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XX拍賣有限公司是經(jīng) 省人民政府主管部門批準(zhǔn),于200X年X月X日在**市工商行政管理局登記注冊成立的從事綜合拍賣業(yè)務(wù)的企業(yè)法人。公司注冊資金人民幣XXX萬元,從事動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)、無形資產(chǎn)等拍賣業(yè)務(wù)。
公司現(xiàn)有員工XX人,其中注冊拍賣師有XX人,經(jīng)濟(jì)師XX人,會(huì)計(jì)師XX人,評(píng)估師XX人,律師XX人。高素質(zhì)的專業(yè)人才隊(duì)伍,奠定了公司發(fā)展的基礎(chǔ),對金融、法律、房地產(chǎn)等行業(yè)的運(yùn)作有專業(yè)的理論分析和深刻的實(shí)操經(jīng)驗(yàn)。公司設(shè)有與不同拍賣業(yè)務(wù)類型相適應(yīng)的業(yè)務(wù)部、財(cái)務(wù)部、辦公室和安全保衛(wèi)部,其中業(yè)務(wù)部分為動(dòng)產(chǎn)拍賣部、不動(dòng)產(chǎn)拍賣部、無形資產(chǎn)拍賣部和拓展部。且制定了完善的規(guī)章制度和管理制度、監(jiān)督機(jī)制,為成功拍賣提供了強(qiáng)有力的保障體系。
目前,公司地處XX市XX區(qū)XXX路XX大廈,交通便利,是XXX市區(qū)的商業(yè)中樞。有辦公場地4XX多平方米,并有與之相配套的拍賣大廳、展覽廳及倉儲(chǔ)庫房等。拍賣廳配有完整的監(jiān)控刻錄設(shè)備。
公司在組織每一次拍賣活動(dòng)中,嚴(yán)格依照《中華人民共和國拍賣法》和其他相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定開展工作,并遵循“公開、公平、公正、誠實(shí)信用”的拍賣原則,對拍賣業(yè)務(wù)的操作過程制定了科學(xué)的操作規(guī)程,規(guī)范了拍賣行為。在舉行拍賣活動(dòng)時(shí)邀請有關(guān)部門進(jìn)行現(xiàn)場監(jiān)督,確保拍賣活動(dòng)的合法性,從而保護(hù)拍賣活動(dòng)中各方當(dāng)事人的合法權(quán)益。
我公司將不遺余力地配合有關(guān)部門做好拍賣工作,堅(jiān)持拍賣、處理的標(biāo)的和依法納稅的原則,積極支持社會(huì)主義的經(jīng)濟(jì)建設(shè)。
公司秉承做到最好的服務(wù)原則,不斷增強(qiáng)自身隊(duì)伍的建設(shè)、注重軟、硬件設(shè)施的培育和建設(shè)以及實(shí)際操作經(jīng)驗(yàn)的積累,為建成功能齊全、設(shè)施完善、實(shí)力雄厚的企業(yè)和更好地服務(wù)社會(huì)、回饋社會(huì)而努力。
為能更好地支持海關(guān)執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的拍賣變現(xiàn)工作,我公司愿竭盡全力,以最高的效率、最優(yōu)質(zhì)的服務(wù)完成貴海關(guān)委托的各項(xiàng)拍賣、變賣業(yè)務(wù)。
我公司真誠希望能夠榮獲貴海關(guān)委托拍賣、變賣的資格,為貴海關(guān)的執(zhí)行工作作貢獻(xiàn)!
特此申請!
第一條為改善農(nóng)村融資條件,加快我市畜牧業(yè)發(fā)展,結(jié)合我市實(shí)際,根據(jù)有關(guān)法律法規(guī),制定本辦法。
第二條本辦法所指畜禽舍抵押借款是指本市范圍內(nèi)的養(yǎng)殖戶以自有或擬建的畜禽舍作抵押,向金融機(jī)構(gòu)申請的生產(chǎn)流動(dòng)資金和畜禽舍建設(shè)資金貸款。
第三條畜禽舍抵押借款的同時(shí),畜禽舍使用壽命期內(nèi)的土地承包經(jīng)營權(quán)同時(shí)抵押。
第四條辦理畜禽舍抵押借款必須遵守國家法律法規(guī)及有關(guān)信貸規(guī)章、制度和原則,在平等協(xié)商基礎(chǔ)上簽訂抵押借款合同。
第二章畜禽舍抵押借款的申請
第五條申請畜禽舍抵押借款的條件:
借款人依照本辦法設(shè)定抵押的畜禽舍,必須取得由市畜牧局頒發(fā)的畜禽舍所有權(quán)證、村委與養(yǎng)殖戶簽訂的土地承包合同及市國土部門頒發(fā)的設(shè)施農(nóng)業(yè)用地備案證書。
第六條依照本辦法開展貸款業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu),應(yīng)按有關(guān)規(guī)定對借款人的資信進(jìn)行審查,保障按期收回貸款。
第七條畜禽舍抵押借款由借款方提出申請,并向金融機(jī)構(gòu)提供以下需要審查的資料:
(一)借款人經(jīng)營情況及有效證明,屬于個(gè)人借款的同時(shí)提交家庭主要經(jīng)營項(xiàng)目、經(jīng)營狀況、年經(jīng)濟(jì)收入情況;
(二)抵押畜禽舍的使用狀況及經(jīng)濟(jì)效益情況;
(三)市畜牧局頒發(fā)的畜禽舍所有權(quán)證、畜禽養(yǎng)殖備案登記表、村委與養(yǎng)殖戶簽訂的土地承包合同和國土部門頒發(fā)的設(shè)施農(nóng)業(yè)用地備案證書;
(四)抵押人對抵押物的權(quán)屬狀況、抵押狀況、同意處置抵押物等作出的承諾;
(五)金融機(jī)構(gòu)需要審查的其他有關(guān)資料。
第八條設(shè)定畜禽舍抵押時(shí),抵押畜禽舍的價(jià)值可以由抵押當(dāng)事人協(xié)商確定,也可以由中介機(jī)構(gòu)評(píng)估確定。
第九條畜禽舍建設(shè)需申請借款的,自有資金不低于預(yù)算投資的30%。
第十條申請畜禽舍建設(shè)借款需向金融機(jī)構(gòu)提供以下審查資料:
(一)借款人經(jīng)營情況及有效證明,屬于個(gè)人借款的同時(shí)提交家庭主要經(jīng)營項(xiàng)目、經(jīng)營狀況、年經(jīng)濟(jì)收入情況;
(二)畜禽舍建設(shè)預(yù)算及經(jīng)濟(jì)效益分析;
(三)土地承包合同、畜禽養(yǎng)殖項(xiàng)目審核表及設(shè)施農(nóng)業(yè)用地備案證書;
(四)金融機(jī)構(gòu)需要審查的其他有關(guān)借款人的資料。
第十一條借款建設(shè)的畜禽舍建成后,應(yīng)及時(shí)到市畜牧局確權(quán)發(fā)證。
第十二條所在地村集體經(jīng)濟(jì)組織對借款人畜禽舍的建設(shè)和資金使用情況要搞好監(jiān)督。
第三章畜禽舍抵押借款的登記
第十三條畜禽舍抵押實(shí)行登記制度。由抵押人和抵押權(quán)人共同申請,到市畜牧局辦理畜禽舍抵押登記。抵押權(quán)自登記時(shí)設(shè)立。
第十四條辦理畜禽舍抵押登記,應(yīng)當(dāng)向市畜牧局交驗(yàn)下列文件或復(fù)印件:
(一)抵押登記申請書;
(二)抵押合同;
(三)《土地承包合同》、《畜禽舍所有權(quán)證》、《畜禽養(yǎng)殖備案登記表》、《設(shè)施農(nóng)業(yè)用地備案證書》。
第十五條抵押權(quán)與其擔(dān)保的債權(quán)同時(shí)存在,債權(quán)消滅的,抵押權(quán)也隨之消滅。
第十六條抵押合同發(fā)生變更或者終止時(shí),抵押當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在變更或者終止之日起十五日內(nèi),到原辦理登記和記載的部門辦理變更或者注銷抵押登記和記載。
第四章畜禽舍抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)
第十七條債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償?shù)?,抵押?quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押畜禽舍折價(jià)或者以拍賣、變賣該抵押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款優(yōu)先受償;未達(dá)成協(xié)議的,可以到畜牧局申請調(diào)解或向人民法院提訟,抵押權(quán)人可以請求人民法院拍賣、變賣抵押財(cái)產(chǎn)。
第十八條抵押畜禽舍折價(jià)或者拍賣、變賣后,其價(jià)款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有,不足部分由抵押人清償。
第五章附則
關(guān)鍵詞:國有資產(chǎn),檔案管理,
1.國有資產(chǎn)檔案概述
國有資產(chǎn)檔案,是國有企業(yè)和國家(含省、市、縣各級(jí)政府)投資的股份企業(yè)中專有的一種檔案,是國家投資和投資收益的資產(chǎn),在其生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)中,按照一定的法律程序管理所形成的各種文件、圖表、聲像等載體的記錄材料。國有資產(chǎn)檔案的建立,對于國家來講是為了強(qiáng)化對國有資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)監(jiān)督,對于企業(yè)來講是為了維護(hù)經(jīng)營者的權(quán)利,對于生產(chǎn)者來講是為了保護(hù)職工的切身利益,最終達(dá)到國有資產(chǎn)保值增值之目的。
2.國有資產(chǎn)檔案的收集范圍及其分類
國有資產(chǎn)檔案,包括國家投資初始形成的檔案、國有資產(chǎn)有序運(yùn)營管理中形成的檔案以及在生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)中形成的無形資產(chǎn)檔案等。因此,其收集范圍也應(yīng)涵括這幾個(gè)方面:
(1)國家投資初始形成的國有資產(chǎn)檔案,主要是指固定資產(chǎn)類檔案,如廠房、設(shè)備、大型工具的登記等。
(2)國有資產(chǎn)有序運(yùn)營管理中形成的檔案,依其基本環(huán)節(jié),主要包括清產(chǎn)核資(各種資產(chǎn)、資金的報(bào)表,資產(chǎn)情況的說明,清產(chǎn)核資報(bào)告等)、產(chǎn)權(quán)界定(國有資產(chǎn)管理部門依法劃分資產(chǎn)所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)、使用權(quán)的歸屬,形成的主要文件有產(chǎn)權(quán)界定報(bào)表、報(bào)表說明、國有資產(chǎn)管理部門的批復(fù)等)、產(chǎn)權(quán)登記(填寫的各種《國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記表》、申請取得企業(yè)法人資格的有關(guān)文件、《國有資產(chǎn)授權(quán)占用證書》等)、國有資產(chǎn)收益分配管理(國有資產(chǎn)收益分配表、國有資產(chǎn)損益表及其報(bào)告、國家股利收繳通知書及上繳存根等)、國有資產(chǎn)的統(tǒng)計(jì)與核算(在對國有資產(chǎn)運(yùn)動(dòng)過程及其經(jīng)營成果進(jìn)行計(jì)量、審核、記錄、計(jì)算、分析、預(yù)測等一系列工作中形成的國有資產(chǎn)統(tǒng)計(jì)報(bào)表、審核統(tǒng)計(jì)結(jié)果報(bào)告、分析統(tǒng)計(jì)報(bào)告、國有資產(chǎn)經(jīng)營報(bào)告等)、資產(chǎn)評(píng)估(在企業(yè)兼并、拍賣、承包、租賃、聯(lián)營、股份經(jīng)營、破產(chǎn)清理、抵押、合資、合作經(jīng)營過程中形成的資產(chǎn)評(píng)估申請書,資產(chǎn)清查、評(píng)定估算表冊,資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果報(bào)告,占有單位確認(rèn)資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果書等)、產(chǎn)權(quán)交易(包括產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同,產(chǎn)權(quán)交易意向協(xié)議書,資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記,工商登記結(jié)算財(cái)務(wù)、稅務(wù),土地、房產(chǎn)、戶籍等的變更手續(xù)等)以及按要求呈報(bào)的其他有關(guān)文件材料。免費(fèi)論文。
(3)在生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)中形成的無形資產(chǎn)檔案,包括商標(biāo)(文字商標(biāo)、圖案商標(biāo)、組合商標(biāo)、防偽商標(biāo)、注冊申請、注冊批準(zhǔn)書、商標(biāo)使用許可合同等)、專利(產(chǎn)品設(shè)計(jì)、試驗(yàn)記錄,專利申請書、說明書及其摘要,專利要求書,外觀設(shè)計(jì)的圖片、照片,專利權(quán)證書等)、廣告、非專利技術(shù)(亦稱專有技術(shù)。如原料配比、產(chǎn)品配方、實(shí)施原始記錄數(shù)據(jù)、技術(shù)操作方法要點(diǎn)、特殊工藝環(huán)節(jié)說明以及非專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓時(shí)的保密合同等)、商業(yè)秘密(包括設(shè)計(jì)程序、管理訣竅、客戶名冊、貨源情報(bào)、產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)的標(biāo)底及標(biāo)書等)、特許權(quán)(特許生產(chǎn)、經(jīng)營、或?qū)Yu的申請書、合同書、政府批準(zhǔn)書、商品專營或?qū)Yu許可證、特種生產(chǎn)許可證等)、土地使用權(quán)(土地使用申請登記、土地使用證以及企業(yè)在使用中形成的有償轉(zhuǎn)讓、出租、抵押、作價(jià)入股和投資等形式的文件材料等)、商譽(yù)(國際組織或國家、部門頒發(fā)的各種質(zhì)量獲獎(jiǎng)證書、產(chǎn)品質(zhì)量免檢證書、管理確認(rèn)證書、新聞界對產(chǎn)品質(zhì)量的贊譽(yù)、客戶來信對產(chǎn)品質(zhì)量的褒獎(jiǎng)、商品銷售記錄等)等方面的材料。當(dāng)然,隨著社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,隨著知識(shí)經(jīng)濟(jì)的到來,還會(huì)出現(xiàn)更多的企業(yè)無形資產(chǎn)檔案,這需要我們在實(shí)踐中給以密切關(guān)注并及時(shí)吸納。
由于國有資產(chǎn)檔案在企業(yè)檔案中是一個(gè)新的類型,那么,就需要在不打亂原企業(yè)檔案管理體系的基礎(chǔ)上,新增設(shè)一個(gè)一級(jí)類目:國有資產(chǎn)管理類。其分類即指國有資產(chǎn)檔案的二級(jí)類目。再由于國有資產(chǎn)檔案是在企業(yè)改制中和改制后逐步形成的,二級(jí)類目可分為以下幾個(gè)方面:
(1)清產(chǎn)核資類:1.固定資產(chǎn)清查登記;2.流動(dòng)資產(chǎn)清查登記;3.無形資產(chǎn)清查登記;4.長期投資(股權(quán)、合作、租賃等)清查登記;5.在建工程清查登記;6.土地清查登記;7.負(fù)債清查登記; 8.清產(chǎn)核資總結(jié)報(bào)告及檢查驗(yàn)收等文件。
(2)資產(chǎn)評(píng)估類:1.資產(chǎn)評(píng)估申請報(bào)告書; 2.資產(chǎn)評(píng)估立項(xiàng)通知書;3.資產(chǎn)評(píng)估委托合同或協(xié)議書;4.資產(chǎn)評(píng)估驗(yàn)證確認(rèn)通知書; 5.資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告書等文件。
(3)產(chǎn)權(quán)登記類:1.經(jīng)審定的各類國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記表; 2.有關(guān)部門批準(zhǔn)企業(yè)設(shè)立、變動(dòng)、終止的文件;3.國有資本金數(shù)額及來源證明;4.國有資產(chǎn)授權(quán)占有證書; 5.國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)年度檢查表; 6.境外國有資產(chǎn)以及以個(gè)人名義持有國有股或擁有物業(yè)產(chǎn)權(quán)辦理委托轉(zhuǎn)名的法律文本副本; 7.國有資產(chǎn)經(jīng)營年度報(bào)告書等。
(4)國有資產(chǎn)處置、交易類:1.國有資產(chǎn)處置請示; 2.國有資產(chǎn)處置批復(fù);3.國有資產(chǎn)處置結(jié)果報(bào)告;4.國有資產(chǎn)與產(chǎn)權(quán)變動(dòng)處置方案;5.國有資產(chǎn)與產(chǎn)權(quán)變動(dòng)檔案移交或寄存手續(xù)憑證等。
(5)固定資產(chǎn)類:1.廠房、建筑物的所有權(quán)或使用權(quán)的證明文件,房產(chǎn)施工建筑、改擴(kuò)建及管理資料等; 2.機(jī)器設(shè)備、器具、工具等的數(shù)量統(tǒng)計(jì)資料,融資租入的有關(guān)租約,運(yùn)輸設(shè)備的有關(guān)證照等; 3.建立的固定資產(chǎn)登記簿和固定資產(chǎn)卡片等。
(6)流動(dòng)資產(chǎn)類:1.貨幣資金交易事項(xiàng)有關(guān)的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)資料; 2.經(jīng)銷產(chǎn)品的合同、信函、存儲(chǔ)等資料; 3.有關(guān)流動(dòng)負(fù)債的賒購等資料。
(7)無形資產(chǎn)類:1.工商產(chǎn)權(quán)檔案:在國家工商等部門進(jìn)行產(chǎn)權(quán)登記所形成的檔案,如著作權(quán)、版權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、計(jì)算機(jī)軟件、經(jīng)營執(zhí)照等資料;2.行為權(quán)利檔案:通過國家有關(guān)部門進(jìn)行申報(bào)并被批準(zhǔn)的企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營行為權(quán)利所形成的檔案文件,如專營權(quán)、進(jìn)出口許可證、生產(chǎn)許可證、特許經(jīng)營證等;3.對物產(chǎn)權(quán)檔案:國家有關(guān)生產(chǎn)部門批準(zhǔn)企業(yè)對物產(chǎn)使用權(quán)所形成的檔案,如土地使用權(quán)、礦業(yè)權(quán)、租賃權(quán)、優(yōu)惠融資權(quán)等; 4.專有技術(shù)檔案資料; 5.榮譽(yù)檔案等。
3.強(qiáng)化國有資產(chǎn)檔案管理的意義和作用
在世紀(jì)之交,市場競爭逐步趨于國際化。作為我國國民經(jīng)濟(jì)的主體,國有企業(yè)的改革和發(fā)展也正處于關(guān)鍵時(shí)期,構(gòu)建現(xiàn)代企業(yè)制度已成為企業(yè)改革的主旋律。免費(fèi)論文。在這種情況下,強(qiáng)化國有資產(chǎn)檔案管理,其意義就顯得更為深遠(yuǎn)。
在我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)條件下,國有資產(chǎn)檔案是現(xiàn)代企業(yè)基礎(chǔ)管理中不可缺少的一部分。免費(fèi)論文。企業(yè)成為獨(dú)立的法人和市場競爭的主體,形成“企業(yè)市場主體多元化,企業(yè)行為規(guī)范性,運(yùn)營方式競爭性”的格局之后,國有資產(chǎn)檔案也就成為保障國有資產(chǎn)保值、增值,防止其流失的一個(gè)重要環(huán)節(jié)。同時(shí),國有資產(chǎn)檔案所包含的有形和無形資產(chǎn)的價(jià)值,不僅可為提高企業(yè)競爭力提供支持,而且也可成為企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營、科技研究、科學(xué)決策的有力依據(jù)。對此,我國已引起高度重視,有關(guān)部門頒布的《國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記檔案管理暫行辦法》、《國有資產(chǎn)與產(chǎn)權(quán)變動(dòng)檔案處置暫行辦法》等規(guī)定,為科學(xué)地管理國有資產(chǎn)檔案已打下一個(gè)良好的基礎(chǔ)。
參考文獻(xiàn)
[1] 陳奕. 加強(qiáng)高校資產(chǎn)檔案建設(shè) 促進(jìn)高校資產(chǎn)管理[J]. 檔案時(shí)空, 2004, (04) .
[2] 謝開明,葉方蓮. 淺談高校有形資產(chǎn)檔案管理[J]. 安康師專學(xué)報(bào), 2005, (03) .
但在司法實(shí)踐當(dāng)中,往往出現(xiàn)這樣的情況:被執(zhí)行人有多個(gè)債權(quán)人,而被執(zhí)行人可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)不足清償全部債務(wù),出現(xiàn)被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)小于債權(quán)的矛盾。如果按照前面的清償辦法,各債權(quán)人的利益就難能平等地得到保護(hù)。為了解決這種矛盾,上就產(chǎn)生了參與分配制度,即由實(shí)際處置該財(cái)產(chǎn)的人民法院按照法律規(guī)定的分配原則和比例在債權(quán)人中進(jìn)行清償?shù)囊环N法律制度,它是一種特殊的平等保護(hù)多個(gè)申請執(zhí)行人債權(quán)的執(zhí)行制度。由于我國民事強(qiáng)制執(zhí)行法尚未制定,我國關(guān)于參與分配制度的相關(guān)法律規(guī)定也不健全,《最高人民法院關(guān)于適用若干的意見》(以下簡稱《訴訟意見》)第297條至第299條及《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《執(zhí)行規(guī)定》)從90條到96條對參與分配制度作了規(guī)定,但各地執(zhí)法部門在理解和具體貫徹該項(xiàng)制度上差異很大,從而不利于平等地保護(hù)債權(quán)人的合法利益,為此,筆者擬結(jié)合司法實(shí)踐,對參與分配制度的實(shí)質(zhì)作一個(gè)膚淺,以期共同探討。
一、參與分配制度概念及其法律特征
有的觀點(diǎn)認(rèn)為:“參與分配,是指經(jīng)申請執(zhí)行人申請,對被執(zhí)行人為公民或其他組織的財(cái)產(chǎn)開始執(zhí)行程序以后,該被執(zhí)行人的其他已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)的或者已經(jīng)起訴的債權(quán)人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)不能清償所有債權(quán),向執(zhí)行法院申請,使債權(quán)平均受償?shù)闹贫?。”這種觀點(diǎn)把正在起訴的債權(quán)人也納入了參與分配申請人的范疇,雖然符合我國的司法解釋,但易產(chǎn)生分配方案不確定、執(zhí)行效率不高、浪費(fèi)執(zhí)行資源的弊端。從司法實(shí)踐來看,很少有正在起訴,卻沒有執(zhí)行名義而主持分配的法院允許債權(quán)人(原告)參與分配的案例。同時(shí),執(zhí)行法院也是一個(gè)不確定的概念,因?yàn)閰⑴c分配的執(zhí)行申請人,可能在同一法院,也可能在多家法院,這一觀點(diǎn)所指的執(zhí)行法院究竟是哪一家法院?很不好把握。把被執(zhí)行人限定為公民或其他組織,排除了法人,這一提法也與現(xiàn)有相關(guān)的司法解釋相沖突。
還有人認(rèn)為:“參與分配,是指在執(zhí)行程序中,如債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不足以清償全部債務(wù),對該債務(wù)人已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的其他債權(quán)人申請參加執(zhí)行程序,對債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)予以公平清償?shù)闹贫??!边@種觀點(diǎn)是法院系統(tǒng)的主流觀點(diǎn),比較客觀。但它對參與分配的債權(quán)是否進(jìn)入執(zhí)行程序,未作硬性要求,與我國現(xiàn)有的司法解釋相悖,值得商榷;同時(shí)該觀點(diǎn)沒有明確提出參與分配的時(shí)間,也是明顯的不足之處。
我國學(xué)者楊與齡對參與分配制度作了如下的定義:參與分配是“指有執(zhí)行名義之債權(quán)人,請求就債務(wù)人之財(cái)產(chǎn)實(shí)施強(qiáng)制執(zhí)行所得之金額,其他債權(quán)人向執(zhí)行法院聲明,其債權(quán)平均受償而言。”這種觀點(diǎn)反映了參與分配的執(zhí)行名義和平均受償?shù)奶卣?,但未對參與分配的申請人資格以及提出申請的時(shí)間予以說明。
通過對參與分配程序的實(shí)際考察,我們發(fā)現(xiàn):參與分配的當(dāng)事人有申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人、其他申請執(zhí)行人。這樣,在參與分配這一執(zhí)行法律關(guān)系中就存在著三方面的當(dāng)事人:一是申請執(zhí)行人也是被執(zhí)行人多頭債權(quán)人之一,為了與其他申請執(zhí)行人區(qū)別開來,我們可以稱為主申請人,它是對被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)采取執(zhí)行措施且是措施順位排第一的債權(quán)人;二是被執(zhí)行人,被執(zhí)行只有一方,它是多頭債務(wù)人,而且其所負(fù)的債務(wù)系屬于不同的執(zhí)行名義;三是其他申請執(zhí)行人,為了與主申請執(zhí)行人區(qū)別開來,我們把它稱為次申請執(zhí)行人,所謂次申請執(zhí)行人,是相對于采取執(zhí)行措施且措施順位排第一的申請執(zhí)行人而言的,系指被執(zhí)行人的其他已經(jīng)申請執(zhí)行的債權(quán)人,這些債權(quán)人都有執(zhí)行名義,并進(jìn)入了執(zhí)行程序。
就法院而言,承辦主申請執(zhí)行人案件的法院由于主持分配事宜,可以稱為分配法院,而其他法院,承辦次申請執(zhí)行人的執(zhí)行案件,受理次申請執(zhí)行人參與分配的申請,向分配法院提交參與分配所須的相關(guān)材料,與分配法院相區(qū)別,可以稱為執(zhí)行法院?!秷?zhí)行規(guī)定》第92條對法院就是這樣進(jìn)行了區(qū)分:“債權(quán)人申請參與分配的,應(yīng)當(dāng)向其原申請執(zhí)行法院提交參與分配申請書,寫明參與分配的理由,并附有執(zhí)行依據(jù)。該執(zhí)行法院應(yīng)將參與分配申請書轉(zhuǎn)交給主持分配的法院,并說明執(zhí)行情況?!?/p>
參與分配制度從過程看包括參與和分配兩方面的,參與程序即次申請執(zhí)行人申請參加的程序,是規(guī)定申請加入已開始的執(zhí)行程序的主體資格、申請時(shí)間、申請等內(nèi)容的;分配程序是關(guān)于就執(zhí)行所得對各債權(quán)人實(shí)行公開清償?shù)姆椒ā⒁?guī)則和比例的程序。
根據(jù)上述分析,筆者認(rèn)為,民事執(zhí)行中的參與分配制度是指在民事強(qiáng)制執(zhí)行程序中,被執(zhí)行人有多個(gè)進(jìn)入執(zhí)行程序的申請執(zhí)行人,且被執(zhí)行人可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)不足清償全部債務(wù),因次申請執(zhí)行人向執(zhí)行法院提出參與分配的申請,由分配法院對次申請執(zhí)行人依法進(jìn)行審查,并對可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)按照法律規(guī)定的分配規(guī)則和比例在所有申請執(zhí)行人中進(jìn)行清償?shù)囊环N法律制度。執(zhí)行財(cái)產(chǎn)處理完畢,不參與分配的債權(quán)人的余下實(shí)體權(quán)利,各申請執(zhí)行人的案件都可以中止執(zhí)行,中止的原因消失,各申請執(zhí)行人可以申請恢復(fù)執(zhí)行。它有如下法律特征:
(一)被執(zhí)行人可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)不足。在民事強(qiáng)制執(zhí)行程序中,對被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn),經(jīng)過人民法院采取查封、扣押、提取收入、拍賣、變賣等強(qiáng)制執(zhí)行措施,除去優(yōu)先受償?shù)呢?cái)產(chǎn)和維持被執(zhí)行人的基本生活費(fèi),出現(xiàn)可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)不足清償全部債務(wù)情況,這種債權(quán)大于被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)情況,是參與分配的前提條件。
(二)有多個(gè)金錢給付的執(zhí)行案件。執(zhí)行案件執(zhí)行標(biāo)的競合和主體的競合是參與分配的形式特征。首先是執(zhí)行標(biāo)的競合。這些執(zhí)行案件,都必須是以金錢為執(zhí)行標(biāo)的,物之交付請求權(quán)和作為、不作為請求權(quán)等不符合參與分配的條件。
其次這些執(zhí)行案件,是執(zhí)行主體的競合。不是執(zhí)行案件的債權(quán)人,沒有參與分配的資格,《執(zhí)行規(guī)定》第92條規(guī)定的主申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人以及次申請執(zhí)行人都是法院執(zhí)行案件的當(dāng)事人,這些執(zhí)行案件,可以是兩個(gè),也可以是兩個(gè)以上,一方面是多個(gè)取得執(zhí)行依據(jù)的執(zhí)行申請人,另一方面有共同的被執(zhí)行人。同時(shí),這些案件,可能在一家法院,也可能在多家法院,但都未執(zhí)行完畢。
(三)分配法院處于主導(dǎo)地位。關(guān)于參與分配的程序,我國法律沒有具體規(guī)定,從實(shí)際操作看,一般認(rèn)為應(yīng)分下列階段:1、申請。已取得執(zhí)行根據(jù)、進(jìn)入執(zhí)行程序的債權(quán)人得知他人對債務(wù)人已提起執(zhí)行程序而債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不能清償所有債權(quán)后,可以向執(zhí)行法院遞交參與分配申請書,要求參與分配,由執(zhí)行法院向分配法院轉(zhuǎn)交相關(guān)材料。2、審查和處理。分配法院對要求參與分配的申請進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查,看其是否符合參與分配的條件。對符合條件的,予以批準(zhǔn);對不符合條件的,予以駁回。3、制作分配表、異議處置及實(shí)施分配。執(zhí)行法院對除有優(yōu)先受償權(quán)外的各分配債權(quán)人一視同仁,扣除案件訴訟費(fèi)用,將執(zhí)行所得按公平的原則制作分配表并依分配表實(shí)施分配。各參與分配債權(quán)人對分配順序及債權(quán)數(shù)額的有異議時(shí),可在分配期日前向執(zhí)行法院提出。異議成立的,法院將原分配表變更后實(shí)施分配,否則,按原分配表實(shí)施分配。在參與分配的民事執(zhí)行法律關(guān)系中,分配法院處于主導(dǎo)地位。
(四)申請時(shí)間的限制性。申請參與分配的債權(quán)人只有在執(zhí)行程序開始后至被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)執(zhí)行完畢前提出參與分配申請。其他債權(quán)人既不能在執(zhí)行程序開始前也不能在被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)執(zhí)行完畢后提出參與分配申請。超過這個(gè)期限,債權(quán)人喪失申請參與分配的資格。
二、參與分配與破產(chǎn)制度、協(xié)助執(zhí)行的關(guān)系
我們分析參與分配制度,許多人把它與破產(chǎn)制度混淆,特別是法人作為參與分配的被執(zhí)行人,他們就認(rèn)為應(yīng)該是適用破產(chǎn)制度,而不是適用參與分配。實(shí)際上,二者是兩個(gè)非常相似的法律制度,但它們的區(qū)別又很明顯。他們的相同點(diǎn)是:
首先從主體上看,他們都是多個(gè)債權(quán)人,一個(gè)債務(wù)人,都可能涉及多家法院。
其次從前提條件看,二者都有資不抵債的事實(shí)。不論是參與分配制度,還是破產(chǎn)制度,都必須滿足債務(wù)人資不抵債的基本條件。我國《執(zhí)行規(guī)定》96條規(guī)定“被執(zhí)行人為企業(yè)法人,未經(jīng)清理或清算而撤銷、注銷或歇業(yè),其財(cái)產(chǎn)不足清償全部債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)參照本規(guī)定90條至95條的規(guī)定,對各債權(quán)人的債權(quán)按比例清償?!蔽覈飘a(chǎn)法第二條也有類似規(guī)定“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù),并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的,依照本法規(guī)定清理債務(wù)?!眱蓚€(gè)法律規(guī)定的前提條件基本一致。
再次他們都遵守公平受償?shù)脑瓌t。參與分配和破產(chǎn)制度,都按照法律規(guī)定的公平原則清償,首先執(zhí)行特殊債權(quán),再執(zhí)行普通債權(quán)。我國《執(zhí)行規(guī)定》第94條規(guī)定“參與分配案件中可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn),在對享有優(yōu)先權(quán)、擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人依照法律規(guī)定的順序優(yōu)先受償后,按照各個(gè)案件債權(quán)額的比例進(jìn)行分配?!蔽覈飘a(chǎn)法第一百一十三條也規(guī)定了清償順位:“財(cái)產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)后,依照下列順序清償:(一)破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用,所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用,以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金;(二)破產(chǎn)人欠繳的除前項(xiàng)規(guī)定以外的保險(xiǎn)費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款;(三)普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的,按照比例分配?!?/p>
參與分配和破產(chǎn)制度還有許多相同或者相近的點(diǎn),但二者也有很大的區(qū)別,主要區(qū)別是:
(一)法律制度不同。參與分配是執(zhí)行程序中的制度,是在執(zhí)行程序開始之后,被執(zhí)行人的其他債權(quán)人提出申請,由分配法院主持在執(zhí)行程序中進(jìn)行財(cái)產(chǎn)分配。而破產(chǎn)制度則是民商法特別法的范疇,既包括實(shí)體法的內(nèi)容,也包括程序法的內(nèi)容,債權(quán)人或債務(wù)人提出申請,由法院主持成立清算委員會(huì)進(jìn)行清算,為獨(dú)立的程序。
(二)申請人不同。參與分配須由被執(zhí)行人的除申請強(qiáng)制執(zhí)行人以外的具有執(zhí)行名義的其他債權(quán)人依法申請,不符合這一條件的債權(quán)人不得申請參與分配。而破產(chǎn)程序可以由任何債權(quán)人提出申請,還可由債務(wù)人提出申請。
(三)被申請人不同。參與分配適用的對象,依我國《執(zhí)行規(guī)定》第90條、第96條,適用于企業(yè)法人、公民或其他組織。破產(chǎn)制度則只適用企業(yè)法人。我國《破產(chǎn)法》第一條規(guī)定了適用范圍“為規(guī)范企業(yè)破產(chǎn)程序,公平清理債權(quán)債務(wù),保護(hù)債權(quán)人和債務(wù)人的合法權(quán)益,維護(hù)社會(huì)主義市場秩序,制定本法?!?/p>
(四)主管不同。參與分配是人民法院執(zhí)行局(庭),破產(chǎn)是人民法院的民事審判庭。
(五)管轄不同。參與分配由主申請人案件法院管轄?!秷?zhí)行規(guī)定》第90規(guī)定“債權(quán)人申請參與分配的,應(yīng)當(dāng)向其原申請執(zhí)行法院提交申請書,寫明參與分配的理由,并附有執(zhí)行依據(jù)。該執(zhí)行法院應(yīng)將參與分配申請書轉(zhuǎn)交給主持分配的法院,并說明執(zhí)行情況。”而破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄(破產(chǎn)法第三條)。
(六)法律后果不同。參與分配的結(jié)果是各債權(quán)申請人的執(zhí)行案件的中止,中止的情形消失,恢復(fù)執(zhí)行。而破產(chǎn)制度的結(jié)果是多樣的,包括重整、和解和破產(chǎn)清算,如果破產(chǎn)清算,則所有未實(shí)現(xiàn)債權(quán)部分一律核銷。
參與分配和破產(chǎn)制度又是相互聯(lián)系的。企業(yè)法人資不抵債,不一定產(chǎn)生破產(chǎn)結(jié)果,在企業(yè)法人破產(chǎn)之前,適用參與分配制度。申請執(zhí)行人是否選擇破產(chǎn)程序,是申請執(zhí)行人的權(quán)利。我國《執(zhí)行規(guī)定》第89條規(guī)定“被執(zhí)行人為企業(yè)法人,其財(cái)產(chǎn)不足清償全部債務(wù)的,可告知當(dāng)事人依法申請被執(zhí)行人破產(chǎn),”就是給申請執(zhí)行人的選擇權(quán)。
參與分配和協(xié)助執(zhí)行也有些類似。在法院作為協(xié)助執(zhí)行人時(shí),兩種制度都是一家法院給另一家法院的債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)的一種制度,《執(zhí)行規(guī)定》第124條是人民法院作為協(xié)助執(zhí)行單位協(xié)助執(zhí)行時(shí)具體規(guī)定和要求“人民法院在異地執(zhí)行時(shí),當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ簯?yīng)該積極配合,協(xié)同排除障礙,保證執(zhí)行人員的人身安全和執(zhí)行裝備、執(zhí)行標(biāo)的物不受侵害?!钡珔⑴c分配和協(xié)助執(zhí)行的區(qū)別又很明顯。
首先是執(zhí)行的標(biāo)的不同。參與分配標(biāo)的必須是金錢給付義務(wù),而協(xié)助執(zhí)行的標(biāo)的是多方面的,可以是行為,也可以是金錢,甚至是人。如甲法院協(xié)助乙法院扣押車輛、拘留人等。
其次法院的權(quán)利不同。參與分配中的分配法院有審查的權(quán)利,協(xié)助執(zhí)行的單位不一定是法院,協(xié)助執(zhí)行的法院沒有審查的權(quán)利。
第三執(zhí)行的措施不同。參與分配中的分配法院直接執(zhí)行給債權(quán)人,協(xié)助執(zhí)行的法院只是協(xié)助,具體的處理由執(zhí)行法院辦理。
第四債權(quán)人的地位不一樣。參與分配的債權(quán)人是分配法院的當(dāng)事人,協(xié)助執(zhí)行中不可能成為協(xié)助執(zhí)行法院的當(dāng)事人。
第五救濟(jì)制度不一樣。參與分配的債權(quán)人可以申訴,提起訴訟,而協(xié)助執(zhí)行的法院不直接面對申請執(zhí)行人,不與協(xié)助執(zhí)行的申請執(zhí)行人有利害關(guān)系,沒有設(shè)立這類救濟(jì)制度。
三、關(guān)于我國參與分配制度的理解和適用
從司法實(shí)踐中看,各地在貫徹最高人民法院《民訴意見》和《執(zhí)行規(guī)定》時(shí)關(guān)于參與分配立法的規(guī)定有很大的爭議,筆者就其中的幾個(gè)談一下自己的看法:
(一)關(guān)于申請參與分配的主體范圍問題
分配法院對參與分配的審查以及其它債權(quán)人的異議首先從申請人的主體資格開始。對此,我國現(xiàn)有的司法解釋作了不同的規(guī)定?!睹裨V意見》規(guī)定,申請參與分配人必須是已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)或者已經(jīng)起訴的債權(quán)人。具體而言有兩種:一是已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人,即與被執(zhí)行人存有債權(quán)債務(wù)關(guān)系,而且這種關(guān)系已經(jīng)人民法院判決、裁定、調(diào)解,或經(jīng)仲裁機(jī)構(gòu)裁決,或經(jīng)公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力,且相關(guān)的文書已經(jīng)生效的債權(quán)人;二是已經(jīng)起訴的債權(quán)人,即與被執(zhí)行人存有債權(quán)債務(wù)關(guān)系,在法院因其他案件執(zhí)行被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)的過程中向人民法院提起訴訟并被法院立案受理的債權(quán)人,既包括向一審法院起訴的債權(quán)人,也包括向二審法院上訴的債權(quán)人;既包括法院已經(jīng)受理其案件但尚未開庭審理的債權(quán)人,又包括法院雖已開庭審理但尚未對其案件作出裁判的債權(quán)人,還包括那些案件一審裁判已經(jīng)作出但尚未生效的債權(quán)人。
根據(jù)《執(zhí)行規(guī)定》,申請參與分配人須是已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人,即申請人的條件一是與被執(zhí)行人的債權(quán)債務(wù)關(guān)系為生效的法律文書所確認(rèn),二是執(zhí)行標(biāo)的為金錢給付而非交付特定物或履行特定行為,二個(gè)條件缺一不可。
比較兩個(gè)司法解釋,關(guān)于申請參與分配的主體范圍明顯存有以下差別:一是參與分配的債權(quán)種類不同?!睹裨V意見》對申請參與分配的債權(quán)種類未加限制,《執(zhí)行規(guī)定》則要求申請參與分配的債權(quán)必須是以金錢給付為。二是提出申請的依據(jù)不同?!睹裨V意見》規(guī)定了申請人提出參與分配申請的兩個(gè)擇一要件:一是在結(jié)果上有執(zhí)行依據(jù);二是在程序上已進(jìn)入起訴階段?!秷?zhí)行規(guī)定》則以取得執(zhí)行依據(jù)為申請參與分配的唯一要件,排除了在起訴階段以法院受理為依據(jù)申請的可能。在司法實(shí)踐中,我們應(yīng)該以哪個(gè)司法解釋為準(zhǔn)確定申請主體的范圍呢?根據(jù)新法優(yōu)于后法的原則,當(dāng)然是以《執(zhí)行規(guī)定》為準(zhǔn)。
(二)關(guān)于“不足清償全部債務(wù)”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題
《民訴意見》和《執(zhí)行規(guī)定》均將“被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)不能清償所有債權(quán)”作為申請參與分配人提出申請的一個(gè)前提條件。但如何判定“被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)不能清償所有債權(quán)”,兩個(gè)司法解釋均無明確的可操作性較強(qiáng)的規(guī)定。
實(shí)踐中,存在客觀標(biāo)準(zhǔn)和主觀標(biāo)準(zhǔn)的爭議。持客觀標(biāo)準(zhǔn)的同志認(rèn)為,“被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)不能清償所有債權(quán)的”應(yīng)該是被執(zhí)行人的全部財(cái)產(chǎn)總額在事實(shí)上在客觀上少于其全部債務(wù)總額,方能判定“不足清償”。持主觀標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)為,即主申請執(zhí)行人與從申請執(zhí)行人在法院查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)之外不能提供新的可供強(qiáng)制執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)線索,法院依靠自己的能力也不能發(fā)現(xiàn)其他可供強(qiáng)制執(zhí)行的財(cái)產(chǎn),即表面證據(jù)可以認(rèn)定被執(zhí)行人沒有新的可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)線索,就應(yīng)該認(rèn)定被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)不能清償所有債權(quán)。
事實(shí)上,要求法院和參與分配的債權(quán)人按照客觀標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行,實(shí)際上不可能,也沒有必要,參與分配是一種公平的保護(hù)債權(quán)人的制度,它本身不是執(zhí)行案件的終結(jié),而是執(zhí)行案件的中止,參與分配的債權(quán)人實(shí)體權(quán)利仍然存在,發(fā)現(xiàn)新的執(zhí)行線索,債權(quán)人仍然可以恢復(fù)執(zhí)行。同時(shí),采用主觀標(biāo)準(zhǔn),有利于節(jié)省大量的人力、物力和財(cái)力,從而有利于提高執(zhí)行效率。
(三)關(guān)于法院告知義務(wù)的問題
參與分配程序因申請人提起而得以啟動(dòng),申請人若不向執(zhí)行法院申請,則無從進(jìn)入業(yè)已開始的執(zhí)行程序。但實(shí)踐中,申請人沒有提出申請往往不是因?yàn)槠渲饔^原因,而是因?yàn)榭陀^上不知道法院已啟動(dòng)執(zhí)行程序,開始執(zhí)行被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)。由此帶來一個(gè)問題是:執(zhí)行法院有無告知所有債權(quán)人其已開始執(zhí)行被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)的義務(wù)?
筆者認(rèn)為,法院無告知義務(wù)。這首先是有參與分配制度的性質(zhì)決定的。參與分配程序不同于破產(chǎn)程序。破產(chǎn)程序是對債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)作一次性分配給所有債權(quán)人,并從實(shí)體上消滅債務(wù)人的民事主體資格,債務(wù)人以后將不再也不可能承擔(dān)清償剩余債務(wù)的責(zé)任。因此,在破產(chǎn)程序中,要求法院要有告知義務(wù),以保證各債權(quán)人公平受償。而參與分配程序是使債權(quán)人公平受償債務(wù)人現(xiàn)有全部財(cái)產(chǎn),并不從實(shí)體上消滅債權(quán)人的實(shí)體權(quán)利。如果債權(quán)人在這次執(zhí)行中未得到全部的充分的足額清償,以后發(fā)現(xiàn)債務(wù)人還有其他財(cái)產(chǎn)時(shí),對剩余債務(wù)仍得申請法院繼續(xù)強(qiáng)制執(zhí)行。
其次,民事強(qiáng)制執(zhí)行的申請執(zhí)行人的義務(wù)決定了法院沒有告知的義務(wù)。作為權(quán)利的享有者債權(quán)人也有義務(wù)關(guān)注被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)狀況,向法院提供執(zhí)行線索,及時(shí)向法院提出執(zhí)行申請。因而,在參與分配程序中,法院沒有告知義務(wù)。如果要求執(zhí)行法院就每一個(gè)執(zhí)行案件都以通知、公告等方式告知其他不特定的債權(quán)人,首先是要求法官了解執(zhí)行信息,這顯然不可能,全世界也沒有這種先例。
第三、法院沒有告知的義務(wù)符合民事訴訟制度的基本原則。民事訴訟的基本原則之一是不告不理,是否選擇參與分配,是債權(quán)人的權(quán)利,法院提醒債權(quán)人參與分配,不僅對知情債權(quán)人的權(quán)利是一種損害,也是與我國民事訴訟的基本原則不符。
四、司法實(shí)踐應(yīng)該注意的幾個(gè)問題
參與分配制度在具體的貫徹上,還存在一些有爭議的實(shí)際問題,這些問題的處理直接涉及當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù),看法不同,處理結(jié)果完全不一樣:
(一)如何界定參與分配的時(shí)間。我國《執(zhí)行規(guī)定》第90條規(guī)定次申請執(zhí)行人提出參與分配的時(shí)間是“在被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)被執(zhí)行完畢前”。如何理解“被執(zhí)行完畢前”?筆者認(rèn)為:執(zhí)行財(cái)產(chǎn)無非動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)兩類,動(dòng)產(chǎn)執(zhí)行完畢以占有為標(biāo)準(zhǔn),不動(dòng)產(chǎn)以登記為標(biāo)準(zhǔn)。最高人民法院《關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第二十九條規(guī)定了財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間:“動(dòng)產(chǎn)拍賣成交或者抵債后,其所有權(quán)的轉(zhuǎn)移自該動(dòng)產(chǎn)交付時(shí)轉(zhuǎn)移給買受人或者承受人。不動(dòng)產(chǎn)、有登記的特定動(dòng)產(chǎn)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)拍賣成交或者抵債后,該不動(dòng)產(chǎn)、特定動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)、其他財(cái)產(chǎn)權(quán)自拍賣成交或者抵債裁定送達(dá)買受人或者承受人時(shí)轉(zhuǎn)移?!边@個(gè)時(shí)間就是參與分配的最后時(shí)間。
貨幣作為執(zhí)行標(biāo)的物,劃到法院帳上是否算作執(zhí)行完畢?筆者認(rèn)為,貨幣是否劃到法院帳上不是執(zhí)行案件的必要程序,貨幣作為執(zhí)行標(biāo)的物,從被執(zhí)行人的帳上或者協(xié)助執(zhí)行人的帳上辦理了劃轉(zhuǎn)手續(xù)就是執(zhí)行完畢,其它債權(quán)人就喪失了對該款項(xiàng)參與分配的權(quán)利。
債權(quán)人關(guān)于被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的分割協(xié)議能否理解為被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)執(zhí)行完畢?在實(shí)踐中,往往會(huì)出現(xiàn)這樣的情況:在被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)實(shí)際處理完畢前,各債權(quán)人自行達(dá)成分配協(xié)議的情況,對此,法院是否應(yīng)該認(rèn)定被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)執(zhí)行完畢?筆者持肯定的觀點(diǎn),認(rèn)為協(xié)議簽訂之日,就可認(rèn)定被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)執(zhí)行完畢之時(shí)。因?yàn)閰⑴c分配制度對債權(quán)人采取的開放式的方式,如果完全按照常規(guī)去理解,否定分割協(xié)議的有效性,對前面做了很多工作而且隨后繼續(xù)要做工作最后按照分配協(xié)議分割被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的債權(quán)人是不公平的。
(二)關(guān)于公益費(fèi)用問題。在參與分配的制度中,還涉及一個(gè)公益費(fèi)用問題。何謂公益費(fèi)用?就是在處理被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)過程中,所必須花費(fèi)的訴訟費(fèi)、評(píng)估費(fèi)、差旅費(fèi)等執(zhí)行費(fèi)用,有的人稱為程序費(fèi)用。對那些固定資產(chǎn)在外地的案件執(zhí)行,花費(fèi)的訴訟費(fèi)、評(píng)估費(fèi)、差旅費(fèi)等更大。關(guān)于公益費(fèi)用如何處理,我國參與分配的法律沒有規(guī)定,在德國,公益費(fèi)用是作為優(yōu)先債權(quán)處理的,即在優(yōu)先清償權(quán)利順位在先的債權(quán)后,就首先清償公益費(fèi)用,再平均清償普通債權(quán)。
由此又引出了一個(gè)問題,有的債權(quán)人,只想在被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)中參與分配,而不愿預(yù)先墊付公益費(fèi)用,承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn),法律用語就是只享受權(quán)利,不承擔(dān)義務(wù),通俗的說法就是只“吃肉喝湯”。對這樣的參與分配的申請執(zhí)行人應(yīng)該如何處理?我國法律沒有明確的規(guī)定,筆者認(rèn)為對這樣的申請執(zhí)行人我們也可以參照我國民事訴訟法的最相近法律,按照公平原則予以除權(quán)處理。
(三)關(guān)于參與分配的救濟(jì)問題。參與分配制度一個(gè)很重要的內(nèi)容是救濟(jì)體制,我國尚無這方面的立法規(guī)定。筆者認(rèn)為參與分配的救濟(jì)方式應(yīng)該區(qū)別不同的矛盾,適用不同的救濟(jì)方式。參與分配制度可能引起的爭議來自兩個(gè)方面,一方面來自申請執(zhí)行的當(dāng)事人之間,主要是債權(quán)的真實(shí)性以及參與分配資格問題,其性質(zhì)是平等主題間的爭議,其救濟(jì)方式應(yīng)該是訴訟方式;另一方面來自申請執(zhí)行人與法院之間,主要是公益費(fèi)用和分配比例問題,其性質(zhì)帶有行政性,應(yīng)該通過復(fù)議的方式救濟(jì)。在我國目前尚未建立救濟(jì)制度的情況下,應(yīng)該以復(fù)議的方式來過渡,直至我國強(qiáng)制執(zhí)行法的頒布與生效。
資料:
①楊立新:《執(zhí)行程序中的參與分配制度》,《楊立新民法網(wǎng)》,2001年7月30日。
②鄭學(xué)林等:《基層人民法院法官培訓(xùn)教材(實(shí)務(wù)卷 立案 審判監(jiān)督 執(zhí)行篇)》,人民法院出版社2005年9月版, 第481頁。
③楊與齡:《強(qiáng)制執(zhí)行法論》,:三民書局,第244-246頁。
④讓文森、雅克普雷沃著,羅結(jié)珍譯:《法國民事執(zhí)行程序法要義》,《法制出版社》第2002年12月第1版,第362-363頁。
⑤黃風(fēng)譯: 《民法大全司法管轄審判訴訟》,第80頁。
⑥白綠鉉譯:《日本新民事訴訟法》,中國法制出版社2000年5月第1版,第234頁。
第二條外國公司、企業(yè)和其它經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人(以下簡稱“外國投資者”)在中國境內(nèi)設(shè)立外商投資商業(yè)企業(yè),從事經(jīng)營活動(dòng),遵守本辦法。
第三條外商投資商業(yè)企業(yè)是指從事以下經(jīng)營活動(dòng)的外商投資企業(yè):
(一)傭金:貨物的銷售商、經(jīng)紀(jì)人或拍賣人或其他批發(fā)商通過收取費(fèi)用在合同基礎(chǔ)上對他人貨物進(jìn)行的銷售及相關(guān)附屬服務(wù);
(二)批發(fā):對零售商和工業(yè)、商業(yè)、機(jī)構(gòu)等用戶或其他批發(fā)商的貨物銷售及相關(guān)附屬服務(wù);
(三)零售:在固定地點(diǎn)或通過電視、電話、郵購、互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)、自動(dòng)售貨機(jī),對于供個(gè)人或團(tuán)體消費(fèi)使用的貨物的銷售及相關(guān)附屬服務(wù);
(四)特許經(jīng)營:為獲取報(bào)酬或特許經(jīng)營費(fèi)通過簽訂合同授予他人使用其商標(biāo)、商號(hào)、經(jīng)營模式等。
外國公司、企業(yè)和其它經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人必須通過在中國境內(nèi)設(shè)立的外商投資企業(yè)從事前款第(一)、(二)、(三)、(四)項(xiàng)所規(guī)定的經(jīng)營活動(dòng)。
第四條外商投資商業(yè)企業(yè)應(yīng)遵守中華人民共和國法律、行政法規(guī)及相關(guān)規(guī)章,其正當(dāng)經(jīng)營活動(dòng)及合法權(quán)益受中國法律的保護(hù)。
第五條國家商務(wù)主管部門依法對外商投資商業(yè)領(lǐng)域及外商投資商業(yè)企業(yè)的經(jīng)營活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督和管理。
第六條外商投資商業(yè)企業(yè)的外國投資者應(yīng)有良好的信譽(yù),無違反中國法律、行政法規(guī)及相關(guān)規(guī)章的行為。鼓勵(lì)具有較強(qiáng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)力、先進(jìn)的商業(yè)經(jīng)營管理經(jīng)驗(yàn)和營銷技術(shù)、廣泛的國際銷售網(wǎng)絡(luò)的外國投資者舉辦外商投資商業(yè)企業(yè)。
第七條外商投資商業(yè)企業(yè)應(yīng)當(dāng)符合下列條件:
(一)最低注冊資本符合《公司法》的有關(guān)規(guī)定。
(二)符合外商投資企業(yè)注冊資本和投資總額的有關(guān)規(guī)定。
(三)外商投資商業(yè)企業(yè)的經(jīng)營期限一般不超過30年,在中西部地區(qū)設(shè)立外商投資商業(yè)企業(yè)經(jīng)營期限一般不超過40年。
第八條外商投資商業(yè)企業(yè)開設(shè)店鋪應(yīng)當(dāng)符合以下條件:
(一)在申請?jiān)O(shè)立商業(yè)企業(yè)的同時(shí)申請開設(shè)店鋪的,應(yīng)符合城市發(fā)展及城市商業(yè)發(fā)展的有關(guān)規(guī)定。
(二)已批準(zhǔn)設(shè)立的外商投資商業(yè)企業(yè)申請?jiān)鲈O(shè)店鋪的,除符合第(一)項(xiàng)要求外,還應(yīng)符合以下條件:
1、按時(shí)參加外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢并年檢合格;
2、企業(yè)的注冊資本全部繳清。
第九條經(jīng)批準(zhǔn),外商投資商業(yè)企業(yè)可以經(jīng)營下列業(yè)務(wù):
(一)從事零售業(yè)務(wù)的外商投資商業(yè)企業(yè):
1、商品零售;
2、自營商品進(jìn)口;
3、采購國內(nèi)產(chǎn)品出口;
4、其它相關(guān)配套業(yè)務(wù)。
(二)從事批發(fā)業(yè)務(wù)的外商投資商業(yè)企業(yè):
1、商品批發(fā);
2、傭金(拍賣除外);
3、商品進(jìn)出口;
4、其它相關(guān)配套業(yè)務(wù)。
外商投資商業(yè)企業(yè)可以授予他人以特許經(jīng)營方式開設(shè)店鋪。
外商投資商業(yè)企業(yè)經(jīng)批準(zhǔn)可以從事以上一種或幾種銷售業(yè)務(wù),其經(jīng)營的商品種類應(yīng)在合同、章程有關(guān)經(jīng)營范圍的內(nèi)容中注明。
第十條外商投資商業(yè)企業(yè)的設(shè)立與開設(shè)店鋪,按照下列程序辦理:
(一)外商投資商業(yè)企業(yè)的立項(xiàng)、可行性研究報(bào)告和企業(yè)設(shè)立一次性申報(bào)和核準(zhǔn)。
(二)除本條第一款第(三)、(四)項(xiàng)另有規(guī)定外,擬設(shè)立外商投資商業(yè)企業(yè)的投資者、申請開設(shè)店鋪的已設(shè)立的外商投資商業(yè)企業(yè)需向外商投資商業(yè)企業(yè)注冊地的省級(jí)商務(wù)主管部門分別報(bào)送第十二條和第十三條所規(guī)定的申請文件。省級(jí)商務(wù)主管部門對報(bào)送文件進(jìn)行初審后,自收到全部申請文件之日起一個(gè)月內(nèi)上報(bào)商務(wù)部。商務(wù)部應(yīng)自收到全部申請文件之日起三個(gè)月內(nèi)作出是否批準(zhǔn)的決定,對于批準(zhǔn)設(shè)立的,頒發(fā)《外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》,對于不批準(zhǔn)的,應(yīng)說明原因。
商務(wù)部可以依照本辦法授權(quán)省級(jí)商務(wù)主管部門審批上述申請。
(三)從事零售業(yè)務(wù)的外商投資商業(yè)企業(yè)在其所在地省級(jí)行政區(qū)域內(nèi)開設(shè)店鋪,如符合以下條件且經(jīng)營范圍不涉及電、電話、郵購、互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)、自動(dòng)售貨機(jī)銷售及本辦法第十七條、十八條所列商品的,由該省級(jí)商務(wù)主管部門在其審批權(quán)限內(nèi)審批并報(bào)商務(wù)部備案。
1、單一店鋪營業(yè)面積不超過3000平方米,且店鋪數(shù)量不超過3家,其外國投資者通過設(shè)立的外商投資商業(yè)企業(yè)在中國開設(shè)同類店鋪總數(shù)不超過30家;
2、單一店鋪營業(yè)面積不超過300平方米,店鋪數(shù)量不超過30家,其外國投資者通過設(shè)立的外商投資商業(yè)企業(yè)在中國開設(shè)同類店鋪總數(shù)不超過300家。
(四)中外合資、合作商業(yè)企業(yè)的商標(biāo)、商號(hào)所有者為內(nèi)資企業(yè)、中國自然人,且中國投資者在外商投資商業(yè)企業(yè)中控股、該外商投資商業(yè)企業(yè)的經(jīng)營范圍不涉及本辦法第十七、十八條所列商品的,其設(shè)立及開店申請由企業(yè)所在地省級(jí)商務(wù)主管部門在其審批權(quán)限內(nèi)審批。如跨省開設(shè)店鋪,還應(yīng)征求擬開設(shè)店鋪所在地省級(jí)商務(wù)主管部門的意見。
未經(jīng)商務(wù)部授權(quán),省級(jí)商務(wù)主管部門不得自行下放本條第一款第(三)、(四)項(xiàng)所規(guī)定的審批權(quán)。
第十一條投資者應(yīng)當(dāng)自收到批準(zhǔn)證書之日起一個(gè)月內(nèi),憑《外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》,向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)。
第十二條申請?jiān)O(shè)立外商投資商業(yè)企業(yè),應(yīng)當(dāng)報(bào)送下列文件:
(一)申請書;
(二)投資各方共同簽署的可行性研究報(bào)告;
(三)合同、章程(外資商業(yè)企業(yè)只報(bào)送章程)及其附件;
(四)投資各方的銀行資信證明、登記注冊證明(復(fù)印件)、法定代表人證明(復(fù)印件),外國投資者為個(gè)人的,應(yīng)提供身份證明;
(五)投資各方經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的最近一年的審計(jì)報(bào)告;
(六)對中國投資者擬投入到中外合資、合作商業(yè)企業(yè)的國有資產(chǎn)的評(píng)估報(bào)告;
(七)擬設(shè)立外商投資商業(yè)企業(yè)的進(jìn)出口商品目錄;
(八)擬設(shè)立外商投資商業(yè)企業(yè)董事會(huì)成員名單及投資各方董事委派書;
(九)工商行政管理部門出具的企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書;
(十)擬開設(shè)店鋪所用土地的使用權(quán)證明文件(復(fù)印件)及(或)房屋租賃協(xié)議(復(fù)印件),但開設(shè)營業(yè)面積在3000平方米以下店鋪的除外;
(十一)擬開設(shè)店鋪所在地政府商務(wù)主管部門出具的符合城市發(fā)展及城市商業(yè)發(fā)展要求的說明文件。
非法定代表人簽署文件的,應(yīng)當(dāng)出具法定代表人委托授權(quán)書。
第十三條已設(shè)立的外商投資商業(yè)企業(yè)申請開設(shè)店鋪,應(yīng)當(dāng)報(bào)送下列文件:
(一)申請書;
(二)涉及合同、章程修改的,應(yīng)報(bào)送修改后的合同、章程;
(三)有關(guān)開設(shè)店鋪的可行性研究報(bào)告;
(四)有關(guān)開設(shè)店鋪的董事會(huì)決議;
(五)企業(yè)最近一年的審計(jì)報(bào)告;
(六)企業(yè)驗(yàn)資報(bào)告(復(fù)印件);
(七)投資各方的登記注冊證明(復(fù)印件)、法定代表人證明(復(fù)印件);
(八)擬開設(shè)店鋪所用土地的使用權(quán)證明文件(復(fù)印件)及(或)房屋租賃協(xié)議(復(fù)印件),但開設(shè)營業(yè)面積在3000平方米以下的店鋪除外;
(九)擬開設(shè)店鋪所在地政府出具的符合城市發(fā)展及城市商業(yè)發(fā)展要求的說明文件。
非法定代表人簽署文件的,應(yīng)當(dāng)出具法定代表人委托授權(quán)書。
第十四條外商投資商業(yè)企業(yè)簽訂的商標(biāo)、商號(hào)使用許可合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、管理合同、服務(wù)合同等法律文件,應(yīng)作為合同附件(外資商業(yè)企業(yè)應(yīng)作為章程附件)一并報(bào)送。
第十五條外商投資商業(yè)企業(yè)開設(shè)店鋪所用土地,應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)土地管理的法律、行政法規(guī)的規(guī)定,以公開招標(biāo)、拍賣、掛牌等方式取得商業(yè)用地。
第十六條外商投資商業(yè)企業(yè)經(jīng)營國家有特殊規(guī)定的商品以及涉及配額、許可證管理的進(jìn)出口商品,應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定辦理手續(xù)。
第十七條外商投資商業(yè)企業(yè)經(jīng)營下列商品,除必須符合本辦法規(guī)定外,還應(yīng)符合下列規(guī)定:
外商投資商業(yè)企業(yè)經(jīng)營圖書、報(bào)紙、期刊的,應(yīng)符合《外商投資圖書、報(bào)紙、期刊分銷企業(yè)管理辦法》。
外商投資商業(yè)企業(yè)經(jīng)營加油站從事成品油零售的,應(yīng)具有穩(wěn)定的成品油供應(yīng)渠道,符合當(dāng)?shù)丶佑驼窘ㄔO(shè)規(guī)劃,經(jīng)營設(shè)施符合現(xiàn)有國家標(biāo)準(zhǔn)和計(jì)量檢定規(guī)程的規(guī)定,符合消防、環(huán)保等要求,具體實(shí)施辦法由商務(wù)部另行制定。
外商投資商業(yè)企業(yè)經(jīng)營藥品的,應(yīng)符合國家有關(guān)藥品銷售的管理規(guī)范。具體實(shí)施辦法由商務(wù)部另行制定。
外商投資商業(yè)企業(yè)經(jīng)營汽車的,應(yīng)在批準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)經(jīng)營。具體實(shí)施辦法由商務(wù)部另行制定。
除本辦法第十八條和本條另有規(guī)定外,外商投資設(shè)立農(nóng)副產(chǎn)品、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料商業(yè)企業(yè)不受地域、股比和投資金額的限制。
從事批發(fā)的外商投資商業(yè)企業(yè),2004年12月11日前不得經(jīng)營藥品、農(nóng)藥和農(nóng)膜。2006年12月11日前不得經(jīng)營化肥、成品油和原油。
從事零售的外商投資商業(yè)企業(yè),2004年12月11日前不得經(jīng)營藥品、農(nóng)藥、農(nóng)膜和成品油。2006年12月11日前不得經(jīng)營化肥。
從事批發(fā)的外商投資商業(yè)企業(yè)不得經(jīng)營鹽、煙草,從事零售的外商投資商業(yè)企業(yè)不得經(jīng)營煙草。
第十八條同一外國投資者在境內(nèi)累計(jì)開設(shè)店鋪超過30家以上的,如經(jīng)營商品包括圖書、報(bào)紙、雜志、汽車(2006年12月11日起取消本限制)、藥品、農(nóng)藥、農(nóng)膜、化肥、成品油、糧食、植物油、食糖、棉花等商品,且上述商品屬于不同品牌,來自不同供應(yīng)商的,外國投資者的出資比例不得超過49%。
第十九條外商投資商業(yè)企業(yè)授予他人以特許經(jīng)營方式開設(shè)店鋪的,除應(yīng)遵守本辦法規(guī)定外,國家對特許經(jīng)營活動(dòng)另有規(guī)定的,還應(yīng)遵守其規(guī)定。
第二十條外商投資商業(yè)企業(yè)經(jīng)營拍賣業(yè)務(wù),應(yīng)符合《拍賣法》、《文物法》等有關(guān)法律,由商務(wù)部予以審批,具體實(shí)施辦法另行制定。
第二十一條2004年12月11日起,允許設(shè)立外資商業(yè)企業(yè)。
第二十二條從事零售的外商投資商業(yè)企業(yè)及其店鋪的設(shè)立地域在2004年12月11日前限于省會(huì)城市、自治區(qū)首府、直轄市、計(jì)劃單列市和經(jīng)濟(jì)特區(qū)。自2004年12月11日以后,取消地域限制。
從事批發(fā)的外商投資商業(yè)企業(yè)自本辦法實(shí)施之日起取消地域限制。
第二十三條外商投資企業(yè)在境內(nèi)投資商業(yè)領(lǐng)域的,應(yīng)符合《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》,并參照本辦法辦理。
第二十四條外商投資商業(yè)企業(yè)以外的其它外商投資企業(yè),從事本辦法第三條所列經(jīng)營活動(dòng)的,應(yīng)符合本辦法的規(guī)定,并依法變更相應(yīng)的經(jīng)營范圍。
第二十五條香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)的投資者、臺(tái)灣地區(qū)的投資者在中國其他省、自治區(qū)、直轄市投資設(shè)立商業(yè)企業(yè),除下述規(guī)定外,參照本辦法執(zhí)行:
(一)自2004年1月1日起,香港、澳門商業(yè)服務(wù)提供者可以在內(nèi)地設(shè)立外資商業(yè)企業(yè)。
(二)香港、澳門商業(yè)服務(wù)提供者在內(nèi)地設(shè)立零售企業(yè)的地域范圍擴(kuò)大到地級(jí)市,在廣東省擴(kuò)大到縣級(jí)市。
(三)自2004年1月1日起,香港、澳門商業(yè)服務(wù)提供者可依據(jù)本辦法的相關(guān)條款申請?jiān)趦?nèi)地設(shè)立從事汽車零售業(yè)務(wù)的商業(yè)企業(yè),但其申請前三年的年均銷售額不得低于1億美元;申請前一年的資產(chǎn)額不得低于1000萬美元;在內(nèi)地設(shè)立的汽車零售企業(yè)的注冊資本最低限額為1000萬元人民幣,在中西部地區(qū)設(shè)立的汽車零售企業(yè)注冊資本最低限額為600萬元人民幣。
(四)允許香港、澳門永久性居民中的中國公民依照內(nèi)地有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章設(shè)立個(gè)體工商戶從事商業(yè)零售活動(dòng)(除特許經(jīng)營外),其營業(yè)面積不超過300平方米。
(五)本條所規(guī)定的香港、澳門商業(yè)服務(wù)提供者應(yīng)分別符合《內(nèi)地與香港關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排》和《內(nèi)地與澳門關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排》中關(guān)于“服務(wù)提供者”的定義及相關(guān)規(guī)定的要求。
第二十六條鼓勵(lì)外商投資商業(yè)企業(yè)加入有關(guān)行業(yè)協(xié)會(huì),加強(qiáng)企業(yè)自律。
第二十七條本辦法由商務(wù)部負(fù)責(zé)解釋。
房產(chǎn)合同更名申請表如下:
房產(chǎn)證更名方式有哪些? 房產(chǎn)更名費(fèi)用怎么算?
房產(chǎn)證更名之夫妻之間直接添加
婚姻存續(xù)期間:在婚姻存續(xù)期間添加配偶姓名可以直接添加。如果在婚姻存續(xù)期間房產(chǎn)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn),就算是房產(chǎn)證上只寫一個(gè)人的名字也算是兩人的共同財(cái)產(chǎn)。因此在婚姻期間,這類情況如需辦理房產(chǎn)證增名手續(xù),只需攜帶結(jié)婚證、房屋兩證、身份證原件及復(fù)印件到房產(chǎn)交易中心“變更登記”窗口辦理即可。
非婚姻存續(xù)期間:非婚期間房產(chǎn)證更名,不能直接添加配偶名字,只能以贈(zèng)與的方式更名。
從《婚姻法》的規(guī)定來看,如果夫妻之間對婚姻關(guān)系存續(xù)期間財(cái)產(chǎn)問題沒有特殊約定的,那么房產(chǎn)無論登記在誰的名下,都是夫妻的共同財(cái)產(chǎn),雙方共同共有,從法律上來講變更夫妻姓名沒有什么意義,但是如果雙方約定該房產(chǎn)歸一方所有,法律上也是認(rèn)可這種約定的。
夫妻辦理更名手續(xù)的前提是已經(jīng)取得房產(chǎn)所有權(quán)證,辦理手續(xù)時(shí)需同時(shí)到場,填寫《房屋所有權(quán)登記申請表》,提交的證件因房屋的性質(zhì)的不同而不同,具體提交如下資料:
1、如果是房改房,需要提交元售房單位的證明,寫明因供暖原因允許將產(chǎn)權(quán)人變更為配偶的名字;如果是商品房,經(jīng)濟(jì)適用房,夫妻雙方寫變更申請并簡單注明理由。
2、結(jié)婚證復(fù)印件(核對原件)
3、夫妻雙方的身份證復(fù)印件(核對原件)
4、夫妻雙方共有房屋的協(xié)議
5、房屋所有權(quán)證
6、房改房提供原購房契約復(fù)印件(核對原件)
7、房屋所有權(quán)證附圖,登記表復(fù)印件
辦理夫妻更名手續(xù)只需交納房產(chǎn)證印花稅5元即可,不需要提交任何稅務(wù)。
夫妻離婚房產(chǎn)證更名辦理
夫妻離婚后辦理房屋過戶需提交以下材料:
1、房屋所有權(quán)證書;
2、本人身份證原件、離婚證;
3、離婚協(xié)議或生效的法院離婚判決書、離婚調(diào)解書;
4、原房屋所有權(quán)證所附房屋登記表、房產(chǎn)(分戶)平面圖兩份;
5、買房時(shí)的契稅完稅或減免稅憑證;
6、有的還要法院出個(gè)執(zhí)行函。
夫妻離婚房產(chǎn)變更流程步驟如下:
1、到房管部門辦理權(quán)屬變更手續(xù);
2、到按揭銀行辦理按揭權(quán)利(義務(wù))人便更手續(xù)。
如何辦理房產(chǎn)轉(zhuǎn)移
對于,按揭貸款已經(jīng)還清的,只需房地產(chǎn)現(xiàn)有者持生效后《離婚協(xié)議》(需公證)或法院《仲裁(判決)》、《離婚證》、《身份證》、和原《房屋所有權(quán)證》到當(dāng)?shù)胤康禺a(chǎn)管理部門辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。[pagebreak]
房產(chǎn)證更名之房產(chǎn)贈(zèng)與
贈(zèng)與范疇包括非婚姻存續(xù)期間和親戚朋友,即房產(chǎn)證上加子女、父母等親屬或朋友均可以贈(zèng)與方式進(jìn)行。
以下是贈(zèng)予的兩種情況:有房有貸。一般房子貸款沒有還清是不能更名的,若要更名有兩種途徑有兩種途徑,一是提前還清貸款,然后再進(jìn)行更名。二是向銀行申請,要求變更《借款合同》中的借款人和抵押人,獲得銀行批準(zhǔn)后再到房管局辦理相關(guān)更名手續(xù)。
有房無貸,視做贈(zèng)與。雙方需要簽訂一份贈(zèng)與合同,且贈(zèng)與合同必須辦理公證手續(xù),公證費(fèi)一般是贈(zèng)與房屋價(jià)值的1%,除此之外還需要繳納一定的個(gè)人所得稅、契稅等費(fèi)用(直系親屬間贈(zèng)與房產(chǎn),免征營業(yè)稅)。
贈(zèng)與手續(xù):受贈(zèng)房屋需提交房屋所有權(quán)證、贈(zèng)與書和契證,到相關(guān)部門辦理正式的房屋所有權(quán)變更登記手續(xù)后,這種贈(zèng)與行為才具有法律效力。
具體步驟如下:
1、贈(zèng)與人與受贈(zèng)人訂立關(guān)于房屋贈(zèng)與的書面合同,即贈(zèng)與書。
2、受贈(zèng)人憑原房屋所有權(quán)證、贈(zèng)與書,交納契稅,領(lǐng)取契證。
3、辦理公證。
4、辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)。
5、由受贈(zèng)人到房地產(chǎn)管理部門申請變更登記,并提交下列證件:
(1)申請書(窗口提供)。
(2)原房地產(chǎn)產(chǎn)權(quán)證。
(3)相關(guān)當(dāng)事人的身份證、戶口簿。
(4)贈(zèng)與書及公證書。
(5)契稅收據(jù)。
6、贈(zèng)與人將房屋交付受贈(zèng)人。這里″交付″以辦理完房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記為準(zhǔn)。
在辦理房屋贈(zèng)與手續(xù)時(shí),贈(zèng)與人與受贈(zèng)人應(yīng)簽訂書面贈(zèng)與合同,并到房管部門辦理過戶手續(xù),但如果贈(zèng)與人為了逃避其應(yīng)履行的法定義務(wù)而將自己的房屋贈(zèng)與他人時(shí),如果利害關(guān)系人主張權(quán)利的,則該贈(zèng)予行為無效。
贈(zèng)予稅費(fèi)
(一)、直系親屬間贈(zèng)與房產(chǎn)所需稅費(fèi):
交易手續(xù)費(fèi):住宅2.5元/平米非住宅5.5元/平米
土地收益金:劃撥土地繳納
契稅:4%
房屋登記費(fèi):住宅80元/套,非住宅550元/套。
證照印花稅:5元/本
工本費(fèi):10元/本
個(gè)人所得稅:①查賬征收計(jì)算方法為:(評(píng)估價(jià)格-房產(chǎn)原值-稅金-合理費(fèi)用)×20%②核定征收計(jì)算方法為:評(píng)估價(jià)格×1%
營業(yè)稅:直系親屬間贈(zèng)與房產(chǎn),免征營業(yè)稅。
(二)、非直系親屬贈(zèng)與稅費(fèi)
除上述外,非直系親屬還需繳納營業(yè)稅:
不足5年(含5年)的非普通住房或者不足5年的普通住房對外贈(zèng)與的,
營業(yè)稅=評(píng)估值-購買房屋價(jià)款
超過五年(含5年)普通住房:免征營業(yè)稅。[pagebreak]
房產(chǎn)證更名之買賣過戶
1、買賣雙方建立信息溝通渠道,買方了解房屋整體現(xiàn)狀及產(chǎn)權(quán)狀況,要求賣方提供合法的證件,包括房屋所有權(quán)證書、身份證件及其它證件。
2、如賣方提供的房屋合法,可以上市交易,買方可以交納購房定金(交納購房定金不是商品房買賣的必經(jīng)程序),買賣雙方簽訂房屋買賣合同(或稱房屋買賣契約)。買賣雙方通過協(xié)商,對房屋坐落位置、產(chǎn)權(quán)狀況及成交價(jià)格、房屋交付時(shí)間、房屋交付、產(chǎn)權(quán)辦理等達(dá)成一致意見后,雙方簽訂至少一式三份的房屋買賣合同。
3、買賣雙方共同向房地產(chǎn)交易管理部門提出申請,接受審查。買賣雙方向房地產(chǎn)管理部門提出申請手續(xù)后,管理部門要查驗(yàn)有關(guān)證件,審查產(chǎn)權(quán),對符合上市條件的房屋準(zhǔn)予辦理過戶手續(xù),對無產(chǎn)權(quán)或部分產(chǎn)權(quán)又未得到其他產(chǎn)權(quán)共有人書面同意的情況拒絕申請,禁止上市交易。
4、立契。房地產(chǎn)交易管理部門根據(jù)交易房屋的產(chǎn)權(quán)狀況和購買對象,按交易部門事先設(shè)定的審批權(quán)限逐級(jí)申報(bào)審核批準(zhǔn)后,交易雙方才能辦理立契手續(xù)。北京市已取消了交易過程中的房地產(chǎn)賣契,即大家所俗稱的“白契”。
5、繳納稅費(fèi)。稅費(fèi)的構(gòu)成比較復(fù)雜,要根據(jù)交易房屋的性質(zhì)而定。比如房改房、危改回遷房、經(jīng)濟(jì)適用房與其它商品房的稅費(fèi)構(gòu)成是不一樣的。
6、辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移過戶手續(xù)。交易雙方在房地產(chǎn)交易管理部門辦理完產(chǎn)權(quán)變更登記后,交易材料移送到發(fā)證部門,買方憑領(lǐng)取房屋所有權(quán)證通知單到發(fā)證部門申領(lǐng)新的產(chǎn)權(quán)證。
7、對貸款的買房人來說在與賣方簽訂完房屋買賣合同后由買賣雙方共同到貸款銀行辦理貸款手續(xù),銀行審核買方的資信,對雙方欲交易的房屋進(jìn)行評(píng)估,以確定買方的貸款額度,然后批準(zhǔn)買方的貸款,待雙方完成產(chǎn)權(quán)登記變更,買方領(lǐng)取房屋所有權(quán)證后,銀行將貸款一次性發(fā)放。
8、買方領(lǐng)取房屋所有權(quán)證、付清所有房款,賣方交付房屋并結(jié)清所有物業(yè)費(fèi)后雙方的二手房屋買賣合同全部履行完畢。
房產(chǎn)過戶流程
1、房產(chǎn)證過戶不經(jīng)過房地產(chǎn)中介的話,須把合同的條款和違約條款寫清楚,簽合同時(shí)須賣方房產(chǎn)證上面名字的當(dāng)事人在場(如果是已婚得話,需要夫妻雙方在場及簽字,哪怕房產(chǎn)證上面只有一個(gè)人的名字)。
2、申請材料準(zhǔn)備好后,須到房產(chǎn)局,填寫一些表格和一個(gè)存量合同,存量合同上面的金額一定要和簽訂合同上面的金額一樣。
3、房產(chǎn)過戶的申請材料都交給房產(chǎn)局后,房產(chǎn)局會(huì)給予一個(gè)回執(zhí)單,按照回執(zhí)單上面說明的日期去繳納稅金 ,一般需要十五個(gè)工作日左右。
4、房產(chǎn)過戶稅金繳納完畢后便可拿到房產(chǎn)證。
一般二手房交易需要交納的稅費(fèi):
買房人應(yīng)繳納稅費(fèi):
1、 契稅:房款的1.5% (面積在144平米以上的需要繳納3%,面積在90平米以下并且是首套房的可以繳納1%)
2、 印花稅:房款的0.05%
3、 交易費(fèi):3元/平方米
4、 測繪費(fèi):1.36元/平方米
5、 權(quán)屬登記費(fèi)及取證費(fèi):一般情況是在200元內(nèi)。
賣房人應(yīng)繳納稅費(fèi):
1、 印花稅:房款的0.05%(免交)
2、 交易費(fèi):3元/平方米
3、 營業(yè)稅:全額的5.5%(房產(chǎn)證未滿5年的)
4、 個(gè)人所得稅:房產(chǎn)交易盈利部分的20%或者房款的1%(房產(chǎn)證滿5年并且是唯一住房的可以免除)。
房產(chǎn)更名涉及到的資料有:
(1)房地產(chǎn)轉(zhuǎn)移登記申請表;
(2)申請人身份證明;
(3)房地產(chǎn)權(quán)利證書;
(4)有關(guān)行政機(jī)關(guān)的行政決定書,房地產(chǎn)買賣合同書,(按規(guī)定需公證的,應(yīng)提交公證的房地產(chǎn)買賣合同書)或經(jīng)公證的房地產(chǎn)贈(zèng)與書,或經(jīng)公證的房地產(chǎn)繼承證明文件,或房地產(chǎn)交換協(xié)議書,或房地產(chǎn)分割協(xié)議書;
(5)已設(shè)定抵押權(quán)的,應(yīng)提交抵押權(quán)人同意的書面文件;
(6)人民法院強(qiáng)制性轉(zhuǎn)移的應(yīng)提交生效的判決書、裁定書、調(diào)解書和協(xié)助執(zhí)行通知書;
(7)非法人企業(yè)、組織的房地產(chǎn)轉(zhuǎn)移,應(yīng)提交其產(chǎn)權(quán)部門同意轉(zhuǎn)移的批準(zhǔn)文件;
(8)行政劃撥、減免地價(jià)的土地,應(yīng)提交主管部門的批準(zhǔn)文件和付清地價(jià)款證明;
(9)以招標(biāo)、拍賣、掛牌方式取得房地產(chǎn)的,應(yīng)提交中標(biāo)確認(rèn)書、拍賣成交確認(rèn)書、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書和付清地價(jià)款證明;
(10)屬于政府福利性商品房的應(yīng)提交相關(guān)主管部門的批復(fù);
(11)拆遷補(bǔ)償?shù)膽?yīng)提交拆遷補(bǔ)償協(xié)議書;
(12)房地產(chǎn)共有人同意轉(zhuǎn)移的意見書;
(13)收購或合并企業(yè)的,應(yīng)提交有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件;
第二條本指導(dǎo)意見所稱的商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押貸款是指在本省行政區(qū)域內(nèi)經(jīng)工商行政管理部門依法登記設(shè)立的企業(yè)法人和其他經(jīng)濟(jì)組織(以下簡稱借款人)以其合法擁有的注冊商標(biāo)專用權(quán)為質(zhì)押,從金融機(jī)構(gòu)(以下簡稱貸款人)取得貸款,并按約定的利率和期限償還貸款本息的一種貸款方式。
第三條提供商標(biāo)專用權(quán)作為質(zhì)押的借款人為出質(zhì)人,接受商標(biāo)專用權(quán)作為質(zhì)押的貸款人為質(zhì)權(quán)人。
第四條 借款人必須是質(zhì)押注冊商標(biāo)專用權(quán)的合法所有人。一件商標(biāo)有兩個(gè)以上共同所有人的,借款人為該商標(biāo)的全體共有人。
借款人必須以其在同一種或者類似商品上注冊的相同或近似商標(biāo)的專用權(quán)一并質(zhì)押。
第五條 有下列情形之一的,應(yīng)不予辦理注冊商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押貸款:
(一)借款人不是注冊商標(biāo)專用權(quán)合法所有人的;
(二)注冊商標(biāo)專用權(quán)歸屬不明確的;
(三)其它不符合法律法規(guī)規(guī)定的。
第六條 借款人向貸款人申請注冊商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押貸款時(shí),應(yīng)向貸款人提出書面申請。同時(shí)應(yīng)提交擬質(zhì)押注冊商標(biāo)專用權(quán)的《商標(biāo)注冊證》、借款人主體資格證明等相關(guān)材料。
貸款人應(yīng)負(fù)責(zé)擬制并向借款人提供統(tǒng)一的注冊商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押貸款格式化申請書。
第七條 貸款人收到借款人的借款申請資料后,應(yīng)對借款人的借款用途、資信狀況、償還能力、擬質(zhì)押商標(biāo)使用尤其是許可使用情況及《商標(biāo)注冊證》的真實(shí)性與有效性、實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的可行性等進(jìn)行調(diào)查核實(shí),必要時(shí)向工商行政管理機(jī)關(guān)查閱相關(guān)資料。
第八條 貸款人在辦理注冊商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押貸款業(yè)務(wù)時(shí),應(yīng)預(yù)測注冊商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押貸款可能存在的市場風(fēng)險(xiǎn),根據(jù)有關(guān)規(guī)定,合理設(shè)定注冊商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押貸款的額度、期限和利率,確保貸款安全。
第九條 注冊商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押貸款的額度以質(zhì)押的注冊商標(biāo)專用權(quán)評(píng)估價(jià)值為主要參考依據(jù),由貸款人、借款人協(xié)商按注冊商標(biāo)專用權(quán)評(píng)估價(jià)值的一定比例確定。質(zhì)押注冊商標(biāo)專用權(quán)的價(jià)值由借款人委托銀行認(rèn)可的有資質(zhì)的中介機(jī)構(gòu)評(píng)估。
第十條 借款人與貸款人就注冊商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押事宜達(dá)成一致后,應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國合同法》等規(guī)定簽訂注冊商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押書面合同。
第十一條 注冊商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押合同應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容:
(一)借款人與貸款人的名稱、住所(地址);
(二)質(zhì)押的原因、目的和擔(dān)保的主債權(quán)種類、數(shù)額;
(三)質(zhì)押的商標(biāo)及期限;
(四)出質(zhì)商標(biāo)專用權(quán)的的質(zhì)押價(jià)值及借款人與貸款人共同認(rèn)可的商標(biāo)評(píng)估機(jī)構(gòu)的評(píng)估報(bào)告;
(五)當(dāng)事人約定的與該質(zhì)押有關(guān)的其他事項(xiàng)。
第十二條 借款人與貸款人應(yīng)當(dāng)在訂立注冊商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押書面合同之日起15日內(nèi),通過填報(bào)《商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押登記申請書》向國家工商行政管理總局申請辦理注冊商標(biāo)專用權(quán)出質(zhì)登記手續(xù)。
第十三條 貸款人應(yīng)在注冊商標(biāo)專用權(quán)出質(zhì)登記手續(xù)辦理完畢,并取得國家工商行政管理總局出具的《商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押登記證》和借款人提交的《商標(biāo)注冊證》后,方可發(fā)放貸款。
第十四條 注冊商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押期間,借款人未經(jīng)貸款人書面同意,不得以任何形式處置質(zhì)押的注冊商標(biāo)專用權(quán)。
第十五條 貸款人在發(fā)放注冊商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押貸款后,應(yīng)關(guān)注借款人的經(jīng)營狀況、影響質(zhì)押注冊商標(biāo)專用權(quán)的市場價(jià)值因素,持續(xù)評(píng)估質(zhì)押注冊商標(biāo)專用權(quán)的價(jià)值,采取有效措施防范和控制信貸風(fēng)險(xiǎn)。如果貸款人重新評(píng)估后,質(zhì)押商標(biāo)權(quán)價(jià)值不足的,可要求出質(zhì)人增加擔(dān)保,雙方協(xié)商不成的,可提前收回貸款或采取其他保全措施。
第十六條 出質(zhì)登記事項(xiàng)發(fā)生變更以及因主債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)移或者其他原因而發(fā)生質(zhì)押轉(zhuǎn)移的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時(shí)向國家工商行政管理總局申請辦理注冊商標(biāo)專用權(quán)變更登記、補(bǔ)充登記或者重新登記手續(xù)。
第十七條 借款合同約定的還款期限屆滿,借款人到期未履行還款義務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形,貸款人可以依法行使質(zhì)權(quán),拍賣或變賣質(zhì)押的注冊商標(biāo)專用權(quán),并從所得價(jià)款中優(yōu)先受償。貸款人優(yōu)先受償后,有剩余金額的,退交借款人。商標(biāo)專用權(quán)變現(xiàn)所得不足以償還借款本息的,貸款人對不足金額有權(quán)向借款人追償。
貸款人在依法處置質(zhì)押的注冊商標(biāo)專用權(quán)前,可就處置注冊商標(biāo)專用權(quán)可能涉及的問題向當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T咨詢。
第十八條 因主債權(quán)消滅、質(zhì)權(quán)實(shí)現(xiàn)、質(zhì)權(quán)人放棄質(zhì)權(quán)或法律規(guī)定的其他原因?qū)е沦|(zhì)權(quán)消滅的,借款人與貸款人應(yīng)當(dāng)及時(shí)到國家工商行政管理總局申請辦理注冊商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押注銷登記。貸款人應(yīng)同時(shí)將該質(zhì)押的《商標(biāo)注冊證》等相關(guān)證明資料交還借款人。
第十九條 貸款人應(yīng)切實(shí)加強(qiáng)對注冊商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押貸款的管理,建立健全注冊商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押貸款業(yè)務(wù)操作流程和風(fēng)險(xiǎn)管理體系,嚴(yán)格按照規(guī)定做好貸前調(diào)查、貸時(shí)審查、貸后管理工作,在風(fēng)險(xiǎn)可控的前提下積極穩(wěn)妥開展注冊商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押貸款業(yè)務(wù)。
第二十條 對以國家工商行政管理總局認(rèn)定的馳名商標(biāo)和省工商行政管理局認(rèn)定的省著名商標(biāo)的專用權(quán)質(zhì)押的,各貸款人應(yīng)當(dāng)優(yōu)先予以辦理。
第二十一條 各州(地、市)工商局、各直屬分局和縣(市、區(qū))工商局應(yīng)當(dāng)積極支持和協(xié)助借款人辦理注冊商標(biāo)專用權(quán)出質(zhì)登記手續(xù),并及時(shí)將注冊商標(biāo)專用權(quán)出質(zhì)登記基本情況報(bào)省工商局備案,同時(shí)應(yīng)定期向當(dāng)?shù)厝嗣胥y行通報(bào)馳名商標(biāo)、省著名商標(biāo)認(rèn)定情況。貸款人向工商行政管理機(jī)關(guān)征詢質(zhì)押商標(biāo)權(quán)利狀況等信息的,工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)積極配合。
第二十二條人民銀行要加強(qiáng)窗口指導(dǎo),積極引導(dǎo)銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)合理設(shè)定信貸審批權(quán)限,改進(jìn)服務(wù),規(guī)范辦理注冊商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押貸款業(yè)務(wù),在風(fēng)險(xiǎn)可控前提下簡化手續(xù)、增加額度、提高效率。
第二十三條貸款人要根據(jù)本《辦法》制定相應(yīng)的實(shí)施細(xì)則,確定相關(guān)業(yè)務(wù)部門及經(jīng)辦工作人員負(fù)責(zé)辦理并積極拓展注冊商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押業(yè)務(wù),認(rèn)真做好注冊商標(biāo)專用權(quán)出質(zhì)登記申請和質(zhì)押貸款檔案的管理工作,確保材料完整齊全。
第二十四條貸款人應(yīng)在每季終了15日內(nèi)將注冊商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押貸款的金額、筆數(shù)以及違約等有關(guān)情況及時(shí)報(bào)送所在地的人民銀行,匯總后上報(bào)人民銀行中心支行;各銀行直貸部分相關(guān)信息直接報(bào)送至人民銀行中心支行。人民銀行與工商行政管理局共享注冊商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押貸款信息。
國家政策性銀行和各商業(yè)銀行辦理注冊商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押貸款業(yè)務(wù),須報(bào)銀監(jiān)局備案。
第一條 為盤活存量土地資產(chǎn),優(yōu)化土地資源配置,合理利用土地,根據(jù)《中華人民共和國土地管理法》、《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》等法律法規(guī)的規(guī)定,結(jié)合本市實(shí)際,制定本辦法。
第二條 杭州市市區(qū)范圍內(nèi)國有土地儲(chǔ)備工作,適用本辦法。
第三條 本辦法所稱土地儲(chǔ)備,是指土地儲(chǔ)備機(jī)構(gòu)依據(jù)本辦法的規(guī)定,將需盤活的土地收回、收購予以儲(chǔ)存,并通過前期開發(fā)利用和受政府委托預(yù)出讓等形式,盤活存量土地資產(chǎn),有效配置土地資源的行為。
第四條 杭州市土地儲(chǔ)備中心受市政府委托在杭州市土地收購儲(chǔ)備管理委員會(huì)指導(dǎo)和監(jiān)管下,代表政府實(shí)施土地收購、儲(chǔ)備和出讓的前期準(zhǔn)備工作。
第五條 下列國有土地應(yīng)當(dāng)進(jìn)行儲(chǔ)備:
(一)市區(qū)范圍內(nèi)的無主地;
(二)為政府帶征的土地;
(三)土地使用期限已滿被依法收回的土地;
(四)被依法收回的荒蕪、閑置的國有土地;
(五)依法沒收的土地;
(六)因單位搬遷、解散、撤銷、破產(chǎn)、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整或者其他原因調(diào)整出的原劃撥的國有土地;
(七)以出讓方式取得土地使用權(quán)后無力繼續(xù)開發(fā)和又不具備轉(zhuǎn)讓條件的土地;
(八)因?qū)嵤┏鞘幸?guī)劃和土地整理,市政府指令收購的土地;
(九)土地使用權(quán)人申請市土地儲(chǔ)備中心收購的土地;
(十)其他需要進(jìn)行儲(chǔ)備的國有土地。
第六條 土地儲(chǔ)備實(shí)行預(yù)報(bào)制度。市區(qū)范圍內(nèi)凡符合本辦法規(guī)定的儲(chǔ)備條件的國有土地使用權(quán),用地單位或其主管部門應(yīng)提前報(bào)告市土地儲(chǔ)備中心。
第七條 市土地儲(chǔ)備中心應(yīng)根據(jù)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整及城市建設(shè)規(guī)劃和市區(qū)土地的實(shí)際狀況,制定土地儲(chǔ)備計(jì)劃。
第八條 市土地儲(chǔ)備中心可以依照法律、法規(guī)及本辦法的規(guī)定將依法收回、收購的土地進(jìn)行前期開發(fā)利用及預(yù)出讓土地使用權(quán)。
集體所有土地需要儲(chǔ)備的,必須依法辦理土地征用手續(xù)。
土地收購儲(chǔ)備應(yīng)依法辦理土地權(quán)屬變更登記手續(xù)。
第九條 市計(jì)劃、經(jīng)濟(jì)、建設(shè)、規(guī)劃、財(cái)政、房產(chǎn)、土地等管理部門應(yīng)按各自職責(zé),做好土地儲(chǔ)備的相關(guān)工作。
第十條 土地使用權(quán)被依法收回或收購的單位或個(gè)人,必須按期交付土地,并做好土地儲(chǔ)備的相關(guān)工作。
第二章 土地使用權(quán)收購儲(chǔ)備
第十一條 無主地、為政府帶征的土地和依法沒收、收回的土地,直接由市土地儲(chǔ)備中心進(jìn)行土地儲(chǔ)備。
除前款規(guī)定外需要儲(chǔ)備的土地,由市土地儲(chǔ)備中心按照本辦法的規(guī)定進(jìn)行收購。
第十二條 土地收購的一般程序:
(一)申請收購。市區(qū)范圍內(nèi)凡符合本辦法規(guī)定的土地收購條件的國有土地,其土地使用權(quán)人應(yīng)持有關(guān)資料申請市土地儲(chǔ)備中心進(jìn)行收購。
(二)權(quán)屬核查。市土地儲(chǔ)備中心對申請人提供的土地和地上物權(quán)屬、土地面積、地上物面積、四至范圍、土地用途等情況進(jìn)行實(shí)地調(diào)查和審核。
(三)征詢意見。市土地儲(chǔ)備中心根據(jù)申請人提出的申請和實(shí)際調(diào)查的情況,向市規(guī)劃部門征求意見;進(jìn)行住宅綜合開發(fā)的,還應(yīng)向市綜合開發(fā)管理部門征求開發(fā)意見。
(四)費(fèi)用測算。市土地儲(chǔ)備中心根據(jù)調(diào)查和征詢意見結(jié)果,會(huì)同有關(guān)部門進(jìn)行土地收購補(bǔ)償費(fèi)用的測算評(píng)估;實(shí)行土地置換的,要進(jìn)行相應(yīng)的土地費(fèi)用測算。
(五)方案報(bào)批。市土地儲(chǔ)備中心根據(jù)土地權(quán)屬調(diào)查、收購費(fèi)用測算的結(jié)果,提出土地收購的具體方案,報(bào)市土地管理部門審批;其殊地塊的收購儲(chǔ)備方案還須報(bào)市土地收購儲(chǔ)備管理委員會(huì)批準(zhǔn)。
(六)簽訂合同。收購方案經(jīng)批準(zhǔn)后,由市土地儲(chǔ)備中心與原土地使用權(quán)人簽訂《國有土地使用權(quán)收購合同》。
(七)收購補(bǔ)償。市土地儲(chǔ)備中心根據(jù)《國有土地使用權(quán)收購合同》約定的金額、期限和方式,向原土地使用權(quán)人支付土地收購補(bǔ)償費(fèi)用;實(shí)行土地置換的,進(jìn)行土地置換的差價(jià)結(jié)算。
(八)權(quán)屬變更。市土地儲(chǔ)備中心根據(jù)《國有土地使用權(quán)收購合同》約定支付收購定金后,原土地使用權(quán)人與市土地儲(chǔ)備中心共同向市土地管理部門、房產(chǎn)管理部門申請辦理權(quán)屬變更登記手續(xù)。
(九)交付土地。根據(jù)合同約定的期限和方式,原土地使用權(quán)人向市土地儲(chǔ)備中心交付被收購的土地和地上建筑物;被收購的土地使用權(quán)一經(jīng)交付,即納入土地儲(chǔ)備。
第十三條 土地使用權(quán)人申請土地收購必須提供下列資料:
(一)土地收購申請書;
(二)法人資格證明書;
(三)授權(quán)委托書;
(四)營業(yè)執(zhí)照;
(五)土地使用權(quán)合法憑證;
(六)房屋所有權(quán)合法憑證;
(七)土地平面圖;
(八)主管部門意見;
(九)其他需要提交的資料。
第十四條 《國有土地使用權(quán)收購合同》應(yīng)包括以下內(nèi)容:
(一)收購?fù)恋氐奈恢?、面積、用途及權(quán)屬依據(jù);
(二)土地收購補(bǔ)償費(fèi)用及其支付方式和期限;
(三)交付土地的期限和方式;
(四)雙方約定的其他權(quán)利義務(wù);
(五)違約責(zé)任;
(六)糾紛的處理。
第十五條 《國有土地使用權(quán)收購合同》一經(jīng)簽訂,即產(chǎn)生法律效力,雙方當(dāng)事人必須全面履行合同約定的各項(xiàng)義務(wù)。
第十六條 實(shí)施收購的土地為以出讓方式取得土地使用權(quán)的,原《國有土地使用權(quán)出讓合同》自《國有土地使用權(quán)收購合同》生效之日起予以解除。
第十七條 土地收購補(bǔ)償費(fèi)一般按收購?fù)恋氐拈_發(fā)成本計(jì)算。出讓的土地使用權(quán)補(bǔ)償費(fèi)還應(yīng)包括對土地使用權(quán)人已支付的土地出讓金的補(bǔ)償,但應(yīng)扣除原土地使用權(quán)人已實(shí)際使用土地期間應(yīng)付出的出讓金部分。
第十八條 土地收購補(bǔ)償費(fèi)可通過以下方式確定:
(一)由杭州市地產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)依據(jù)市政府確定的市區(qū)土地基準(zhǔn)地價(jià)和國家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行評(píng)估,并經(jīng)市土地管理部門依法確定。
(二)按住宅用地和工業(yè)用地基準(zhǔn)地價(jià)中開發(fā)成本部分的中間價(jià)確定。
(三)按收購合同約定的土地拍賣、招標(biāo)所得的比例確定。
以土地置換方式進(jìn)行儲(chǔ)備的,按前款規(guī)定的方式分別確定置換土地收購補(bǔ)償費(fèi),由市土地儲(chǔ)備中心與原土地使用權(quán)人結(jié)算差價(jià)。
第三章 儲(chǔ)備土地前期開發(fā)利用
第十九條 市土地儲(chǔ)備中心可以對收購儲(chǔ)備的土地通過以下方式進(jìn)行土地前期開發(fā)利用:
(一)前期開發(fā)。市土地儲(chǔ)備中心在儲(chǔ)備土地預(yù)出讓或招標(biāo)、拍賣前,完成儲(chǔ)備土地地上建筑物及附屬物的拆遷、土地平整等前期開發(fā)工作。
(二)土地利用。原土地使用權(quán)人交付土地后,儲(chǔ)備土地預(yù)出讓或招標(biāo)、拍賣前,市土地儲(chǔ)備中心可以依法將儲(chǔ)備土地使用權(quán)單獨(dú)或連同地上建筑物出租、抵押、臨時(shí)改變用途。
第二十條 市土地儲(chǔ)備中心收購的土地在實(shí)施拆遷安置時(shí),市計(jì)劃部門應(yīng)根據(jù)市土地儲(chǔ)備中心的申請,辦理儲(chǔ)備土地前期開發(fā)立項(xiàng)審批手續(xù),規(guī)劃部門按城市總體規(guī)劃要求頒發(fā)儲(chǔ)備土地前期開發(fā)建設(shè)用地規(guī)劃許可證。
第二十一條 根據(jù)市政府的要求,儲(chǔ)備土地地上建(構(gòu))筑物及其他設(shè)施需實(shí)施拆遷的,由市土地儲(chǔ)備中心作為拆遷人,依法向有關(guān)部門申請辦理房屋拆遷許可證,統(tǒng)一實(shí)施拆遷安置。
第二十二條 市土地儲(chǔ)備中心需要委托他人拆遷的,應(yīng)當(dāng)采取招投標(biāo)的辦法確定被委托單位實(shí)施拆遷。
第二十三條 儲(chǔ)備土地前期開發(fā)利用中涉及土地使用權(quán)單獨(dú)或連同地上建筑物出租、抵押、臨時(shí)改變用途及地上建筑物及附屬物拆遷的,市土地儲(chǔ)備中心持有關(guān)用地批準(zhǔn)文件及《國有土地使用權(quán)收購合同》,依法到有關(guān)部門辦理審批或登記手續(xù)。
第二十四條 儲(chǔ)備土地前期開發(fā)利用活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵守國家法律、法規(guī)、規(guī)章和市政府的有關(guān)規(guī)定,不得損害公眾利益。
第四章 儲(chǔ)備土地使用權(quán)預(yù)出讓
第二十五條 本章所稱的儲(chǔ)備土地使用權(quán)預(yù)出讓,是指市土地儲(chǔ)備中心受市政府委托將收購儲(chǔ)備的土地進(jìn)行出讓前的準(zhǔn)備工作,約定開發(fā)單位,收取土地開發(fā)補(bǔ)償費(fèi)用等的行為。
第二十六條 市土地儲(chǔ)備中心應(yīng)將儲(chǔ)備土地的信息向社會(huì)公布并抄報(bào)市土地收購儲(chǔ)備管理委員會(huì)各成員單位。
第二十七條 市土地儲(chǔ)備中心應(yīng)對擬出讓的儲(chǔ)備土地的收購、前期開發(fā)成本進(jìn)行測算,擬定儲(chǔ)備土地的招商方案。
第二十八條 市區(qū)三級(jí)地段以內(nèi)的儲(chǔ)備土地使用權(quán),用于房地產(chǎn)開發(fā)或經(jīng)營性項(xiàng)目建設(shè)的,應(yīng)通過招標(biāo)、拍賣的形式確定開發(fā)單位。其他儲(chǔ)備土地使用權(quán),可通過招標(biāo)、拍賣的形式確定開發(fā)單位,也可通過協(xié)議形式約定開發(fā)單位。
第二十九條 以協(xié)議形式進(jìn)行儲(chǔ)備土地使用權(quán)預(yù)出讓按下列程序進(jìn)行:
(一)確定土地預(yù)出讓地塊。市土地儲(chǔ)備中心根據(jù)土地儲(chǔ)備方案及規(guī)劃條件,確定擬預(yù)出讓土地的坐落、四至范圍、土地面積及用途。
(二)預(yù)出讓信息。市土地儲(chǔ)備中心根據(jù)儲(chǔ)備土地的實(shí)際情況,對條件成熟的土地公開土地使用權(quán)預(yù)出讓信息。
(三)審查開發(fā)資信。由開發(fā)單位提出申請,市土地儲(chǔ)備中心對開發(fā)單位資信進(jìn)行審查。
(四)約定開發(fā)單位。市土地儲(chǔ)備中心與提出申請的開發(fā)單位對開發(fā)條件、開發(fā)補(bǔ)償費(fèi)用、資金支付方式、支付期限、交地期限與方式等方面進(jìn)行協(xié)商,約定受讓的開發(fā)單位。
(五)預(yù)出讓方案報(bào)批。開發(fā)單位約定后,市土地儲(chǔ)備中心填寫《國有土地使用權(quán)預(yù)出讓報(bào)批表》,將儲(chǔ)備土地使用權(quán)預(yù)出讓方案報(bào)市土地管理部門批準(zhǔn),其殊地塊預(yù)出讓方案還須報(bào)市土地收購儲(chǔ)備管理委員會(huì)批準(zhǔn)。
(六)簽訂預(yù)出讓協(xié)議。市土地儲(chǔ)備中心與約定的開發(fā)單位簽訂《國有土地使用權(quán)預(yù)出讓協(xié)議書》,《國有土地使用權(quán)預(yù)出讓協(xié)議書》作為《國有土地使用權(quán)出讓合同》的附件。
(七)支付補(bǔ)償費(fèi)用。開發(fā)單位應(yīng)根據(jù)協(xié)議約定的期限、金額和方式,向市土地儲(chǔ)備中心支付土地開發(fā)補(bǔ)償費(fèi)用。開發(fā)單位持《國有土地使用權(quán)預(yù)出讓協(xié)議書》分別向計(jì)劃、規(guī)劃部門辦理立項(xiàng)、規(guī)劃審批手續(xù),并向市土地管理部門申請辦理建設(shè)用地審批及土地正式出讓手續(xù);屬住宅綜合開發(fā)的,還應(yīng)向市綜合開發(fā)管理部門辦理有關(guān)手續(xù)。
第三十條 以招標(biāo)、拍賣形式直接出讓儲(chǔ)備土地使用權(quán)的,由市土地管理部門按照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定組織招標(biāo)、拍賣,所得價(jià)款中相當(dāng)于土地開發(fā)補(bǔ)償費(fèi)的部分應(yīng)直接支付給市土地儲(chǔ)備中心。
第三十一條 《國有土地使用權(quán)預(yù)出讓協(xié)議書》應(yīng)具備以下內(nèi)容:
(一)土地的位置、面積;
(二)規(guī)劃用途、規(guī)劃指標(biāo);
(三)土地開發(fā)補(bǔ)償費(fèi)的金額、付款進(jìn)度和方式;
(四)交付土地的期限和方式;
(五)雙方約定的其它權(quán)利和義務(wù);
(六)違約責(zé)任;
(七)糾紛的處理。
第三十二條 土地開發(fā)補(bǔ)償費(fèi)包括土地收購、儲(chǔ)備、預(yù)出讓過程中發(fā)生的實(shí)際成本。
第五章 儲(chǔ)備中心資金運(yùn)作管理
第三十三條 儲(chǔ)備土地資金運(yùn)作受市財(cái)政部門的指導(dǎo)與監(jiān)督。
第三十四條 市土地儲(chǔ)備中心的資本金由市財(cái)政撥款,土地儲(chǔ)備中心運(yùn)作后的增值資金也逐步充實(shí)資本金。
第三十五條 土地儲(chǔ)備中心的土地收購資金可以通過收購?fù)恋氐牡盅嘿J款籌措。
第三十六條 儲(chǔ)備土地經(jīng)市土地管理部門出讓后,土地出讓金全額上繳財(cái)政。
第六章 法律責(zé)任
第三十七條 土地使用權(quán)符合收購條件、土地使用權(quán)人未申請進(jìn)行土地儲(chǔ)備而擅自轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)及其地上建筑物、附屬物的,有關(guān)部門不得為其辦理審批和登記手續(xù)。
第三十八條 市土地儲(chǔ)備中心未按本辦法規(guī)定支付土地收購補(bǔ)償費(fèi)的,原土地使用權(quán)人有權(quán)解除收購合同,市土地儲(chǔ)備中心已支付給原土地使用權(quán)人的定金不予返還。
第三十九條 原土地使用權(quán)人未按本辦法規(guī)定交付土地及地上建筑物的,或者在交付土地的同時(shí),擅自處理其地上建筑物的,市土地儲(chǔ)備中心有權(quán)要求原土地使用權(quán)人改正并繼續(xù)履行合同。原土地使用權(quán)人逾期不履行的,由市土地管理部門強(qiáng)制執(zhí)行,并可要求原土地使用權(quán)人賠償相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)損失。
第四十條 開發(fā)單位未按本辦法規(guī)定交納土地開發(fā)補(bǔ)償費(fèi)的,市土地儲(chǔ)備中心有權(quán)解除儲(chǔ)備土地使用權(quán)預(yù)出讓協(xié)議,其交付的定金不予返還,并可要求預(yù)約的開發(fā)單位賠償相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)損失。
第四十一條 開發(fā)單位未按本辦法規(guī)定依法辦理用地審批及土地出讓手續(xù)的,市土地儲(chǔ)備中心有權(quán)解除預(yù)出讓協(xié)議,已交付的定金不予返還。
第四十二條 有關(guān)土地收購儲(chǔ)備、前期開發(fā)利用、預(yù)出讓中的其他糾紛,爭議雙方可在合同(或協(xié)議)中約定向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁或者依法向人民法院提起訴訟。
第四十三條 土地儲(chǔ)備工作人員玩忽職守、濫用職權(quán),給國家、集體造成重大損失,和利用職務(wù)上的便利,索取或非法收受他人財(cái)物,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任;不構(gòu)成犯罪的,給予相應(yīng)的行政處分。
第七章 附則
第四十四條 本辦法由杭州市人民政府法制局負(fù)責(zé)解釋。
第四十五條 本辦法自之日起施行。
杭州市人民政府關(guān)于修改《杭州市土地儲(chǔ)備實(shí)施辦法》的決定(二年八月七日 杭州市人民政府令第153號(hào))
全文
經(jīng)市人民政府常務(wù)會(huì)議審議通過,決定對《杭州市土地儲(chǔ)備實(shí)施辦法》作如下修改:
一、增加一條,作為第二十條:市土地儲(chǔ)備中心收購的土地在實(shí)施拆遷安置時(shí),市計(jì)劃部門應(yīng)根據(jù)市土地儲(chǔ)備中心的申請,辦理儲(chǔ)備土地前期開發(fā)立項(xiàng)審批手續(xù),規(guī)劃部門按城市總體規(guī)劃要求頒發(fā)儲(chǔ)備土地前期開發(fā)建設(shè)用地規(guī)劃許可證。
二、增加一條,作為第二十一條:根據(jù)市政府的要求,儲(chǔ)備土地地上建(構(gòu))筑物及其他設(shè)施需實(shí)施拆遷的,由市土地儲(chǔ)備中心作為拆遷人,依法向有關(guān)部門申請辦理房屋拆遷許可證,統(tǒng)一實(shí)施拆遷安置。
三、增加一條,作為第二十二條:市土地儲(chǔ)備中心需要委托他人拆遷的,應(yīng)當(dāng)采取招投標(biāo)的辦法確定被委托單位實(shí)施拆遷。
其余條款相應(yīng)順延。
第一條為發(fā)揮公證在社會(huì)經(jīng)濟(jì)、民事活動(dòng)中的服務(wù)、溝通、證明、監(jiān)督作用,預(yù)防糾紛,減少訴訟,促進(jìn)社會(huì)安定和社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,根據(jù)國家有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定,結(jié)合本省實(shí)際,制定本條例。
第二條公證是指公證機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請,對法律行為和具有法律意義的事實(shí)、文書,依照法定程序,證明其真實(shí)性、合法性的活動(dòng)。
公證機(jī)構(gòu)是指依法設(shè)立的行使國家公證權(quán)的專門證明機(jī)構(gòu)。
第三條公證機(jī)構(gòu)辦理公證,必須由公證員直接辦理。
公證人員辦理公證事務(wù),必須遵守法律、法規(guī)和職業(yè)道德,秉公辦證,保守國家和當(dāng)事人的秘密。
第四條各級(jí)人民政府的司法行政部門是公證工作的主管機(jī)關(guān)。
第五條制作公證書應(yīng)當(dāng)使用中文。根據(jù)需要或者當(dāng)事人的要求,公證書可附外文譯文。
第二章公證業(yè)務(wù)
第六條下列法律行為和具有法律意義的事實(shí)、文書,當(dāng)事人可以申請公證機(jī)構(gòu)辦理公證:
(一)合同、協(xié)議的設(shè)立、變更和終止;
(二)委托書、贈(zèng)與書、遺囑的設(shè)立、變更和撤銷;
(三)財(cái)產(chǎn)的分割、轉(zhuǎn)讓和放棄財(cái)產(chǎn)權(quán)的聲明;
(四)收養(yǎng)關(guān)系的設(shè)立和解除,親子認(rèn)領(lǐng);
(五)拍賣、招標(biāo)、投標(biāo)、考試、評(píng)獎(jiǎng)等競爭行為;
(六)有價(jià)證券的發(fā)行、上市和票據(jù)的背書、拒絕承兌、拒絕付款;
(七)身份、學(xué)歷、經(jīng)歷、出生、生存、死亡、健康和居住狀況;
(八)親屬關(guān)系和婚姻狀況;
(九)繼承權(quán)的確認(rèn);
(十)是否受過刑事處分;
(十一)法人及其他組織的資格、章程、資信或者經(jīng)營情況、債權(quán)債務(wù)情況、履行債務(wù)的能力、財(cái)產(chǎn)的清點(diǎn)等;
(十二)企業(yè)的資產(chǎn)評(píng)估、產(chǎn)權(quán)界定;
(十三)保險(xiǎn)財(cái)產(chǎn)的估價(jià)和保險(xiǎn)責(zé)任范圍內(nèi)損失價(jià)值的確定;
(十四)不可抗力事件;
(十五)文書、證件的制作日期以及簽名、印鑒的真實(shí)性;
(十六)文書的副本、節(jié)本、譯本、復(fù)制本與原件相符;
(十七)其他可以公證的法律行為和有法律意義的事實(shí)、文書。
第七條法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)公證的法律行為和具有法律意義的事實(shí)、文書,經(jīng)公證證明確認(rèn)后成立。
下列法律行為和具有法律意義的事實(shí)、文書,國家有關(guān)部門或者省人民政府規(guī)定應(yīng)當(dāng)公證的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)辦理公證:
(一)國有土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓、抵押合同;
(二)房屋的贈(zèng)與、繼承和有關(guān)房產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的涉外和涉港澳臺(tái)的法律行為;
(三)國有企業(yè)和集體企業(yè)的兼并、聯(lián)營、租賃及產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓合同;
(四)建筑工程項(xiàng)目的承包合同;
(五)企業(yè)、事業(yè)單位以不動(dòng)產(chǎn)、機(jī)器設(shè)備為抵押物的抵押貸款合同。
第八條當(dāng)事人可以申請辦理下列與公證有關(guān)的業(yè)務(wù):
(一)清點(diǎn)、保管財(cái)產(chǎn),保管遺囑或者其他文書;
(二)封存樣品;
(三)證據(jù)保全;
(四)公證業(yè)務(wù)咨詢。
第九條債務(wù)人因下列情形之一,可以申請公證機(jī)構(gòu)辦理提存公證:
(一)債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕或者延遲接受債務(wù)人履行義務(wù);
(二)債權(quán)人名稱、地址不詳或者失蹤、死亡,致使債務(wù)人無法履行義務(wù)的;
(三)債務(wù)人與債權(quán)人約定以提存方式先行給付的。
債務(wù)人應(yīng)當(dāng)給付的價(jià)款、物品或者有價(jià)證券在公證機(jī)構(gòu)辦理提存的,視為債務(wù)人履行了義務(wù)。
公證機(jī)構(gòu)辦理提存公證后,應(yīng)當(dāng)以通知書或者公告方式通知債權(quán)人在確定的期限內(nèi)領(lǐng)取提存標(biāo)的物。債權(quán)人領(lǐng)取提存標(biāo)的物時(shí),應(yīng)當(dāng)提供有效身份證明和有關(guān)債權(quán)的證明,并承擔(dān)因提存所支出的費(fèi)用。
不易保存的或者債權(quán)人逾期不領(lǐng)取的提存物品,公證機(jī)構(gòu)可以委托拍賣機(jī)構(gòu)拍賣,保存其價(jià)款。
提存人可以憑提存之債已清償或者轉(zhuǎn)移的證明領(lǐng)回提存物。
從提存之日起,超過二十年無人領(lǐng)取的提存標(biāo)的物或者價(jià)款,視為無主財(cái)產(chǎn),上交國庫。
第十條對符合下列條件的債權(quán)文書,債務(wù)人不履行義務(wù)時(shí),公證機(jī)構(gòu)可以根據(jù)債權(quán)人的申請,依法賦予債權(quán)文書強(qiáng)制執(zhí)行效力,由債權(quán)人向有管轄權(quán)的人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行:
(一)債權(quán)文書經(jīng)過公證證明;
(二)債權(quán)文書以給付一定貨幣、物品或者有價(jià)證券為內(nèi)容;
(三)債權(quán)文書中載明債務(wù)人不履行義務(wù)時(shí)應(yīng)受強(qiáng)制執(zhí)行的意思表示。
第三章公證程序
第十一條公民、法人或者其他組織需要辦理公證,向公證機(jī)構(gòu)提出申請或者委托人提出申請。
辦理下列公證,公民應(yīng)當(dāng)親自到公證機(jī)構(gòu)提出申請:
(一)委托;
(二)聲明;
(三)贈(zèng)與;
(四)遺贈(zèng)扶養(yǎng);
(五)遺囑的設(shè)立、變更與撤銷;
(六)收養(yǎng)關(guān)系的設(shè)立與解除;
(七)親子認(rèn)領(lǐng);
(八)與公民人身有密切關(guān)系的其他公證事項(xiàng)。
公民確因特殊困難不能親自到公證機(jī)構(gòu)申請的,公證機(jī)構(gòu)可以派公證員到其所在地辦理。
第十二條申請公證的事項(xiàng)符合下列條件的,公證機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)受理:
(一)與申請人有法律上的利害關(guān)系;
(二)屬于公證業(yè)務(wù)范圍;
(三)屬于本公證機(jī)構(gòu)管轄范圍的。
對于不符合上述條件的申請,公證機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)作出不予受理的決定,并通知申請人或者其人。
第十三條公證人員辦理公證時(shí),遇有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)回避;當(dāng)事人有權(quán)在出證前用口頭或者書面方式說明理由,申請公證人員回避:
(一)公證人員是本公證事項(xiàng)的當(dāng)事人或者當(dāng)事人的近親屬;
(二)公證人員與本公證事項(xiàng)有利害關(guān)系;
(三)公證人員與本公證事項(xiàng)的當(dāng)事人有其他關(guān)系,可能影響正確辦證。
前款規(guī)定,同時(shí)適用于翻譯、鑒定等有關(guān)人員。
公證機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人的回避,由本級(jí)司法行政部門決定;其他人員的回避,由公證機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人決定。
第十四條公證機(jī)構(gòu)受理公證申請后,應(yīng)當(dāng)查明當(dāng)事人的身份和民事行為能力,審查當(dāng)事人提供的證件、材料是否真實(shí)、合法;證件、材料不完備或者有疑義的,可以要求當(dāng)事人補(bǔ)充或者澄清。
當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向公證機(jī)構(gòu)如實(shí)陳述與公證事項(xiàng)有關(guān)的事實(shí),并按要求提供有關(guān)證明材料。當(dāng)事人提供證據(jù)有困難的,公證機(jī)構(gòu)可以接受委托調(diào)查取證。
第十五條公證員在辦理公證中,憑公證機(jī)構(gòu)出具的專用介紹信和公證員執(zhí)照向有關(guān)單位、個(gè)人調(diào)查,有關(guān)單位和個(gè)人應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助和支持。
公證人員外出調(diào)查,由兩人以上進(jìn)行。
第十六條公證機(jī)構(gòu)對專業(yè)性、技術(shù)性問題認(rèn)為需要鑒定的,應(yīng)當(dāng)交由法定鑒定部門鑒定。
鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人應(yīng)當(dāng)制作書面鑒定結(jié)論,并在鑒定書上簽名、蓋章。
第十七條對于事實(shí)清楚、證據(jù)充分、符合法律規(guī)定的事項(xiàng),公證機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在受理后十日內(nèi)作成公證書并發(fā)給當(dāng)事人。需要調(diào)查核實(shí)的,辦理期限可以延長到三十日。復(fù)雜疑難的,經(jīng)公證機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),可以適當(dāng)延長辦理期限,但最長不得超過九十日。延期的原因應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人。
因當(dāng)事人或者不可抗力的原因,致使公證機(jī)構(gòu)無法在規(guī)定期限內(nèi)作成公證書的,不計(jì)入上述期限。
第十八條對于不真實(shí)、不合法、證據(jù)材料不充分的事項(xiàng),公證機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)拒絕公證。拒絕公證的,承辦公證員應(yīng)寫出書面報(bào)告,報(bào)公證機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)。拒絕公證的決定應(yīng)當(dāng)書面通知當(dāng)事人。
第十九條公證機(jī)構(gòu)或者其本級(jí)、上級(jí)司法行政機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)已發(fā)出的公證文書不當(dāng)或者有錯(cuò)誤的,應(yīng)當(dāng)撤銷。
第二十條當(dāng)事人對公證機(jī)構(gòu)作出的不予受理、拒絕公證、撤銷公證書的決定有異議的,可以在接到?jīng)Q定之日起十日內(nèi),向該公證機(jī)構(gòu)的本級(jí)司法行政機(jī)關(guān)申訴。受理申訴的司法行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到申請書之日起兩個(gè)月內(nèi)作出決定。
第二十一條當(dāng)事人對司法行政部門撤銷公證書的決定或者駁回申訴的決定不服的,可以依法申請復(fù)議或者提起行政訴訟。
第二十二條有下列情況之一的,公證機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)終止公證:
(一)當(dāng)事人撤回申請的;
(二)因公民死亡、法人終止,繼續(xù)辦理已無意義的。
第二十三條在中華人民共和國領(lǐng)域外使用的公證書,由公證機(jī)構(gòu)送外交部或者外交部授權(quán)的機(jī)構(gòu)按規(guī)定辦理領(lǐng)事認(rèn)證并代辦有關(guān)外國駐華使領(lǐng)館的認(rèn)證。但文書使用國另有規(guī)定或者兩國協(xié)議免除領(lǐng)事認(rèn)證的除外。
第二十四條公證機(jī)構(gòu)辦理公證依照國家規(guī)定收取費(fèi)用。
第四章公證效力
第二十五條公證書自作成之日起即具有法律上的證明力,非經(jīng)法定程序不得撤銷。
第二十六條經(jīng)公證機(jī)構(gòu)依法公證證明的法律行為和有法律意義的事實(shí)、文書,應(yīng)當(dāng)作為行政機(jī)關(guān)、人民法院以及仲裁機(jī)構(gòu)認(rèn)定事實(shí)的根據(jù),但有相反證據(jù)足以公證證明的除外。
第二十七條對公證機(jī)構(gòu)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書,一方當(dāng)事人不履行的,對方當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行,受申請的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。
公證債權(quán)文書確有錯(cuò)誤的,人民法院裁定不予執(zhí)行,并將裁定送達(dá)雙方當(dāng)事人和公證機(jī)構(gòu)。
第五章法律責(zé)任
第二十八條公證機(jī)構(gòu)、公證人員在辦理公證中出具錯(cuò)證、假證,侵犯公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益造成經(jīng)濟(jì)損失的,公證機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
第二十九條公證人員在辦理公證中,有、、、收受賄賂等違法行為的,由公證機(jī)構(gòu)或者司法行政機(jī)關(guān)按管理權(quán)限給予行政處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
第三十條當(dāng)事人在申辦公證中,提供偽證的,公證機(jī)構(gòu)可以對當(dāng)事人予以批評(píng)教育;情節(jié)嚴(yán)重的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。
對為當(dāng)事人出具偽證的公民、法人和其他組織,公證機(jī)構(gòu)可以提出給予直接責(zé)任者行政處分的建議書,有關(guān)單位應(yīng)當(dāng)及時(shí)查處;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
第三十一條拒絕、阻礙公證人員依法執(zhí)行職務(wù),構(gòu)成違反治安管理行為的,由公安機(jī)關(guān)按照《中華人民共和國治安管理處罰條例》的規(guī)定處罰;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。