默示許可著作權(quán)論文

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一、著作權(quán)默示許可制度的正當(dāng)性分析

(一)擴(kuò)張權(quán)利范圍，賦予著作權(quán)法邊界靈活性

著作權(quán)的邊界自《著作權(quán)法》頒布以來，不管是法定許可還是合理使用，關(guān)于著作權(quán)人權(quán)利范圍的這一部分都是確定的，是由立法所定，邊界設(shè)計(jì)都是剛性化的，并沒有多少可以給社會公眾使用的彈性空間。隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，著作權(quán)人的權(quán)利范圍不斷擴(kuò)大，相比較作品的使用者而言，從某種程度上已經(jīng)變成雙方關(guān)系中強(qiáng)勢的那一方，越來越多的著作權(quán)人利用其地位和技術(shù)的優(yōu)勢，不斷擴(kuò)大著作權(quán)的范圍，而又由于著作權(quán)越來越物權(quán)化，任何對作品的非許可使用都可能導(dǎo)致成為侵權(quán)行為。在科技迅速發(fā)展的今天，我們需要的不是僵化的范圍，不是劃分邊界之后有墨守成規(guī)，而是應(yīng)該將整個社會的信息咨詢都調(diào)動起來因此我們需要一個更靈活的邊界范圍，使得著作權(quán)人和使用人之間能夠有一個靈活的互動機(jī)制，從而使得作品能夠更快速、更廣泛地傳播，從而實(shí)現(xiàn)價值。

(二)平衡各方利益，實(shí)現(xiàn)著作權(quán)法本質(zhì)價值

權(quán)利作為法律主體獲得利益的手段，其行使在受到法律規(guī)范保護(hù)的同時也必然受到法律規(guī)范的限制?；谏衔牡诙c(diǎn)通過形成激勵機(jī)制，實(shí)現(xiàn)作品價值的最大化來保護(hù)著作權(quán)人的經(jīng)濟(jì)權(quán)利，我們是不是應(yīng)該平衡著作權(quán)人與使用人之間的利益呢?若是不考慮使用人的利益，那實(shí)在是對使用人不公平，這個制度顯然也不合理的。在此情形下，構(gòu)建著作權(quán)默示許可制度，不僅保護(hù)了著作權(quán)人經(jīng)歷利益也兼顧了使用人獲得使用更豐富的作品的權(quán)利。因此，默示許可制度通過自己利益平衡的方式在最小限度限制著作權(quán)人權(quán)利范圍的同時又極大地滿足社會眾對于網(wǎng)絡(luò)大量信息和快速廣泛傳播的需求。

二、我國著作權(quán)默示許可制度的構(gòu)建

(一)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下可引入默示許可

不同于傳統(tǒng)領(lǐng)域，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下更容易出現(xiàn)大量授權(quán)以及由于技術(shù)的更新?lián)Q代而出現(xiàn)的不可預(yù)見的新興使用方式，而解決這些問題最有效率的方式就是在著作權(quán)法內(nèi)引入默示許可，事實(shí)上，在搜索引擎、網(wǎng)絡(luò)共享空間等領(lǐng)域已經(jīng)出現(xiàn)了成熟的自發(fā)的類似默示許可的許可模式，著作權(quán)法對這些現(xiàn)象應(yīng)予以肯定。

1．搜索引擎領(lǐng)域的默示許可就國內(nèi)各種搜索引擎的運(yùn)作情況來看，行業(yè)內(nèi)部已經(jīng)默認(rèn)將選擇—退出機(jī)制作為國際互聯(lián)網(wǎng)界同行的道德規(guī)范，這個規(guī)則的建立基于以下兩個原則:一是搜索技術(shù)應(yīng)當(dāng)服務(wù)于人類，并尊重信息提供者的意愿同時維護(hù)提供者的隱私權(quán);二是網(wǎng)站有義務(wù)保護(hù)使用者的個人信息和個人隱私不被侵犯。我國最大的搜索引擎網(wǎng)站對于禁止搜索引擎搜索收錄的方法有詳細(xì)的介紹，以便于網(wǎng)站作者對搜索引擎是否能夠使用自己的作品做出選擇。法律可以認(rèn)定這種已經(jīng)成為默認(rèn)行業(yè)準(zhǔn)則的規(guī)則是合法的，以免搜索引擎在提供服務(wù)時陷入侵權(quán)風(fēng)險。而對于網(wǎng)頁快照這種更加敏感的行為，由于其性質(zhì)是向公眾提供作品的復(fù)制件，在缺乏法律規(guī)定的情況下，這種推定社會公知的習(xí)慣暫時很難作為認(rèn)定“默示許可”的基礎(chǔ)。但本文認(rèn)為，當(dāng)技術(shù)發(fā)展到一定程度，在搜索引擎的使用方式得到大多數(shù)人認(rèn)可的時候，可以認(rèn)為權(quán)利人應(yīng)當(dāng)知曉這項(xiàng)技術(shù)會在缺乏禁止使用聲明的時候使用自己的作品。

2．網(wǎng)絡(luò)空間內(nèi)容的默示許可對如網(wǎng)絡(luò)社交空間、微博等網(wǎng)絡(luò)共享空間中用戶并開放給社會公眾訪問的內(nèi)容，若空間服務(wù)提供商提供了便捷的轉(zhuǎn)載按鈕以及禁止轉(zhuǎn)載的選項(xiàng)，他人使用空間服務(wù)提供商默認(rèn)的轉(zhuǎn)載等傳播方式對作品進(jìn)行傳播的行為，著作權(quán)法應(yīng)予以肯定在這種行為中默示許可規(guī)則的適用。針對這種在這些以傳播為主要目的的社交網(wǎng)絡(luò)空間中的作品，只要作者在時沒有做出禁止他人使用的聲明，應(yīng)該可以認(rèn)為作者接受在社交網(wǎng)絡(luò)空間中的規(guī)則，也就是允許他人通過轉(zhuǎn)載等空間服務(wù)上提供的默認(rèn)功能進(jìn)行使用。禁止他人使用的聲明被認(rèn)為是作者選擇退出的一種方式，其目的是限制他人使用其作品。

3．?dāng)?shù)字圖書館的默示許可科學(xué)技術(shù)的發(fā)展推動著這個信息傳播方式的改變，一部分社會公眾根據(jù)個人喜歡已經(jīng)改變了個人的閱讀習(xí)慣，很多人并不是埋頭于圖書館，捧著厚厚的紙質(zhì)書籍，而采取電子設(shè)備進(jìn)行閱讀，例如前段時間剛引入的kindle。數(shù)字圖書館正是根據(jù)這一需求應(yīng)運(yùn)而生的。數(shù)字圖書館開發(fā)信息采用“以一次信息資源為基礎(chǔ)，將其條理化、有序化、規(guī)范化、標(biāo)準(zhǔn)化、精簡化，通過信息的有效組織和管理，減輕信息爆炸帶來的信息過量和空間占用，以及從原始信息中提煉更有價值的規(guī)律信息等”，這樣做不但使讀者能夠更加方便的閱讀到所需要的內(nèi)容，而且也大大減少了讀者用來查找文獻(xiàn)的成本。

(二)以利益平衡原則為基礎(chǔ)保護(hù)著作權(quán)人的經(jīng)濟(jì)利益

1．著作權(quán)人解除使用的權(quán)利著作權(quán)人在作出默示許可時常常對合同的內(nèi)容不了解，對自己作品的價值也不能預(yù)估等等，但是如果一旦合同成立，合同的內(nèi)容就對著作權(quán)人產(chǎn)生約束，這樣很有可能損害著作權(quán)人的利益。筆者認(rèn)為，既然在制訂合同時或者默示許可時，著作權(quán)人在自由度上已經(jīng)作了一定的讓步，那么基于著作權(quán)法的價值目標(biāo)，基于利益平衡的角度，著作權(quán)人也可以隨時提出解除默示許可使用，即使在著作權(quán)默示許可已經(jīng)成立的情況下，著作權(quán)人也可以隨時提出解除使用，這樣一來，雖然著作權(quán)人在訂立合同并沒有處于主動地位，不過在作品的使用過程中，如果著作權(quán)人對使用人的使用方式有異議，還是可以通過解除默示許可的方式來重新掌握對作品的控制權(quán)。

2．賦予權(quán)利人獲得報酬權(quán)在作品沒有進(jìn)入市場之前，著作權(quán)人根本無法預(yù)測自己的作品在將來會有什么價值，作品的價值的實(shí)現(xiàn)是在傳播過程中完成的。假如作品在進(jìn)入市場之后獲得巨大的利益，而著作權(quán)人卻不能獲取任何經(jīng)濟(jì)上的利益，這樣對著作權(quán)人來說顯然是不公平的。在建立著作權(quán)默示許可的制度的同時，我們也要對著作權(quán)人的經(jīng)濟(jì)利益進(jìn)行特別的保護(hù)，其中最有效的一點(diǎn)就是賦予作者的獲得報酬的權(quán)利。為了充分保障作者的經(jīng)濟(jì)利益，我國著作權(quán)法在引入默示許可規(guī)則的同時，必須同時對作者的獲得報酬權(quán)作出規(guī)定。但是通過著作權(quán)人個人的力量是無法實(shí)現(xiàn)自己的經(jīng)濟(jì)利益，所以筆者認(rèn)為可以建立一個完整的作品信息登記系統(tǒng)和公告系統(tǒng)，可以通過公告來表達(dá)著作權(quán)人對報酬索取的意愿。構(gòu)建著作權(quán)默示許可這樣一個制度雖然在一定的程度上加速了作品的廣泛傳播，同時也將著作權(quán)人的經(jīng)濟(jì)利益處于比較被動的位置，在某種程度上沒有實(shí)現(xiàn)像傳統(tǒng)授權(quán)默示即合同形式的定價錢。為實(shí)現(xiàn)利益平衡，賦予著作權(quán)人獲得報酬的權(quán)利不僅可以為著作權(quán)人帶來經(jīng)濟(jì)利益，也保證了使用人的信息獲取權(quán)。

作者：吳小萍 單位：南京財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院