網(wǎng)絡(luò)直播平臺下直播帶貨法律規(guī)制

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摘要：隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展及疫情的影響，直播帶貨進(jìn)入公眾視野。但直播電商的蓬勃發(fā)展也逐漸暴露出該領(lǐng)域法律規(guī)制的不足，法律責(zé)任主體不明確、準(zhǔn)入門檻過低導(dǎo)致大量主體涌入、消費(fèi)者維權(quán)困難等問題，阻礙了直播電商領(lǐng)域向上健康發(fā)展。故為了建立健康有序的直播帶貨市場，保障該行業(yè)欣欣向榮的可持續(xù)發(fā)展態(tài)勢，本文旨在從網(wǎng)絡(luò)直播平臺直播帶貨所涉及的法律規(guī)制方面的不足，探析其成因，為直播帶貨領(lǐng)域的法律規(guī)制提出合理化建議。具體而言，就是要規(guī)范責(zé)任主體的界定，建立主播準(zhǔn)入資格標(biāo)準(zhǔn)，建立維權(quán)幫扶機(jī)制，嚴(yán)格信息披露義務(wù)等。

關(guān)鍵詞：直播帶貨；法律規(guī)制；直播平臺

一、網(wǎng)絡(luò)直播平臺下直播帶貨行為概述

當(dāng)下，關(guān)于直播帶貨行為的定義，雖無統(tǒng)一說法，但是主旨意思相同。直播帶貨行為是指在網(wǎng)絡(luò)直播平臺下，網(wǎng)絡(luò)主播所實(shí)施的對商品性能、質(zhì)量、款式等進(jìn)行近距離品展示、咨詢回復(fù)、導(dǎo)購等的一種新型商品銷售模式。直播帶貨是一種新媒體電商形式，它具有以下特點(diǎn)：首先，它結(jié)合了線上線下銷售模式的優(yōu)點(diǎn)，實(shí)現(xiàn)了線下銷售與顧客實(shí)時交談，線上銷售顧客流量大的優(yōu)勢。其次，直播帶貨銷售的商品優(yōu)惠力度大，與在線銷售平臺如淘寶、京東相比，直播帶貨突出的一大特點(diǎn)為商品的優(yōu)惠力度大，表現(xiàn)在兩個方面。第一，在商品的價格方面，直播帶貨銷售的商品價格優(yōu)惠力度會比較大，商家通常會發(fā)放大量的優(yōu)惠券，刺激消費(fèi)者的購買欲望。第二，直播帶貨這種模式下，購買商品的同時常常會附帶優(yōu)惠贈品。最后，主播帶貨節(jié)約了消費(fèi)者的時間成本。在直播平臺下，主播會就某一特定商品進(jìn)行展示，而不同于線上商鋪如淘寶店鋪等的讓消費(fèi)者在廣泛的商品范圍中進(jìn)行選擇。主播在直播銷售中充當(dāng)?shù)慕巧煌?，其法律地位也有所不同。通?直播帶貨銷售模式具有以下幾種類型：第一，主播是帶貨主播的同時，又兼具商家的角色。如網(wǎng)鋪店主為自家商品進(jìn)行直播銷售，其行為受到《電子商務(wù)法》《廣告法》《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》等約束。第二，經(jīng)營者的員工基于職務(wù)行為而實(shí)施的直播帶貨。這種情況在電子商務(wù)平臺如淘寶、京東等較為常見。帶貨主播基于職務(wù)行為而進(jìn)行直播銷售，此種模式下，通常利用的不是主播的影響力，對于此類主播法律地位的界定為職工，根據(jù)相關(guān)法律的規(guī)定，其所實(shí)施的職務(wù)行為所產(chǎn)生的法律后果應(yīng)由其雇主承擔(dān)。第三，主播和商家簽訂委托合同，通過直播講解推薦商品，采用由商家支付一定的報酬或者是從銷售額中抽取一定的比例作為報酬的結(jié)算方式。這種行為模式是目前最普遍的。在此種行為模式下，商家一般是看重主播的影響力而委托其推銷商品，帶貨主播利用自己已經(jīng)形成的影響力對商品做出推薦。如李佳琦帶貨等。

二、網(wǎng)絡(luò)直播平臺下直播帶貨法律規(guī)制的缺陷

（一）法律責(zé)任主體辨識困境

對于各方主體法律地位的界定是準(zhǔn)確適用法律以及消費(fèi)者正確維權(quán)的前提。但是我國目前對于法律責(zé)任主體的確定尚不明確，在適用法律上存在“法律適用競合”等問題，導(dǎo)致司法領(lǐng)域適用法律混亂、消費(fèi)者難以找到對應(yīng)責(zé)任主體等窘境的產(chǎn)生。首先，在第三種模式中，即主播代銷模式，主播的身份和銷售者發(fā)生分離，主播接受銷售者的委托，以其個人名義在直播平臺上對商品進(jìn)行推銷售賣。這是直播帶貨最常見的形式。在此種模式下，存在爭議的是主播是否屬于廣告代言人？持肯定論的學(xué)者認(rèn)為，根據(jù)我國《廣告法》第二條，廣告代言人在廣告中以自己的名義對商品或者服務(wù)做推薦。而帶貨主播大多都擁有一定范圍的影響力，通過和商家簽訂委托合同從而為商品做出推銷售賣服務(wù)，對商品進(jìn)行宣傳和介紹，刺激消費(fèi)者購買欲望。故此應(yīng)將直播人員的法律地位定義為廣告代言人。持否定論的學(xué)者認(rèn)為，廣告代言人是以自己的形象擴(kuò)大商品的宣傳效應(yīng)，目的是提高商品的交易量，其所獲得的報酬與商品銷售額無關(guān)。雖然主播也是以自己的形象擴(kuò)大商品的宣傳效應(yīng)，但是主播會直接參與到商品的交易之中，其所獲得的報酬大多與最終的商品銷售額有關(guān)。故此，不宜將主播認(rèn)定為廣告代言人。在常規(guī)的直播帶貨模式中，雖然商品銷售者和主播身份分離，但是在適用法律的層面，由于主體的法律屬性不明，對于責(zé)任主體不知道是適用《廣告法》還是《電子商務(wù)法》等進(jìn)行規(guī)制。主體責(zé)任不明確，這也是當(dāng)下直播電商銷售模式中所暴露出來的法律責(zé)任主體辨識困境。其次，在第一種模式中，即商家直播模式。銷售者和帶貨主播屬于同一主體。在此種情況下，主體的身份產(chǎn)生了競合。對于銷售者而言，當(dāng)下我們主要是適用《電子商務(wù)法》《產(chǎn)品質(zhì)量法》等進(jìn)行規(guī)制，承擔(dān)的責(zé)任范圍較大。單純針對主播而言，如將主播界定為廣告代言人，根據(jù)《廣告法》第五十六條的規(guī)定，廣告代言人只有在涉及消費(fèi)者生命健康的商品、服務(wù)或者主觀上存在惡意的情況下才可能同廣告主承擔(dān)連帶責(zé)任，其所承擔(dān)的責(zé)任范圍較小。最后，第二種模式中，即員工直播模式。經(jīng)營者在直播平臺注冊，委托其員工在平臺上宣傳推薦商品。此種模式常見于淘寶、京東等電商平臺。由于員工通常并非利用自身的人氣影響及個人身份推銷商品，只是基于職務(wù)要求，在直播間對商品展開推銷，因此一般應(yīng)視其行為是職務(wù)行為，主播行為按照其與銷售者之間簽訂的勞動合同規(guī)制即可。這種模式在實(shí)踐中的法律適用問題不大，因此不做過多闡述。

（二）準(zhǔn)入門檻過低，導(dǎo)致大量主體涌入

我國目前直播帶貨行業(yè)的現(xiàn)狀是，各大直播平臺的主播帶貨準(zhǔn)入門檻過低，導(dǎo)致大量主體涌入，弊端是直播銷售的產(chǎn)品質(zhì)量參差不齊，出現(xiàn)了假貨、劣貨的售賣現(xiàn)象等。當(dāng)下我國直播電商領(lǐng)域?qū)τ趲ж浿鞑サ臏?zhǔn)入資格都有所要求，但是在準(zhǔn)入資格的限定上都有所寬松。本文分別以淘寶和抖音兩大行業(yè)巨頭為例，展開論述。首先，在淘寶平臺上，淘寶店鋪入駐直播需符合基礎(chǔ)營銷規(guī)則和綜合競爭力的要求，會從店鋪的綜合數(shù)據(jù)進(jìn)行校驗(yàn)，包括不限于店鋪品牌影響力、店鋪dsr（賣家服務(wù)評級系統(tǒng)）動態(tài)評分、退款糾紛率、店鋪違規(guī)等數(shù)據(jù)。并且對于以上準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)是系統(tǒng)自動進(jìn)行校驗(yàn)。其次，對于諸如抖音類短視頻平臺的直播帶貨準(zhǔn)入資格則更為簡單，主要是以流量作為準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)。只要滿足以下條件，就可以實(shí)施直播帶貨：進(jìn)行實(shí)名認(rèn)證，繳納保證金500元，以及個人主頁視頻數(shù)大于等于10條和賬號粉絲量大于等于1000。通過以上對直播平臺準(zhǔn)入條件的列舉，我們可以看到各大平臺對于主播帶貨的準(zhǔn)入資格都關(guān)注于主播本身的條件，粉絲流量作為其準(zhǔn)入資格的關(guān)鍵衡量指標(biāo)，但忽視了對主播進(jìn)行宣傳的商品本身質(zhì)量的關(guān)注。并且，對于各主播而言，達(dá)到額定的粉絲數(shù)據(jù)并不困難。準(zhǔn)入門檻過低，導(dǎo)致直播帶貨行業(yè)水平參差不齊，無法提高銷售者對于直播售賣商品的信任度，消費(fèi)者權(quán)益侵害率增高，對于該行業(yè)的發(fā)展無疑造成了阻礙。

（三）消費(fèi)者維權(quán)困難現(xiàn)象突出

首先，通過調(diào)查表明，37.3%的消費(fèi)者在直播購物中遇到過消費(fèi)問題，其中有23.7%的消費(fèi)者遇到問題并沒有投訴。對未投訴原因進(jìn)一步調(diào)查發(fā)現(xiàn)，消費(fèi)者覺得投訴處理流程復(fù)雜或時間成本過大，占比達(dá)18.1%。認(rèn)為“投訴也沒有什么用”占比16.8%?？梢钥闯?，在直播帶貨的場景下，消費(fèi)者的權(quán)益并未得到有效保護(hù)。其次，直播帶貨具有傳統(tǒng)電子商務(wù)的弊端，即無法真實(shí)直觀地感受商品。不同在于，主播對于購買貨物的煽動性更強(qiáng)，消費(fèi)者產(chǎn)生沖動消費(fèi)的欲望更加強(qiáng)烈。沖動消費(fèi)的同時，通常不會考慮到售后問題，缺乏對原始交易數(shù)據(jù)、交易過程相關(guān)信息證據(jù)的保留，導(dǎo)致在維權(quán)的過程中，產(chǎn)生“舉證不能”的窘境。同時，在直播帶貨中，通過上文的分析，主播的身份具有綜合性特征，導(dǎo)致在適用法律規(guī)制時消費(fèi)者無法準(zhǔn)確找到有關(guān)的責(zé)任主體進(jìn)行維權(quán)。這無疑為消費(fèi)者維權(quán)增加了一道門檻。

三、網(wǎng)絡(luò)直播平臺下直播帶貨法律規(guī)制的完善建議

（一）規(guī)范責(zé)任主體的法律地位界定

在當(dāng)下尚未出臺專門的法律規(guī)定直播電商主體的法律地位屬性的情況下，我們需要明確各方主體的法律地位，從而保證法律適用的準(zhǔn)確性。根據(jù)行為內(nèi)容不同，對于直播帶貨主體的行為，我們可以分為廣告行為和銷售行為，前者主要是適用《廣告法》進(jìn)行規(guī)制，后者主要根據(jù)《電子商務(wù)法》等進(jìn)行規(guī)制。按照行為分類的不同，主體所具備的法律身份也有所不同。第一，在廣告行為中。首先，主播接受商家的委托進(jìn)行產(chǎn)品宣傳銷售，那么帶貨主播是否應(yīng)界定為廣告代言人？這需要分情況予以討論。一是上文所說的第二種模式，即商家和主播之間是職務(wù)關(guān)系。主播并非是利用個人名義對商品進(jìn)行推銷，而是基于職務(wù)行為對商品進(jìn)行介紹；消費(fèi)者對于商品進(jìn)行購買的原因通常是基于對店鋪的信任以及對商品的喜愛，主播個人形象或名義在消費(fèi)者對于商品的選擇上影響極小，此時主播的法律地位類似于線下的商品導(dǎo)購員。二是主播以個人名義進(jìn)行直播帶貨。在直播銷售的過程中，主播利用其在網(wǎng)絡(luò)社群中的影響力和信賴度，為他人推薦宣傳商品或服務(wù)，在推銷商品的過程中，會用個人語言魅力對產(chǎn)品進(jìn)行美化，消費(fèi)者通常是基于帶貨主播對商品或服務(wù)的推薦而進(jìn)行的購買。此時主播的法律地位應(yīng)屬于廣告代言人。此外，如果對于商品的整個宣傳內(nèi)容都是由主播設(shè)計，那么此時帶貨主播還身兼廣告經(jīng)營者的地位。其次在商家和帶貨主播為同一主體的情況下，那么其角色不只是廣告代言人，還包括廣告主。其所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任范圍也將有所擴(kuò)大，還應(yīng)承擔(dān)廣告主的義務(wù)。第二，在銷售行為中。爭議焦點(diǎn)在于直播平臺是否為電子商務(wù)平臺經(jīng)營者？對此問題，我們需要分直播平臺的屬性進(jìn)行討論。首先，當(dāng)直播平臺為專門的電子商務(wù)平臺時，如淘寶、天貓等，那么其電子商務(wù)平臺經(jīng)營者的法律地位毋庸置疑，直接適用《電子商務(wù)法》進(jìn)行規(guī)制。其次，當(dāng)直播平臺為短視頻平臺時，如抖音、快手等。根據(jù)《電子商務(wù)法》第九條規(guī)定，電子商務(wù)經(jīng)營者是專門從事銷售商品或者是提供服務(wù)的主體，而短視頻平臺大多為娛樂平臺，通常屬于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者。但是，主播的帶貨行為使得該類平臺具有盈利性質(zhì)，此時對于平臺的法律地位界定發(fā)生改變。根據(jù)《電子商務(wù)法》的規(guī)定，發(fā)布銷售商品或提供服務(wù)的信息，并不是構(gòu)成電子商務(wù)平臺的充分條件。如果直播平臺只是發(fā)布主播推薦的商品信息，不具有訂單管理等撮合交易的服務(wù)功能，用戶點(diǎn)擊主播發(fā)布的商品信息鏈接后，跳轉(zhuǎn)到其他電子商務(wù)平臺才能下單交易，那么直播平臺提供者的法律地位不宜界定為電子商務(wù)平臺經(jīng)營者，應(yīng)界定為一般的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者。如果平臺提供者與商品銷售者產(chǎn)生入駐平臺的合作關(guān)系，在平臺內(nèi)為交易雙方提供訂單管理服務(wù)，則屬于電子商務(wù)平臺經(jīng)營者。此時適用于《電子商務(wù)法》中有關(guān)電子商務(wù)平臺經(jīng)營者的規(guī)定進(jìn)行規(guī)制。

（二）明確主播準(zhǔn)入資格，建立從業(yè)考核機(jī)制

第一，應(yīng)提高主播的準(zhǔn)入條件。首先，對于主播的準(zhǔn)入年齡，應(yīng)與我國《民法典》所規(guī)定的完全民事行為能力人的年齡相對應(yīng)，以確保其能夠在直播電商領(lǐng)域承擔(dān)民事責(zé)任、民事義務(wù)和享有民事權(quán)利。其次，對帶貨主播進(jìn)行信用等級評價。各大直播平臺，對于主播帶貨應(yīng)制定相應(yīng)的主播帶貨信用等級評價機(jī)制，并且明確規(guī)定未達(dá)到相應(yīng)等級的主播不允許其實(shí)施帶貨行為。信用等級的考核可以從主播直播間的投訴量、主播在平臺的交易情況等方面入手。第三，繳納保證金。雖然當(dāng)下的某些直播平臺在準(zhǔn)入資格中有此條件，但是繳納的保證金數(shù)額過低，不足以對主播起到相應(yīng)的“威懾”作用。直播平臺應(yīng)根據(jù)主播在直播間進(jìn)行帶貨的商品價值的評估，對保證金的繳納進(jìn)行分級管理，針對不同類別的商品制定不同標(biāo)準(zhǔn)的保證金繳納數(shù)額。第二，在對主播開放帶貨功能之前，直播平臺應(yīng)加強(qiáng)對主播的培訓(xùn)，促使其學(xué)習(xí)相關(guān)法律知識。在法律知識方面，應(yīng)加強(qiáng)主播對直播電商領(lǐng)域相關(guān)法律的了解，使主播明確自己所處的法律地位、應(yīng)該承擔(dān)的法律義務(wù)、違反相關(guān)法律義務(wù)后所應(yīng)該承擔(dān)的法律責(zé)任。如注重對主播在直播過程中不侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)、隱私權(quán)和禁止實(shí)施不正當(dāng)競爭行為的法律知識培訓(xùn)等。第三，直播平臺應(yīng)建立主播從業(yè)的考核機(jī)制。在主播完成準(zhǔn)入培訓(xùn)之后，直播平臺應(yīng)對主播進(jìn)行考核，考核可以采取在線答卷的方式進(jìn)行。只有通過該考核的主播，才可以在直播間進(jìn)行商品銷售。

（三）建立維權(quán)幫扶機(jī)制，嚴(yán)格信息披露義務(wù)

通過上文的闡述，我們可以看到，消費(fèi)者沒有進(jìn)行維權(quán)的主要原因是因?yàn)榫S權(quán)成本過高。首先，直播平臺應(yīng)建立售后服務(wù)平臺，消費(fèi)者可以通過直播平臺的售后服務(wù)機(jī)構(gòu)進(jìn)行維權(quán)，由直播平臺對違規(guī)事件進(jìn)行處理；并且直播平臺掌握了更多有關(guān)主播和商家的信息，由其進(jìn)行維權(quán)事件處理更加便捷和效率。其次，各大直播平臺可以在其相應(yīng)的公眾號中加入直播帶貨消費(fèi)者投訴版塊，通過公眾號的方式受理消費(fèi)者投訴事件，可以增加消費(fèi)者維權(quán)的積極性，降低消費(fèi)者對于維權(quán)成本過高的擔(dān)憂。最后，可以要求主播或者商家根據(jù)售賣產(chǎn)品等級，繳納質(zhì)量保證金或者購買“直播產(chǎn)品質(zhì)量險”，以保證消費(fèi)者權(quán)益的實(shí)現(xiàn)。此外，直播平臺還應(yīng)要求主播和商家嚴(yán)格履行信息披露義務(wù)。直播平臺應(yīng)要求主播披露涉及直播帶貨過程中的有關(guān)信息，如其是否所屬M(fèi)CN公司（網(wǎng)紅培養(yǎng)機(jī)構(gòu)）等。如果主播為商家，那么還應(yīng)要求其披露店鋪名稱、所屬平臺等等。

四、總結(jié)

直播電商作為一種新興經(jīng)濟(jì)形式，在促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展和提高我國居民生活幸福指數(shù)中起著重要作用，具有廣闊的發(fā)展前景和空間。但是，在發(fā)展的同時，矛盾不可避免地暴露出來，法律規(guī)制的缺乏是其成熟的必經(jīng)階段。為實(shí)現(xiàn)我國直播電商行業(yè)長遠(yuǎn)平穩(wěn)發(fā)展，應(yīng)盡快完善直播電商領(lǐng)域法律規(guī)制的缺位。目前對該領(lǐng)域的法律規(guī)制應(yīng)致力于準(zhǔn)確主播法律地位界定、建立主播準(zhǔn)入資格標(biāo)準(zhǔn)、建立消費(fèi)者維權(quán)幫扶機(jī)制等。我們相信，隨著我國直播電商領(lǐng)域法律規(guī)制的不斷完善，我國的直播電商行業(yè)一定能夠?qū)崿F(xiàn)健康繁榮、可持續(xù)性的發(fā)展。

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作者:王芳 單位:河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)