信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的界定研究

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摘要:信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的概念源于《著作權(quán)法》的規(guī)定，主要調(diào)整交互性網(wǎng)絡(luò)傳播行為，一般認(rèn)為這一概念并不包括非交互性網(wǎng)絡(luò)傳播行為，但是如何適用法律調(diào)整非交互性網(wǎng)絡(luò)傳播行為存在一定的爭議。信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)因不需要在有形物質(zhì)載體上“固定”、可持續(xù)性獲得作品的特點而區(qū)別于傳統(tǒng)的“復(fù)制權(quán)”，因不會導(dǎo)致作品復(fù)制件的轉(zhuǎn)移與“發(fā)行權(quán)”也不同。信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為是該權(quán)利客傳播過程和狀態(tài)的表述，不能將其擴大解釋為“復(fù)制發(fā)行”行為。

關(guān)鍵詞:信息網(wǎng)絡(luò);傳播;復(fù)制;發(fā)行

網(wǎng)絡(luò)的飛速發(fā)展給著作權(quán)的法律保護帶來了很多新的問題，客觀上需要從法律上加強網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)的法律保護。如何界定和理解信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，是加強網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)法律保護的前提和基礎(chǔ)。

一、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的法律界定

信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)是新增的一項著作權(quán)，首先由我國《著作權(quán)法》對其內(nèi)涵進行了明白的界定，泛指以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲取作品的權(quán)利?！缎畔⒕W(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》將其進一步細(xì)化，將權(quán)利對象擴大為向公眾提供作品、表演或者錄音錄像制品，權(quán)利的行使方式和其他特性沒有變化。我國信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的界定與國際性的版權(quán)條約密切相關(guān)，某種程度上可以認(rèn)為直接來源于《世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》（英文縮寫《WCT》）第8條規(guī)定的“向公眾傳播的權(quán)利”的表述。該條規(guī)定旨在不損害《保護文學(xué)和藝術(shù)作品伯爾尼公約》相關(guān)規(guī)定的前提下，文學(xué)和藝術(shù)作品的作者應(yīng)享有向公眾傳播作品的權(quán)利。該條文本身對“傳播”的含義并沒有限定，只是以舉例的方式界定“向公眾傳播權(quán)”包括點對點的交互式傳播權(quán)。我國法律中信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的定義承繼了該條文后半部分內(nèi)容，即限于點對點的交互式傳播權(quán)。

二、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的范圍

從信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的定義可以看出，我國的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)主要調(diào)整具有“個人選定的時間”和“個人選定的地點”特征的交互性傳播。“個人選定的時間”和“個人選定的地點”是交互式特點的核心所在，本質(zhì)上強調(diào)接受作品的個人具有主動自己選擇的時間和地點獲得作品的特質(zhì)，不是被動接受。雖然個人可以在選定的時間和地點獲得作品，但這一選擇權(quán)是相對的，不能將個人選定的時間和地點理解為任意的時間和地點。個人選定的時間是以傳播者的服務(wù)器開放為前提，個人選定的地點則需在傳播者所設(shè)定的信號傳輸范圍內(nèi)。對于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下定時播放等非交互性網(wǎng)絡(luò)傳播行為能否適用有關(guān)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的法律規(guī)范進行調(diào)整，是一個存在爭議的問題。第一，少數(shù)觀點認(rèn)為通過解釋“選定的時間”的方式，將非交互式網(wǎng)絡(luò)傳播行為認(rèn)定為或者視為交互性傳播的行為。第二，司法實踐中，多數(shù)的觀點認(rèn)為非交互性傳播應(yīng)當(dāng)由《著作權(quán)法》第10條規(guī)定的兜底條款“著作權(quán)人享有的其他權(quán)利”來規(guī)范。學(xué)界也有相同的觀點，認(rèn)為對“定時播放”應(yīng)當(dāng)適用《著作權(quán)法》第10條第1款第17項規(guī)定的“兜底權(quán)利”，以滿足WCT第8條的要求。同時提出這種立法只是權(quán)宜之計，解決問題的根本方法，還是要對“廣播權(quán)”和“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”的定義進行修改。非“交互式”和“交互式”，只是方式不同，客觀后果都是傳播作品，都應(yīng)受到“向公眾傳播權(quán)”的控制，應(yīng)在國際條約“向公眾傳播權(quán)”之范疇，沒有理由將其排除在著作權(quán)人專有權(quán)利之外。第三，采用類推的觀點，認(rèn)為《著作權(quán)法》第10條第（17）項屬于授權(quán)類推法條，該條不能作為解決糾紛的法條予以適用。將非交互性傳播行為的規(guī)制應(yīng)采用民法類推技術(shù)，準(zhǔn)用最相類似的法律規(guī)范。但是對于具體哪一項責(zé)任規(guī)范最相類似，則有不同的觀點。第四，區(qū)別對待的觀點。近年來北京等地法院針對涉及“網(wǎng)絡(luò)實時轉(zhuǎn)播”案件，采取了區(qū)分情況的做法。對于網(wǎng)絡(luò)實時轉(zhuǎn)播的內(nèi)容的初始傳播行為采用的是“無線”方式，適用廣播權(quán)予以調(diào)整；如采用的是“有線”方式，則適用《著作權(quán)法》第10條第17項的兜底條款。

三、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)與相關(guān)權(quán)利的關(guān)系

信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)在形式上與其他權(quán)利是并列的,內(nèi)容上與大部分權(quán)利（包括廣播權(quán)）是不重復(fù)的，但與復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)的關(guān)系，存在一定的爭議。司法解釋將通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播他人作品的行為，視為《刑法》第217條的“復(fù)制發(fā)行”行為，但是學(xué)者對此提出了不同的觀點。

（一）信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)與傳統(tǒng)“復(fù)制權(quán)”的關(guān)系

有觀點認(rèn)為信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)吸收了復(fù)制權(quán)，但在特殊情況下，又可能在法律適用中作反向的處理，如司法解釋將信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)視為復(fù)制，納入犯罪行為，就是透過現(xiàn)象看本質(zhì)，本質(zhì)上并非擴張解釋。但是反對的觀點認(rèn)為信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)與復(fù)制權(quán)有根本區(qū)別。復(fù)制行為，必須在有形物質(zhì)載體上“固化”作品，計算機技術(shù)產(chǎn)生的電子復(fù)制手段，使作品能夠在軟磁盤、硬盤等載體上長久保存，這種情況下的復(fù)制與傳統(tǒng)復(fù)制雷同。但是計算機在軟件運行中會自動形成對軟件的全部或片斷的臨時存儲，這種臨時存儲，被稱為“臨時復(fù)制”，瀏覽就是典型的“臨時復(fù)制”。但是從法學(xué)邏輯上分析，“臨時復(fù)制”只是一種客觀技術(shù)現(xiàn)象，不具有獨立的經(jīng)濟價值，不能形成著作權(quán)法意義上的復(fù)制行為。

（二）信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)與傳統(tǒng)“發(fā)行權(quán)”的關(guān)系

盡管在客觀效果上，網(wǎng)絡(luò)傳播能夠?qū)е略诮邮軅鞑フ叩挠嬎銠C中形成新的復(fù)制件，與轉(zhuǎn)移作品復(fù)制件的傳統(tǒng)“發(fā)行”行為一樣，但是多數(shù)觀點認(rèn)為在實質(zhì)上，信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為與傳統(tǒng)的“發(fā)行”行為并不同。傳統(tǒng)的發(fā)行行為必須通過作品有形載體的流通提供作品復(fù)制件，通過網(wǎng)絡(luò)提供作品不會導(dǎo)致作品復(fù)制件的轉(zhuǎn)移，網(wǎng)上傳送并不是作品復(fù)制件物理位置的變更，而是作品復(fù)制數(shù)量的絕對增加。美國法院和學(xué)術(shù)界普遍接受通過網(wǎng)絡(luò)公開傳播作品構(gòu)成發(fā)行的觀點，但是對發(fā)行行為的擴張解釋并沒有得到其他國家的支持，因為網(wǎng)絡(luò)傳播與發(fā)行是兩種互不包容的獨立行為。相關(guān)國際條約采取了傘形解決方案，并沒有在兩條約中為版權(quán)人新增加一項專有權(quán)利，而只要求各締約國對包括通過網(wǎng)絡(luò)以交互方式向公眾傳播作品在內(nèi)的行為加以控制，締約國應(yīng)當(dāng)賦予作者公開進行網(wǎng)絡(luò)傳播行為的專有權(quán)利。至于這種專有權(quán)利歸屬于現(xiàn)有立法中的“發(fā)行權(quán)”、“傳播權(quán)”還是創(chuàng)設(shè)的新權(quán)利，由締約國自行解決。雖然兩條約沒有明確反對將網(wǎng)絡(luò)傳播行為定為發(fā)行行為，但對發(fā)行權(quán)仍以傳統(tǒng)方式加以定義，將其限定在有形物品的范圍之內(nèi)。除美國外，迄今為止，沒有一個國家是用發(fā)行權(quán)來調(diào)整網(wǎng)絡(luò)傳播行為。

四、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)與信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為

司法實踐中將向公眾開放的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器提供作品的行為稱為信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為，為作品在網(wǎng)絡(luò)上傳播提供搜索、鏈接等網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)行為則被排除在外。不同的觀點認(rèn)為作品提供行為與網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供行為都應(yīng)屬于信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為的。信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為是通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播的行為，而不是向公眾提供作品的行為，是客觀的傳播過程和狀態(tài)，提供緩存、存儲空間、搜索鏈接等服務(wù)的行為也屬于通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播的行為。有關(guān)行政法規(guī)的規(guī)定也佐證了這一論斷，提供作品和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)行為，都屬于信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為，前者是直接侵權(quán)后者是間接侵權(quán)。信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為是通過網(wǎng)絡(luò)傳播作品的行為，既有復(fù)制行為又有發(fā)行行為，離開了發(fā)行的單純網(wǎng)絡(luò)復(fù)制行為，是不可能形成網(wǎng)絡(luò)的傳播。其中復(fù)制包括永久復(fù)制和臨時復(fù)制，傳統(tǒng)的復(fù)制能夠包括作品的“永久復(fù)制”，但不能包括臨時復(fù)制，即使將傳統(tǒng)復(fù)制權(quán)擴大解釋，包括臨時復(fù)制，也無法包容信息網(wǎng)絡(luò)傳播的核心行為——網(wǎng)絡(luò)傳播行為。該行為也非同于發(fā)行行為。發(fā)行是有形載體（原件或者復(fù)制件）的轉(zhuǎn)移，網(wǎng)絡(luò)傳播作品的行為在新的有形載體上復(fù)制作品，表面上增加復(fù)制件數(shù)量，實際上不在物理空間上變更作品的有形載體、所有權(quán)或轉(zhuǎn)移占有。無論是國際條約還是國內(nèi)立法都表明：信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為與復(fù)制行為、發(fā)行行為有區(qū)別，信息網(wǎng)絡(luò)傳播不能被復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)所包含。

作者:欒莉 單位:中國人民公安大學(xué)法學(xué)院