前言:一篇好文章的誕生,需要你不斷地搜集資料、整理思路,本站小編為你收集了豐富的仲裁執(zhí)行申請書主題范文,僅供參考,歡迎閱讀并收藏。
答:1、提出仲裁要求的一方應(yīng)當(dāng)自勞動爭議發(fā)生之日起六十日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提出書面申請。
2、仲裁申請人在遞交仲裁材料前應(yīng)先從下列幾方面自行審核:(1)申請人是否與本案有直接利害關(guān)系;(2)申請仲裁的爭議是否屬于勞動爭議;(3)申請仲裁的勞動爭議是否屬于仲裁委員會的受理內(nèi)容;(4)該勞動爭議是否屬于本仲裁委員會管轄;(5)申請書及有關(guān)材料是否齊備并符合要求;(6)申訴時間是否符合申請仲裁的時效規(guī)定。
3、勞動爭議仲裁委員會的管轄按屬地與級別管轄相結(jié)合的原則劃分。省仲裁委受案范圍:(1)省屬、中央、部隊駐穗企業(yè)、企業(yè)化管理的事業(yè)單位與非廣州市城區(qū)戶籍勞動者發(fā)生的勞動爭議;(2)國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體和與之建立勞動合同關(guān)系的非廣州市城區(qū)戶籍勞動者發(fā)生的勞動爭議。(3)在全省有重大影響的勞動爭議。(4)本委認(rèn)為應(yīng)當(dāng)受理的其它勞動爭議。
二、問:申請勞動仲裁需要提交哪些書面材料?
答:1、勞動仲裁申請書:內(nèi)容包括當(dāng)事人基本情況(姓名、性別、民族、出生年月、原籍、現(xiàn)住址、聯(lián)系電話;企業(yè)的名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、地址和聯(lián)系電話)、具體的仲裁請求及金額、事實和理由。申請書除提交正本外,還應(yīng)按被訴人的人數(shù)提交副本。仲裁申請書要由申訴人本人簽名(如有人需注明)
2、提交證據(jù):包括與案件有關(guān)的各種證據(jù)復(fù)?。◤?fù)制)件及證據(jù)清單,證據(jù)及證據(jù)清單除提交正本外,還應(yīng)按被訴人的人數(shù)提交副本。
3、其它材料:
勞動者訴用人單位:(1)提交本人《居民身份證》復(fù)印件;(2)如委托人代為仲裁,需提交申訴人身份證原件和《授權(quán)委托書》;(3)被訴人為企業(yè)的,提供“企業(yè)注冊資料”原件一份(向工商行政管理機(jī)關(guān)經(jīng)濟(jì)信息中心查詢,省工商行政管理局地址:天河區(qū)體育西橫街1號)(4)被訴人為事業(yè)單位的,需提供“登記資料”原件一份(省事業(yè)單位登記管理中心地址:天河路17號潤粵大廈,乘233路公共汽車至動物園南門,天河立交橋腳)(5)被訴人為其他單位的:需提供其管理機(jī)構(gòu)出具的“登記資料”一份(內(nèi)容包括單位名稱、地址、主要負(fù)責(zé)人姓名、職務(wù)、聯(lián)系電話等。)
用人單位訴勞動者:(1)提交《營業(yè)執(zhí)照》(副本);(2)法定代表人(主要負(fù)責(zé)人)身份證明書;(3)授權(quán)委托書。
三、問:當(dāng)事人在勞動仲裁過程中享有和職責(zé)哪些權(quán)利和義務(wù)?
答:根據(jù)我國法律的有關(guān)規(guī)定,當(dāng)事人在仲裁活動中享有如下權(quán)利:有委托人、申請回避的權(quán)利,有申訴、申辯、質(zhì)詢、質(zhì)證的權(quán)利,有請求調(diào)解、自行和解、要求裁決的權(quán)利,有向人民法院提訟、申請強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)利;申訴人有放棄、變更、撤回仲裁請求的權(quán)利;被訴人有承認(rèn)、反駁申訴人仲裁請求、提起反訴的權(quán)利。
當(dāng)事人在仲裁活動中承擔(dān)如下義務(wù):有遵守仲裁程序和仲裁庭紀(jì)律的義務(wù),有如實陳述案情、回答仲裁員提問的義務(wù),有對自己提出的主張舉證的義務(wù),有尊重對方當(dāng)事人及其他仲裁參加人的義務(wù),有繳納仲裁費用的義務(wù),有自覺履行發(fā)生法律效力的調(diào)解、裁決文書的義務(wù)。
在社會不斷進(jìn)步的今天,申請書與我們不再陌生,申請書是我們提出請求時使用的一種文書。相信大家又在為寫申請書犯愁了吧!以下是小編為大家推薦的關(guān)于一些撤銷的申請書,希望能幫助到大家!
撤銷的申請書1尊敬的學(xué)校領(lǐng)導(dǎo)、各位老師:
您好,我是__級學(xué)生__。由于去年在__考試中作弊,學(xué)校給予記過處分。給學(xué)校的同學(xué)和自己帶來了損失,影響極壞。在上一學(xué)期里,痛定思痛,我認(rèn)真作自我反省、努力學(xué)習(xí),同學(xué)的幫助和老師的耐心教育使我終于認(rèn)識到事情的嚴(yán)重性,受益頗多,思想有了提高,學(xué)習(xí)也有巨大進(jìn)步。按學(xué)校規(guī)定,特此向?qū)W校申請取消處分。
考試中作弊的行為,違反了學(xué)校紀(jì)律,造成了考試的不公平。不公有害于同學(xué),同時也打擊了自己的信心。我為自己做的錯事感到內(nèi)疚,至今后悔莫及,唯有改正錯誤才能彌補(bǔ)以往的過失。向尊敬的老師和親愛的同學(xué)們說對不起,為自己的錯誤向你們致以內(nèi)心的歉意。
人無完人,都有自己做錯事的時候,重要是自己犯的錯主動承認(rèn)錯誤,及時改正,以免再犯相同的錯。從上學(xué)期以來,一直對自己進(jìn)行反思,對作弊事件分析,認(rèn)真總結(jié)經(jīng)驗教訓(xùn)。__考試之前,對它沒有嚴(yán)肅對待,導(dǎo)致最后沒有做好準(zhǔn)備。考試期間,攜帶與考試有關(guān)的紙條,動機(jī)不純。其次,老師打過招呼不允許小動作,也還是沒聽。直到老師逐個收卷子到跟前時,腦子里一片茫然。此事雖然過了很久,但還恍如昨天發(fā)生一樣。感覺與自己平時不注意生活細(xì)節(jié)有一定關(guān)系。平時思想懶散,沒有及時糾正,終成大錯,現(xiàn)在我深深地后悔那學(xué)期沒有認(rèn)真學(xué)習(xí)Basic的基礎(chǔ)知識,荒廢了學(xué)業(yè)。也很后悔沒有聽老師不停的警告。但世界上沒有后悔藥,改正不良習(xí)慣和糾正錯誤才是最根本的。下來之后,老師找我談過,進(jìn)行了思想交流。我虛心接受老師的批評和建議,同學(xué)們也熱心幫助我,使我能逐漸樹立信心?,F(xiàn)在我有了較大的進(jìn)步。以往做事拖拉,現(xiàn)在做事緊湊。原先睡覺晚、起床晚,現(xiàn)在基本改掉。不喜歡看課外書的我,現(xiàn)在常常拿著教材鉆研。利用閑瑕時間背英語詞匯,學(xué)習(xí)之余聽聽音樂,松馳有度。既培養(yǎng)興趣愛好,又提高了學(xué)習(xí)效率,一舉多得。時時謹(jǐn)記“光陰似箭”一去不回的道理,閱讀有益的書籍,拓展視野,增強(qiáng)學(xué)習(xí)動力.我也努力地掌握專業(yè)基礎(chǔ)知識,以杰出優(yōu)秀的人為模范,專攻網(wǎng)頁設(shè)計和項目管理,樹立遠(yuǎn)大理想,做自己的軟件。抓住剛步入21世紀(jì)的機(jī)會,全身心投入到學(xué)習(xí)中,堅持錯誤的不能盲從,正確的始終不變。做一個嚴(yán)格要求自己,一步一個腳印,能無私奉獻(xiàn)、博學(xué)多才的人,并為實現(xiàn)人生目標(biāo)堅持奮斗。感謝老師能給我改過自新的機(jī)會。因此,我衷心希望老師能根據(jù)平時的表現(xiàn),懇請老師準(zhǔn)予撤銷處分。經(jīng)過老師的教育和熏陶,感化著我向品學(xué)兼優(yōu)的方向發(fā)展。
此致
敬禮
申請人:___
日期:
撤銷的申請書2尊敬的領(lǐng)導(dǎo):
您好,我是 的學(xué)生 。
由于我在學(xué)校上課聽講不認(rèn)真,下課學(xué)習(xí)也不知努力,且偶而還有逃學(xué)曠課現(xiàn)象發(fā)生,有時沖動會和同學(xué)一起打架罵人。所以,學(xué)校領(lǐng)導(dǎo)為了教育我,使我走向正確的道路,做一名合格的初中畢業(yè)生,于是,給了我處分以示警告。
處分下來以后,我十分地后悔,后悔自己的沖動與無知。我也知道,由于我的叛逆行為,給同學(xué)和自己帶來了損失,給老師領(lǐng)導(dǎo)們帶來了麻煩,影響學(xué)校的正常工作的進(jìn)行和學(xué)校的聲譽,影響極壞。
在此之后,我痛定思痛,認(rèn)真作自我反省、努力學(xué)習(xí),同學(xué)的幫助和老師的耐心教育使我終于更加認(rèn)識到了事情的嚴(yán)重性,受益頗多,思想有了提高,學(xué)習(xí)也有了進(jìn)步。按學(xué)校規(guī)定,特此向?qū)W校申請取消處分。
我知道,我的某些行為嚴(yán)重地違反了學(xué)校紀(jì)律和《中學(xué)生日常行為規(guī)范》,我一直為自己犯的錯誤行為而感到內(nèi)疚,至今后悔莫及,唯有改正錯誤才能彌補(bǔ)以往的過失。向尊敬的老師和親愛的同學(xué)們說對不起,為自己的錯誤向你們致以內(nèi)心的歉意。人無完人,都有自己做錯事的時候,重要是自己犯的錯主動承認(rèn)錯誤,及時改正,以免再犯相同的錯。
從接受處分以來,對自己的錯誤行為不斷反思,認(rèn)真總結(jié)經(jīng)驗教訓(xùn)。
平時思想懶散,沒有上進(jìn)心,老師們都耐心教導(dǎo)我,可我卻一而再、再而三地讓關(guān)心我的校領(lǐng)導(dǎo)、老師們、同學(xué)們失望難過,沒有及時糾正,終成大錯。
后悔沒有聽老師不停的警告。但世界上沒有后悔藥,改正不良習(xí)慣和糾正錯誤才是最根本的。老師經(jīng)常找我談話,進(jìn)行思想交流。我虛心接受老師的批評和建議,同學(xué)們也熱心幫助我,使我能逐漸樹立信心?,F(xiàn)在我有了較大的進(jìn)步。也有了上進(jìn)心。以往做事拖拉,現(xiàn)在做事緊湊。原先睡覺晚、起床晚,現(xiàn)在基本改掉。不喜歡看課外書的我,現(xiàn)在常常拿著教材鉆研。利用閑瑕時間背英語詞匯,學(xué)習(xí)之余聽聽音樂,松馳有度。既培養(yǎng)興趣愛好,又提高了學(xué)習(xí)效率,一舉多得。時時謹(jǐn)記“光陰似箭”一去不回的道理,閱讀有益的書籍,拓展視野,增強(qiáng)學(xué)習(xí)動力。
我也努力地掌握專業(yè)基礎(chǔ)知識,以杰出優(yōu)秀的人為模范,專攻網(wǎng)落管理,樹立遠(yuǎn)大理想,做自己的軟件。抓住剛步入21世紀(jì)的機(jī)會,全身心投入到學(xué)習(xí)中,堅持錯誤的不能盲從,正確的始終不變。做一個嚴(yán)格要求自己,一步一個腳印,能無私奉獻(xiàn)、博學(xué)多才的人,并為實現(xiàn)人生目標(biāo)堅持奮斗。希望領(lǐng)導(dǎo)們能給我改過自新的機(jī)會。讓我能重新做人,做一名合格的學(xué)生、做一名對國家有用的棟梁之才。
因此,我衷心希望老師能根據(jù)我接受處分以后的表現(xiàn),懇請老師準(zhǔn)予撤銷處分。經(jīng)過老師的教育和熏陶,感化著我向品學(xué)兼優(yōu)的方向發(fā)展。
此致
敬禮
申請人:___
日期:___
撤銷的申請書3申請人:___
住址:____________
被執(zhí)行人:___酒家有限公司
住址:______
請求事項:
撤銷對海勞仲裁字(____)第547號仲裁裁決的執(zhí)行
事實與理由:
申請人與被執(zhí)行人勞動爭議糾紛一案,申請人依據(jù)已經(jīng)生效的海勞仲裁字(____)第547號仲裁裁決書,于____年12月向貴院申請執(zhí)行,貴院于____年12月27日依法作出秀執(zhí)字(____年)第43號執(zhí)行裁定書。本案在執(zhí)行過程中,當(dāng)事人雙方就全部執(zhí)行事項達(dá)成和解協(xié)議,且被執(zhí)行人已經(jīng)履行完畢和解協(xié)議所約定的全部義務(wù),故申請人申請撤銷對于本案的執(zhí)行,敬請貴院予以批準(zhǔn)。
此致
____區(qū)人民法院
申請人:___
____年__月__日
撤銷的申請書4尊敬的校領(lǐng)導(dǎo)
您好!
我是某年級某班的某人(姓名)。于某年某月因某事,違反了學(xué)校的規(guī)定,學(xué)校給予我_(某種程度)的處分。
經(jīng)過幾個月的時間來的深刻反思,我為自己當(dāng)時的不理智行為深深感到內(nèi)疚、追悔莫及,并對自己思想上的`錯誤和態(tài)度上的不端正進(jìn)行糾正,認(rèn)清了違紀(jì)所造成的嚴(yán)重后果。之所以發(fā)生違紀(jì)行為,是因為我平時的學(xué)習(xí)不夠認(rèn)真、要求不夠嚴(yán)格、思想覺悟不高。沒有紀(jì)律觀念和集體觀念所造成的。這個處分使我敲響了警鐘,使我幡然覺悟,理解到無規(guī)矩不成方圓,犯了錯誤就要接受懲罰。所以在處分下達(dá)以后,我并沒有怨天尤人,而是潛心從自己身上找錯誤,查不足。所以在這幾個月以來,我嚴(yán)于律己,在學(xué)習(xí)上比以前更努力,較以前已經(jīng)有了很大改變,懂得身為一名學(xué)生哪些事是可以做的,哪些是不可以做的;但人無完人,我在一些學(xué)習(xí)和生活的細(xì)節(jié)中可能還存在有一定的不足,不過我會努力改正,成為一名優(yōu)秀的學(xué)生。正所謂吃一塹、長一智,今后我一定要和同學(xué)、班干部以及學(xué)校社會加強(qiáng)溝通。保證今后不再出現(xiàn)類似違反校紀(jì)校規(guī)的情況。
之后,我也與班主任認(rèn)真溝通,從中我學(xué)習(xí)到了要勇敢的去面對錯誤,爭取后面的做的更好,甚至努力去做出更出色的成績來彌補(bǔ)這次錯誤。在與領(lǐng)導(dǎo)老師的交談之后,我不僅認(rèn)識到了我的錯誤,還懂得了我后面該怎么去做。事實上,這幾個月來,我也按老師們的希望在努力著。在思想上,我不斷加強(qiáng)自己的修養(yǎng),提升思想認(rèn)識。在行為上,我不斷地嚴(yán)格遵守學(xué)校的規(guī)章制度。
我在這幾個月來的表現(xiàn),希望得到領(lǐng)導(dǎo)和老師的肯定!并懇請學(xué)校領(lǐng)導(dǎo)和老師批準(zhǔn)撤銷處分。我非常感謝老師和學(xué)生會干部對我所犯錯誤的及時指正,我今后將不會再有類似行為發(fā)生在我身上,希望老師和同學(xué)們在今后的工作、生活、工作中多多幫助我,幫助我克服我的缺點,糾正我的錯誤。為了挖掘我思想上的錯誤根源,我在此進(jìn)行了深刻的反思和檢討。也真心地希望我能夠得到改正的機(jī)會。請老師和同學(xué)們多多監(jiān)督我。
相信老師在看到我的態(tài)度后,可以知道我對此事件有著很深刻的悔過態(tài)度,肯定我的悔過之心和我現(xiàn)在的行為。我將不是向?qū)W校紀(jì)律進(jìn)行挑戰(zhàn)。
由于本人今后人生的道路還很長,“懲前毖后,治病救人”,在此向申請學(xué)校撤銷我的_(某種程度)的處分,給我一次改過自新的機(jī)會。
特此申請,望早日批準(zhǔn)!
此致
敬禮!
申請人:
年 月 日
撤銷的申請書5尊敬的學(xué)校領(lǐng)導(dǎo)、各位老師:
我是__學(xué)院會計電算化專業(yè)0_-_班的學(xué)生,我叫董穎。我于20__年_月_日在學(xué)校組織的20__-20__學(xué)年第_學(xué)期《___》期末考試中,違反了考場管理規(guī)定,夾帶小抄企圖作弊,干擾了正常的考試秩序,并在同學(xué)中造成了惡劣影響。由于上述事實以及《浙江樹人大學(xué)學(xué)生紀(jì)律處分規(guī)定》,我被浙江樹人大學(xué)于二0__年_月_日被學(xué)校給與了_處分。
認(rèn)真的考慮這次作弊事件中我所犯下的錯誤,第一個錯誤:我在那么多人的幫助下,沒有將老師所教授的課程學(xué)習(xí)好;第二個錯誤:在沒有學(xué)好專業(yè)課的情況下,我不是通過努力補(bǔ)習(xí)而是采取投機(jī)取巧的方式來應(yīng)付考試,忽視學(xué)校的校規(guī)校紀(jì)。
在認(rèn)識到自己的錯誤后,我深深的譴責(zé)著自己的所做所為,反思了自己之前對待生活、對待學(xué)習(xí)的態(tài)度和觀念,潛心地從自己身上找缺點、查不足;事實上,這一年多以來,我也按老師同學(xué)們的希望在努力著,并在生活上和學(xué)習(xí)上向著那些優(yōu)秀的學(xué)生看齊。我處處嚴(yán)格要求自己,在紀(jì)律和學(xué)習(xí)上都比以前更加努力認(rèn)真的對待,堅持從認(rèn)識上、從觀念上轉(zhuǎn)變,要求上進(jìn),關(guān)心集體、關(guān)愛他人,常和優(yōu)秀的同學(xué)交流!積極參加校系的活動,以一種樂觀積極的態(tài)度進(jìn)行著大學(xué)生涯的每一步。
現(xiàn)在的我已經(jīng)在一家單位進(jìn)行實習(xí),更是深刻的感受到老師的良苦用心。要是沒有老師及時的發(fā)現(xiàn),沒有老師的諄諄教誨,沒有同學(xué)們老師們的監(jiān)督和幫助,我想此刻我的很難勝任這份工作,我的前途將一片黑暗!
再次感謝老師們對我的教誨,我會在即將來臨的人生新階段邁出自信的第一步。希望老師能根據(jù)平時的表現(xiàn),懇請老師準(zhǔn)予撤銷處分。
此致
敬禮
涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定
304.當(dāng)事人一方或雙方是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或組織,或者當(dāng)事人之間民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更、終止的法律事實發(fā)生在外國,或者訴訟標(biāo)的物在外國的民事案件,為涉外民事案件。
305.依照民事訴訟法第三十四條和第二百四十六條規(guī)定,屬于中華人民共和國人民法院專屬管轄的案件,當(dāng)事人不得用書面協(xié)議選擇其他國家法院管轄。但協(xié)議選擇仲裁裁決的除外。
306.中華人民共和國人民法院和外國法院都有管轄權(quán)的案件,一方當(dāng)事人向外國法院,而另一方當(dāng)事人向中華人民共和國人民法院的,人民法院可予受理。判決后,外國法院申請或者當(dāng)事人請求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行外國法院對本案作出的判決、裁定的,不予準(zhǔn)許;但雙方共同參加或者簽訂的國際條約另有規(guī)定的除外。
307.對不在我國領(lǐng)域內(nèi)居住的被告,經(jīng)用公告方式送達(dá)訴狀或傳喚,公告期滿不應(yīng)訴,人民法院缺席判決后,仍應(yīng)將裁判文書依照民事訴訟法第二百四十七條第(七)項的規(guī)定公告送達(dá)。自公告送達(dá)裁判文書滿6個月的次日起,經(jīng)過30日的上訴期當(dāng)事人沒有上訴的,一審判決即發(fā)生法律效力。
308.涉外民事訴訟中的外籍當(dāng)事人,可以委托本國人為訴訟人,也可以委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟人;外國駐華使、領(lǐng)館官員,受本國公民的委托,可以以個人名義擔(dān)任訴訟人,但在訴訟中不享有外交特權(quán)和豁免權(quán)。
309.涉外民事訴訟中,外國駐華使、領(lǐng)館授權(quán)其本館官員,在作為當(dāng)事人的本國國民不在我國領(lǐng)域內(nèi)的情況下,可以以外交代表身份為其本國國民在我國聘請中國律師或中國公民民事訴訟。
310.涉外民事訴訟中,經(jīng)調(diào)解雙方達(dá)成協(xié)議,應(yīng)當(dāng)制發(fā)調(diào)解書。當(dāng)事人要求發(fā)給判決書的,可以依協(xié)議的內(nèi)容制作判決書送達(dá)當(dāng)事人。
311.當(dāng)事人雙方分別居住在我國領(lǐng)域內(nèi)和領(lǐng)域外,對第一審人民法院判決、裁定的上訴期,居住在我國領(lǐng)域內(nèi)的為民事訴訟法第一百四十七條所規(guī)定的期限;居住在我國領(lǐng)域外的為30日。雙方的上訴期均已屆滿沒有上訴的,第一審人民法院的判決、裁定即發(fā)生法律效力。
312.本意見第145條至第148條、第277條、第278條的規(guī)定適用于涉外民事訴訟程序。
313.我國涉外仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決,一方當(dāng)事人不履行,對方當(dāng)事人向人民法院申請執(zhí)行的,應(yīng)依照民事訴訟法第二十八章的有關(guān)規(guī)定辦理。
314.申請人向人民法院申請執(zhí)行我國涉外仲裁機(jī)構(gòu)裁決,須提出書面申請書,并附裁決書正本。如申請人為外國一方當(dāng)事人,其申請書須用中文本提出。
315.人民法院強(qiáng)制執(zhí)行涉外仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁裁決時,如被執(zhí)行人申辯有民事訴訟法第二百六十條第一款規(guī)定的情形之一的,在其提供了財產(chǎn)擔(dān)保后,可以中止執(zhí)行。人民法院應(yīng)當(dāng)對被執(zhí)行人的申辯進(jìn)行審查,并根據(jù)審查結(jié)果裁定不予執(zhí)行或駁回申辯。
316.涉外經(jīng)濟(jì)合同的解除或者終止,不影響合同中仲裁條款的效力。當(dāng)事人一方因訂有仲裁條款的涉外經(jīng)濟(jì)合同被解除或者終止向人民法院的,不予受理。
317.依照民事訴訟法第二百五十八條的規(guī)定,我國涉外仲裁機(jī)構(gòu)將當(dāng)事人的財產(chǎn)保全申請?zhí)峤蝗嗣穹ㄔ翰枚ǖ?,人民法院可以進(jìn)行審查,決定是否進(jìn)行保全。裁定采取保全的,應(yīng)當(dāng)責(zé)令申請人提供擔(dān)保,申請人不提供
擔(dān)保的,裁定駁回申請。
318.當(dāng)事人向中華人民共和國有管轄權(quán)的中級人民法院申請承認(rèn)和執(zhí)行外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定的,如果該法院所在國與中華人民共和國沒有締結(jié)或者共同參加國際條約,也沒有互惠關(guān)系的,當(dāng)事人可以向人民法院,由有管轄權(quán)的人民法院作出判決,予以執(zhí)行。
第一條為公正及時處理勞動、人事爭議(以下簡稱爭議),規(guī)范仲裁辦案程序,根據(jù)《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》(以下簡稱調(diào)解仲裁法)以及《中華人民共和國公務(wù)員法》(以下簡稱公務(wù)員法)、《中國人民文職人員條例》和有關(guān)法律法規(guī)、國務(wù)院有關(guān)規(guī)定,制定本規(guī)則。
第二條本規(guī)則適用下列爭議的仲裁:
(一)企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織與勞動者之間,以及機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體與其建立勞動關(guān)系的勞動者之間,因確認(rèn)勞動關(guān)系,訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同,工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓(xùn)以及勞動保護(hù),勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等發(fā)生的爭議;
(二)實施公務(wù)員法的機(jī)關(guān)與聘任制公務(wù)員之間、參照公務(wù)員法管理的機(jī)關(guān)(單位)與聘任工作人員之間因履行聘任合同發(fā)生的爭議;
(三)事業(yè)單位與工作人員之間因除名、辭退、辭職、離職等解除人事關(guān)系以及履行聘用合同發(fā)生的爭議;
(四)社會團(tuán)體與工作人員之間因除名、辭退、辭職、離職等解除人事關(guān)系以及履行聘用合同發(fā)生的爭議;
(五)軍隊文職人員聘用單位與文職人員之間因履行聘用合同發(fā)生的爭議;
(六)法律、法規(guī)規(guī)定由仲裁委員會處理的其他爭議。
第三條仲裁委員會處理爭議案件,應(yīng)當(dāng)遵循合法、公正的原則,先行調(diào)解,及時裁決。
第四條勞動者一方在十人以上的爭議,或者因履行集體合同發(fā)生的勞動爭議,仲裁委員會可優(yōu)先立案,優(yōu)先審理。
仲裁委員會處理因履行集體合同發(fā)生的勞動爭議,應(yīng)當(dāng)按照三方原則組成仲裁庭處理。
第二章一般規(guī)定
第五條因履行集體合同發(fā)生的勞動爭議,經(jīng)協(xié)商解決不成的,工會可以依法申請仲裁;尚未建立工會的,由上級工會指導(dǎo)勞動者推舉產(chǎn)生的代表依法申請仲裁。
第六條發(fā)生爭議的勞動者一方在十人以上,并有共同請求的,勞動者可以推舉三至五名代表人參加仲裁活動。
第七條代表人參加仲裁的行為對其所代表的當(dāng)事人發(fā)生效力,但代表人變更、放棄仲裁請求或者承認(rèn)對方當(dāng)事人的仲裁請求,進(jìn)行和解,必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意。
第八條發(fā)生爭議的用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷以及用人單位決定提前解散、歇業(yè),不能承擔(dān)相關(guān)責(zé)任的,依法將其出資人、開辦單位或主管部門作為共同當(dāng)事人。
第九條勞動者與個人承包經(jīng)營者發(fā)生爭議,依法向仲裁委員會申請仲裁的,應(yīng)當(dāng)將發(fā)包的組織和個人承包經(jīng)營者作為當(dāng)事人。
第十條在爭議申請仲裁的時效期間內(nèi),有下列情形之一的,仲裁時效中斷;從中斷時起,仲裁時效期間重新計算:
(一)一方當(dāng)事人通過協(xié)商、申請調(diào)解等方式向?qū)Ψ疆?dāng)事人主張權(quán)利的;
(二)一方當(dāng)事人通過向有關(guān)部門投訴,向仲裁委員會申請仲裁,向人民法院或者申請支付令等方式請求權(quán)利救濟(jì)的;
(三)對方當(dāng)事人同意履行義務(wù)的。
第十一條因不可抗力,或者有無民事行為能力或者限制民事行為能力勞動者的法定人未確定等其他正當(dāng)理由,當(dāng)事人不能在規(guī)定的仲裁時效期間申請仲裁的,仲裁時效中止。從中止時效的原因消除之日起,仲裁時效期間繼續(xù)計算。
第十二條勞動合同履行地為勞動者實際工作場所地,用人單位所在地為用人單位注冊、登記地。用人單位未經(jīng)注冊、登記的,其出資人、開辦單位或主管部門所在地為用人單位所在地。
案件受理后,勞動合同履行地和用人單位所在地發(fā)生變化的,不改變爭議仲裁的管轄。
多個仲裁委員會都有管轄權(quán)的,由先受理的仲裁委員會管轄。
第十三條仲裁委員會發(fā)現(xiàn)已受理案件不屬于其管轄范圍的,應(yīng)當(dāng)移送至有管轄權(quán)的仲裁委員會,并書面通知當(dāng)事人。
對上述移送案件,受移送的仲裁委員會應(yīng)依法受理。受移送的仲裁委員會認(rèn)為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本仲裁委員會管轄,或仲裁委員會之間因管轄爭議協(xié)商不成的,應(yīng)當(dāng)報請共同的上一級仲裁委員會主管部門指定管轄。
第十四條當(dāng)事人提出管轄異議的,應(yīng)當(dāng)在答辯期滿前書面提出。當(dāng)事人逾期提出的,不影響仲裁程序的進(jìn)行,當(dāng)事人因此對仲裁裁決不服的,可以依法向人民法院或者申請撤銷。
第十五條當(dāng)事人提出回避申請,應(yīng)當(dāng)說明理由,在案件開始審理時提出;回避事由在案件開始審理后知道的,也可以在庭審辯論終結(jié)前提出;當(dāng)事人在庭審辯論終結(jié)后提出的,不影響仲裁程序的進(jìn)行,當(dāng)事人因此對仲裁裁決不服的,可以依法向人民法院或者申請撤銷。
被申請回避的人員在仲裁委員會作出是否回避的決定前,應(yīng)當(dāng)暫停參與本案的處理,但因案件需要采取緊急措施的除外。
第十六條仲裁員是否回避,由仲裁委員會主任或其授權(quán)的辦事機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人決定。仲裁委員會主任擔(dān)任案件仲裁員是否回避,由仲裁委員會決定。
第十七條當(dāng)事人對自己提出的主張有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的,用人單位應(yīng)當(dāng)提供;用人單位不提供的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。
第十八條在法律沒有具體規(guī)定,依本規(guī)則第十七條規(guī)定無法確定舉證責(zé)任承擔(dān)時,仲裁庭可以根據(jù)公平原則和誠實信用原則,綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定舉證責(zé)任的承擔(dān)。
第十九條承擔(dān)舉證責(zé)任的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在仲裁委員會指定的期限內(nèi)提供有關(guān)證據(jù)。當(dāng)事人在指定期限內(nèi)不提供的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。
第二十條當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集的證據(jù),仲裁委員會可以根據(jù)當(dāng)事人的申請,參照《中華人民共和國民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定予以收集;仲裁委員會認(rèn)為有必要的,也可以決定參照《中華人民共和國民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定予以收集。
第二十一條仲裁委員會依法調(diào)查取證時,有關(guān)組織和個人應(yīng)當(dāng)協(xié)助配合。
第二十二條爭議處理中涉及證據(jù)形式、證據(jù)提交、證據(jù)交換、證據(jù)質(zhì)證、證據(jù)認(rèn)定等事項,本規(guī)則未規(guī)定的,參照民事訴訟證據(jù)規(guī)則的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
第二十三條仲裁期間包括法定期間和仲裁委員會指定期間。
仲裁委員會送達(dá)仲裁文書必須有送達(dá)回證,由受送達(dá)人在送達(dá)回證上記明收到日期,簽名或蓋章。受送達(dá)人在送達(dá)回證上的簽收日期為送達(dá)日期。
仲裁期間的計算和仲裁文書的送達(dá)方式,仲裁委員會可以參照民事訴訟關(guān)于期間的計算和送達(dá)方式的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
第二十四條案件處理終結(jié)后,仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將處理過程中形成的全部材料立卷歸檔。
第二十五條仲裁案卷分正卷和副卷裝訂。
正卷包括:仲裁申請書、受理(不予受理)通知書、答辯書、法定代表人身份證明書、授權(quán)委托書、調(diào)查證據(jù)、勘驗筆錄、開庭通知、庭審筆錄、延期通知書、仲裁建議書、調(diào)解書、裁決書、送達(dá)回執(zhí)等。
副卷包括:評議記錄、立案審批表、調(diào)查提綱、閱卷筆錄、會議筆錄、底稿、結(jié)案審批表等。
第二十六條仲裁委員會應(yīng)當(dāng)建立案卷查閱制度。對不需要保密的內(nèi)容,應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人及其人查閱、復(fù)印。
第二十七條仲裁調(diào)解和其他方式結(jié)案的案卷,保存期不少于五年,仲裁裁決結(jié)案的案卷,保存期不少于十年,國家另有規(guī)定的從其規(guī)定。保存期滿后的案卷,應(yīng)按照國家有關(guān)檔案管理的規(guī)定處理。
第二十八條在仲裁活動中涉及國家秘密和軍事秘密的,按照國家和軍隊有關(guān)保密規(guī)定執(zhí)行。
第三章仲裁程序
第一節(jié)申請和受理
第二十九條申請人申請仲裁應(yīng)當(dāng)提交書面仲裁申請,并按照被申請人人數(shù)提交副本。
仲裁申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項:
(一)勞動者的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位、住所、通訊地址和聯(lián)系電話,用人單位的名稱、住所、通訊地址、聯(lián)系電話和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù);
(二)仲裁請求和所根據(jù)的事實、理由;
(三)證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住所。
書寫仲裁申請確有困難的,可以口頭申請,由仲裁委員會記入筆錄,經(jīng)申請人簽名或者蓋章確認(rèn)。
申請人的書面仲裁申請材料齊備的,仲裁委員會應(yīng)當(dāng)出具收件回執(zhí)。
對于仲裁申請書不規(guī)范或者材料不齊備的,仲裁委員會應(yīng)當(dāng)當(dāng)場或者在五日內(nèi)一并告知申請人需要補(bǔ)正的全部材料。申請人按要求補(bǔ)正全部材料的,仲裁委員會應(yīng)當(dāng)出具收件回執(zhí)。
第三十條仲裁委員會對符合下列條件的仲裁申請應(yīng)當(dāng)予以受理,并在收到仲裁申請之日起五日內(nèi)向申請人出具受理通知書:
(一)屬于本規(guī)則第二條規(guī)定的爭議范圍;
(二)有明確的仲裁請求和事實理由;
(三)在申請仲裁的法定時效期間內(nèi);
(四)屬于仲裁委員會管轄范圍。
第三十一條對不符合第三十條第一、二、三項規(guī)定之一的仲裁申請,仲裁委員會不予受理,并在收到仲裁申請之日起五日內(nèi)向申請人出具不予受理通知書。
對不符合第三十條第四項規(guī)定的仲裁申請,仲裁委員會應(yīng)當(dāng)在收到仲裁申請之日起五日內(nèi),向申請人作出書面說明并告知申請人向有管轄權(quán)的仲裁委員會申請仲裁。
對仲裁委員會逾期未作出決定或決定不予受理的,申請人可以就該爭議事項向人民法院提訟。
第三十二條仲裁委員會受理案件后,發(fā)現(xiàn)不應(yīng)當(dāng)受理的,除本規(guī)則第十三條規(guī)定外,應(yīng)當(dāng)撤銷案件,并自決定撤銷案件后五日內(nèi),按照本規(guī)則第三十一條的規(guī)定書面通知當(dāng)事人。
第三十三條仲裁委員會在申請人申請仲裁時,可以引導(dǎo)當(dāng)事人通過協(xié)商、調(diào)解等方式解決爭議,給予必要的法律釋明及風(fēng)險提示。
第三十四條仲裁委員會受理仲裁申請后,應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將仲裁申請書副本送達(dá)被申請人。
被申請人收到仲裁申請書副本后,應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)向仲裁委員會提交答辯書。仲裁委員會收到答辯書后,應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將答辯書副本送達(dá)申請人。被申請人逾期未提交答辯書的,不影響仲裁程序的進(jìn)行。
第三十五條被申請人可以在答辯期間提出反申請,仲裁委員會應(yīng)當(dāng)自收到被申請人反申請之日起五日內(nèi)決定是否受理并通知被申請人。
決定受理的,仲裁委員會可以將反申請和申請合并處理。
該反申請如果是應(yīng)當(dāng)另行申請仲裁的爭議,仲裁委員會應(yīng)當(dāng)書面告知被申請人另行申請仲裁;該反申請如果是不屬于本規(guī)則規(guī)定應(yīng)當(dāng)受理的爭議,仲裁委員會應(yīng)當(dāng)向被申請人出具不予受理通知書。
被申請人在答辯期滿后對申請人提出反申請的,應(yīng)當(dāng)另行提出,另案處理。
第二節(jié)開庭和裁決
第三十六條仲裁委員會應(yīng)當(dāng)在受理仲裁申請之日起五日內(nèi)組成仲裁庭并將仲裁庭的組成情況書面通知當(dāng)事人。
第三十七條仲裁庭應(yīng)當(dāng)在開庭五日前,將開庭日期、地點書面通知雙方當(dāng)事人。當(dāng)事人有正當(dāng)理由的,可以在開庭三日前請求延期開庭。是否延期,由仲裁委員會根據(jù)實際情況決定。
第三十八條申請人收到書面通知,無正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭同意中途退庭的,可以按撤回仲裁申請?zhí)幚?,申請人重新申請仲裁的,仲裁委員會不予受理。被申請人收到書面通知,無正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭同意中途退庭的,可以缺席裁決。
第三十九條開庭審理時,仲裁員應(yīng)當(dāng)聽取申請人的陳述和被申請人的答辯,主持庭審調(diào)查、質(zhì)證和辯論、征詢當(dāng)事人最后意見,并進(jìn)行調(diào)解。
第四十條仲裁庭應(yīng)當(dāng)將開庭情況記入筆錄。當(dāng)事人或者其他仲裁參加人認(rèn)為對自己陳述的記錄有遺漏或者差錯的,有權(quán)申請補(bǔ)正。仲裁庭認(rèn)為申請無理由或者無必要的,可以不予補(bǔ)正,但是應(yīng)當(dāng)記錄該申請。
仲裁員、記錄人員、當(dāng)事人和其他仲裁參加人應(yīng)當(dāng)在庭審筆錄上簽名或者蓋章。當(dāng)事人或者其他仲裁參加人拒絕在庭審筆錄上簽名或者蓋章的,仲裁庭應(yīng)記明情況附卷。
第四十一條申請人在舉證期限屆滿前可以提出增加或者變更仲裁請求;仲裁庭對申請人增加或者變更的仲裁請求審查后認(rèn)為應(yīng)當(dāng)受理的,應(yīng)當(dāng)通知被申請人并給予答辯期,被申請人明確表示放棄答辯期的除外。
申請人在舉證期限屆滿后提出增加或變更仲裁請求的,應(yīng)當(dāng)另行提出,另案處理。
第四十二條當(dāng)事人申請仲裁后,可以自行和解。達(dá)成和解協(xié)議的,可以撤回仲裁申請,也可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議制作調(diào)解書。
第四十三條仲裁調(diào)解達(dá)成協(xié)議的,仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。
調(diào)解書應(yīng)當(dāng)寫明仲裁請求和當(dāng)事人協(xié)議的結(jié)果。調(diào)解書由仲裁員簽名,加蓋仲裁委員會印章,送達(dá)雙方當(dāng)事人。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后,發(fā)生法律效力。
調(diào)解不成或者調(diào)解書送達(dá)前,一方當(dāng)事人反悔的,仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時作出裁決。
第四十四條仲裁庭裁決案件,應(yīng)當(dāng)自仲裁委員會受理仲裁申請之日起四十五日內(nèi)結(jié)束。案情復(fù)雜需要延期的,經(jīng)仲裁委員會主任批準(zhǔn),可以延期并書面通知當(dāng)事人,但延長期限不得超過十五日。
第四十五條有下列情形的,仲裁期限按照下列規(guī)定計算:
(一)申請人需要補(bǔ)正材料的,仲裁委員會收到仲裁申請的時間從材料補(bǔ)正之日起計算;
(二)增加、變更仲裁申請的,仲裁期限從受理增加、變更仲裁申請之日起重新計算;
(三)仲裁申請和反申請合并處理的,仲裁期限從受理反申請之日起重新計算;
(四)案件移送管轄的,仲裁期限從接受移送之日起計算;
(五)中止審理期間不計入仲裁期限內(nèi);
(六)有法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)另行計算的其他情形的。
第四十六條因出現(xiàn)案件處理依據(jù)不明確而請示有關(guān)機(jī)構(gòu),或者案件處理需要等待工傷認(rèn)定、傷殘等級鑒定、司法鑒定結(jié)論,公告送達(dá)以及其他需要中止仲裁審理的客觀情形,經(jīng)仲裁委員會主任批準(zhǔn),可以中止案件審理,并書面通知當(dāng)事人。中止審理的客觀情形消除后,仲裁庭應(yīng)當(dāng)恢復(fù)審理。
第四十七條當(dāng)事人因仲裁庭逾期未作出仲裁裁決而向人民法院提訟的,仲裁委員會應(yīng)當(dāng)裁定該案件終止審理;當(dāng)事人未就該爭議事項向人民法院提訟,并且雙方當(dāng)事人同意繼續(xù)仲裁的,仲裁委員會可以繼續(xù)處理并裁決。
第四十八條仲裁庭裁決案件時,其中一部分事實已經(jīng)清楚,可以就該部分先行裁決,當(dāng)事人就該部分達(dá)成調(diào)解協(xié)議的,可以先行出具調(diào)解書。當(dāng)事人對先行裁決不服的,可以依照調(diào)解仲裁法有關(guān)規(guī)定處理。
第四十九條仲裁庭裁決案件時,裁決內(nèi)容同時涉及終局裁決和非終局裁決的,應(yīng)分別作出裁決并告知當(dāng)事人相應(yīng)的救濟(jì)權(quán)利。
第五十條仲裁庭對追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金的案件,根據(jù)當(dāng)事人的申請,可以裁決先予執(zhí)行,移送人民法院執(zhí)行。
仲裁庭裁決先予執(zhí)行的,應(yīng)當(dāng)符合下列條件:
(一)當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確;
(二)不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請人的生活。
勞動者申請先予執(zhí)行的,可以不提供擔(dān)保。
第五十一條裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出,少數(shù)仲裁員的不同意見應(yīng)當(dāng)記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時,裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出。
第五十二條裁決書應(yīng)當(dāng)載明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結(jié)果、當(dāng)事人權(quán)利和裁決日期。裁決書由仲裁員簽名,加蓋仲裁委員會印章。對裁決持不同意見的仲裁員,可以簽名,也可以不簽名。
第五十三條對裁決書中的文字、計算錯誤或者仲裁庭已經(jīng)裁決但在裁決書中遺漏的事項,仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時予以補(bǔ)正并送達(dá)當(dāng)事人。
第五十四條對于權(quán)利義務(wù)明確、事實清楚的簡單爭議案件或經(jīng)雙方當(dāng)事人同意的其他爭議案件,仲裁委員會可指定一名仲裁員獨任處理,并可在庭審程序、案件調(diào)查、仲裁文書送達(dá)、裁決方式等方面進(jìn)行簡便處理。
第五十五條當(dāng)事人對裁決不服向人民法院提訟的,依照調(diào)解仲裁法的有關(guān)規(guī)定處理。
第四章附則
商標(biāo)注冊一站式合同
甲方:__________________________
乙方:__________________________
因業(yè)務(wù)需要,___________________(甲方)特委托(或在線委托)___________________(乙方),在中國境內(nèi),為其進(jìn)行商標(biāo)注冊一站式服務(wù)法律事宜。此合同(或電子合同)受中華人民共和國相關(guān)法律法規(guī)保護(hù)。
一、委托類別及內(nèi)容:根據(jù)甲方的業(yè)務(wù)范圍、發(fā)展方向雙方在《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》內(nèi)確定注冊類別;甲方現(xiàn)委任乙方在其中類別群組中進(jìn)行商標(biāo)注冊一站式服務(wù)。
二、范圍
乙方進(jìn)行:中文商標(biāo)起名、英文商標(biāo)起名、中英文商標(biāo)查詢以及商標(biāo)原創(chuàng)設(shè)計、商標(biāo)圖形綜合查詢、商標(biāo)申請注冊一站式服務(wù)。
三、費用:rmb_____________元/類/個/商標(biāo),共計rmb______________元。
四、付款方式:甲方支付乙方全款后,乙方開始為甲方執(zhí)行本合同。
五、匯款要求及時間:甲方將全款匯入乙方指定賬戶,并將匯款單傳真到乙方,乙方確認(rèn)后,為甲方提供高質(zhì)服務(wù);時間到甲方領(lǐng)取《商標(biāo)注冊證》之時止。
六、服務(wù)程
1.商標(biāo)原創(chuàng)起名:乙方根據(jù)甲方提供的商標(biāo)原創(chuàng)起名的具體要求,在______個工作日內(nèi)向甲方提交______個原創(chuàng)商標(biāo)名稱(實際開發(fā)約在______個);甲方在______日內(nèi)將以上商標(biāo)名稱按喜愛程度排序后,電郵或傳真給乙方;乙方在相關(guān)類別免費查詢,以第一通過可以注冊的商標(biāo)名稱為準(zhǔn)。
2.商標(biāo)原創(chuàng)設(shè)計:乙方根據(jù)甲方提供的商標(biāo)原創(chuàng)設(shè)計的具體要求,在______個工作日內(nèi)向甲方提交______個原創(chuàng)商標(biāo)設(shè)計方案(實際開發(fā)約在______個);甲方在______日內(nèi)將原創(chuàng)商標(biāo)設(shè)計方案按喜愛程度排序后,電郵或傳真給乙方;乙方在相關(guān)類別免費查詢原創(chuàng)商標(biāo)設(shè)計圖案,以第一通過可以注冊的原創(chuàng)商標(biāo)設(shè)計圖案為準(zhǔn),代為甲方申請注冊商標(biāo)。
七、違約責(zé)任:乙方如果注冊不成功的話,全額退還甲方費用;雙方均不得泄露該計劃秘密,違者處罰總款______%。
八、合約終止:該合同到商標(biāo)注冊證下達(dá)交給甲方后,本合同即告終止。
九、關(guān)于泄密:合同執(zhí)行中或執(zhí)行完畢,乙方不經(jīng)甲方事先同意,不許向第三方泄露甲方定為機(jī)密級的任何商業(yè)情報,違者處罰總款______%。
十、仲裁:以上合同內(nèi)容,雙方在執(zhí)行過程中,產(chǎn)生爭執(zhí)時應(yīng)協(xié)商解決;經(jīng)雙方努力未能滿意解決之糾紛,應(yīng)提交雙方確認(rèn)的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁。
十一、其它:未盡事宜,雙方簽訂補(bǔ)充協(xié)議,與本合同具有同等法律效力。
十二、本合同一式二份,甲乙雙方傳真,雙方代表簽字蓋章后生效(或雙方代表在線簽字后生效)。
甲方代表簽字:_________________________
甲方(蓋章):_________________________
乙方代表簽字:_________________________
乙方(蓋章):_________________________
合同簽訂日期:_________________________
注冊商標(biāo)申請合同
甲方:
乙方:xx專利事務(wù)所
甲方委托乙方 申請事宜,甲乙雙方本著誠實信用的原則為明確期間雙方的責(zé)任和義務(wù),特此訂立本合同。
一、甲方按照乙方的要求,提供申請商標(biāo)的詳細(xì)資料,包括:申請人公司營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、申請商標(biāo)的圖樣(每個商標(biāo)11張,如保護(hù)色彩還需交11張彩色圖樣)、商標(biāo)指定使用的商品,并在《注冊商標(biāo)申請書》及《商標(biāo)委托書》上加蓋公章。
二、 支付乙方申請所需要的費用:
檢索費:xx元
注冊費:xx元 大寫: 仟 佰元整人民幣。
方在收到甲方提供的申請商標(biāo)所需要的詳細(xì)資料及加蓋公章的《注冊商標(biāo)申請書》及《商標(biāo)委托書》,并確定上述費用到位后,申請程序啟動。
三、 在商標(biāo)申請過程中,如果出現(xiàn)官方審查意見或被駁回等有關(guān)事宜,因存在時效性問題,故甲方收到乙方的書面或電話等通知后在不超過五個工作日內(nèi)給到乙方處辦理有關(guān)事宜,預(yù)期不來辦理,至使申請失效,乙對不負(fù)任何責(zé)任。
四、 若因乙方失誤造成的申請失效,乙方應(yīng)退還甲方申請支付給乙方的代費
(不包括官費)。本協(xié)議自簽定正合同之起生效。
五、信息資料
甲方 (簽字)機(jī)構(gòu)代碼/身份證:
乙方(簽字)
xx專利事務(wù)所
地址:
銀行帳戶:
銀行帳號:
開戶銀行:
電話:
隨后,1998年出臺的《規(guī)定》對于上述申請條件作了調(diào)整,《規(guī)定》第90條規(guī)定:被執(zhí)行人為公民或其他組織,其全部或主要財產(chǎn)已被一個人民法院因執(zhí)行確定金錢給付的生效法律文書而查封、扣押或凍結(jié),無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行或其他財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)的,在被執(zhí)行人的財產(chǎn)被執(zhí)行完畢前,對該被執(zhí)行人已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的其他債權(quán)人可以申請對該被執(zhí)行人的財產(chǎn)參與分配。第92條規(guī)定:債權(quán)人申請參與分配的,應(yīng)當(dāng)向其原申請執(zhí)行法院提交參與分配申請書,寫明參與分配的理由,并附有執(zhí)行依據(jù)。該執(zhí)行法院應(yīng)將參與分配申請書轉(zhuǎn)交給主持分配的法院,并說明執(zhí)行情況。《規(guī)定》對《意見》允許已經(jīng)起訴的債權(quán)人申請參與分配的規(guī)定進(jìn)行了糾正,同時明確了申請參與分配應(yīng)向原申請執(zhí)行法院提交參與分配申請書。此外,按照《規(guī)定》的要求,申請參與分配必須具備三個條件:1)執(zhí)行程序開始后及財產(chǎn)被執(zhí)行完畢前;2)債權(quán)人必須取得執(zhí)行依據(jù);3)被執(zhí)行人無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行或其他財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)。在第三個條件上,概言之,《規(guī)定》要求被執(zhí)行人的其他財產(chǎn)(也可能無財產(chǎn))不足清償全部債務(wù),而《意見》則是要求被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán),其差別在于判斷衡量是否能夠償還全部債務(wù)的財產(chǎn)范圍不同。
《解釋》第508條規(guī)定:被執(zhí)行人為公民或者其他組織,在執(zhí)行程序開始后,被執(zhí)行人的其他已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)的,可以向人民法院申請參與分配。對人民法院查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)有優(yōu)先權(quán)、擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)人,可以直接申請參與分配,主張優(yōu)先受償權(quán)?!督忉尅返?09條規(guī)定:申請參與分配,申請人應(yīng)當(dāng)提交申請書。申請書應(yīng)當(dāng)寫明參與分配和被執(zhí)行人不能清償所有債權(quán)的事實、理由,并附有執(zhí)行依據(jù)。參與分配申請應(yīng)當(dāng)在執(zhí)行程序開始后,被執(zhí)行人的財產(chǎn)執(zhí)行終結(jié)前提出??梢钥吹?,《解釋》刪除了《規(guī)定》中指出的申請參與分配的債權(quán)人將申請材料交由原申請執(zhí)行法院,再由原申請執(zhí)行法院轉(zhuǎn)交給主持分配的法院的規(guī)定。此外,按照《解釋》的規(guī)定,被執(zhí)行人的債權(quán)人參與分配必須符合三個條件:1)執(zhí)行程序開始后;2)債權(quán)人必須取得執(zhí)行依據(jù)或者是對被執(zhí)行的財產(chǎn)具有優(yōu)先權(quán)或擔(dān)保物權(quán)的;3)被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)。對比而言,《解釋》規(guī)定的三個條件與《意見》的規(guī)定更為接近,差別在于《解釋》延續(xù)了《規(guī)定》關(guān)于參與分配的債權(quán)人必須取得執(zhí)行依據(jù)的內(nèi)容,同時增加了對被執(zhí)行的財產(chǎn)具有優(yōu)先權(quán)、擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)人申請參與分配的資格。理論上而言,上述三個條件均為客觀條件,可根據(jù)客觀事實進(jìn)行判斷。而且需要注意的是,不論《意見》抑或《解釋》,均明確要求申請人應(yīng)當(dāng)提交申請書,申請書應(yīng)當(dāng)寫明參與分配和被執(zhí)行人不能清償所有債權(quán)的事實、理由,因此,《意見》與《解釋》均不僅要求被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán),且要求申請參與分配的債權(quán)人必須對這一事實提供證明材料。換言之,若債權(quán)人無法提供被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)的事實與理由,其無法參與分配。
二、“被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)”如何認(rèn)定
實際上,《解釋》規(guī)定的第三個條件并非通過簡單的事實羅列便可認(rèn)定,是否滿足第三個條件,必須先解決如下問題:被執(zhí)行人的財產(chǎn)是指其所有財產(chǎn)抑或被執(zhí)行法院所控制的財產(chǎn)?所有債權(quán)的范疇如何界定,是否包含未取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)?假若僅指取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán),如何窮盡此類債權(quán)的范圍?在財產(chǎn)尚未作出處置前,其僅有的是理論上的評估價值,而其實際處置價值多少則無法得到確認(rèn)。因此,如何判斷被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)則是擺在欲申請參與分配的債權(quán)人面前必須解決的問題。
(一)被執(zhí)行人的財產(chǎn)范疇如何界定
首先,需要界定的是這里的被執(zhí)行人的財產(chǎn)是指被執(zhí)行人的全部財產(chǎn)抑或執(zhí)行法院已處置的財產(chǎn)。假若僅指已被執(zhí)行法院所處置的財產(chǎn),那么將極大的擴(kuò)大了參與分配的范圍。例如某一執(zhí)行法院執(zhí)行到一筆執(zhí)行款,在未對申請條件進(jìn)行修正的前提下,只要這筆執(zhí)行款不能清償所有債權(quán),其他取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人便可參與分配,這將產(chǎn)生許多參與分配案件,導(dǎo)致執(zhí)行陷入混亂。因此,此處的被執(zhí)行人財產(chǎn)應(yīng)指被執(zhí)行人的全部財產(chǎn)。
從理論上分析,所有被執(zhí)行人的財產(chǎn)是有限的,完全可通過查詢統(tǒng)計的方式窮盡其財產(chǎn)情況,但問題在于,當(dāng)前執(zhí)行法院尚無法窮盡查明被執(zhí)行人的財產(chǎn)情況,更遑論取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人,其更無法查明被執(zhí)行人的全部財產(chǎn)情況。在此背景下,取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人實際上無法提供被執(zhí)行人全部財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)的證明材料,其將承擔(dān)無法提供該材料而導(dǎo)致無法參與分配的后果。
(二)所有債權(quán)的范疇如何界定
北京市曾于2013年8月份召開全市高、中級法院執(zhí)行局(庭)長座談會,并于會后形成《關(guān)于案款分配及參與分配若干問題的意見》的會議紀(jì)要,該紀(jì)要第7條第2款規(guī)定,《規(guī)定》第90條中,“全部債務(wù)”是指申請參與分配并符合參與分配條件和程序的債權(quán)之和(包括遲延履行利息和遲延履行金)。但該種關(guān)于全部債務(wù)的內(nèi)涵的界定,存在邏輯上的循環(huán)定義,詳言之,全部債務(wù)范疇的界定決定著債權(quán)能否申請參與分配,但上述規(guī)定又指出全部債務(wù)是指能夠申請參與分配的債權(quán)之和。從理論上而言,債權(quán)包括已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)與尚未取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán),因此,我們需要解決的第一個問題在于:《解釋》中的債權(quán)是否包括未取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)。《解釋》第508條第2款規(guī)定,有優(yōu)先權(quán)、擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)人,可以直接申請參與分配,主張優(yōu)先受償權(quán)。因此,對于事實上具有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán),司法解釋允許其未經(jīng)法院等有權(quán)機(jī)關(guān)確認(rèn)即可進(jìn)人參與分配程序。而對于不具有優(yōu)先受償權(quán)的且未取得執(zhí)行依據(jù)的普通債權(quán),其未經(jīng)法院等有權(quán)機(jī)關(guān)進(jìn)行司法確認(rèn),按照民訴法的規(guī)定,執(zhí)行必須以相關(guān)生效的法律文書為執(zhí)行依據(jù),而將已經(jīng)起訴的債權(quán)人納入?yún)⑴c分配債權(quán)人范疇,將導(dǎo)致執(zhí)行法官必須對此債權(quán)進(jìn)行實體上的判斷,承擔(dān)訴訟階段法官的職責(zé),此舉定會招致針對執(zhí)行法官越權(quán)的批評意見。?從審慎角度出發(fā),若將此部分真實性未經(jīng)司法確認(rèn)的普通債權(quán)納入所有債權(quán)范圍,將無法解釋其為何在參與分配程序中不能分配到執(zhí)行款。因此,《解釋》中的所有債權(quán)不應(yīng)包括未取得執(zhí)行依據(jù)的普通債權(quán)。
需要解決的第二個問題在于取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)與未取得執(zhí)行依據(jù)的具有優(yōu)先權(quán)及擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)如何窮盡。當(dāng)前,司法實務(wù)中,客觀上無法統(tǒng)計出被執(zhí)行人涉及的全部債權(quán),哪怕是取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)。雖然最高人民法院要求所有裁判文書上網(wǎng),但是民事調(diào)解書并未屬于上網(wǎng)的范疇,此外還包括公證債權(quán)、仲裁機(jī)關(guān)確認(rèn)的債權(quán)等等。而無法窮盡所有債權(quán),將可能導(dǎo)致《解釋》中的“所有債權(quán)”數(shù)量減少,導(dǎo)致無法滿足“被執(zhí)行人財產(chǎn)無法清償所有債權(quán)”的前提,進(jìn)而導(dǎo)致部分取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人無法參與分配。
(三)如何判斷被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)
延續(xù)上文分析,實際操作中均難以對被執(zhí)行人的財產(chǎn)及所有債權(quán)的范疇進(jìn)行準(zhǔn)確界定。但是,從另一角度分析,假若被執(zhí)行人的財產(chǎn)及所有債權(quán)范疇可以界定,那么對于尚未被處置的財產(chǎn),其價值亦無法確定。在執(zhí)行實務(wù)中,對于被執(zhí)行人財產(chǎn)的判斷標(biāo)準(zhǔn)有評估價與最終的拍賣處置價,兩者往往未能等同。換言之,對于未被處置的財產(chǎn),其價值無法確定,進(jìn)而無法準(zhǔn)確判斷被執(zhí)行人的財產(chǎn)是否不能清償所有債權(quán)。
三、準(zhǔn)破產(chǎn)制度帶來的實務(wù)難題
破產(chǎn)制度解決的是債務(wù)人的所有財產(chǎn)在所有債權(quán)之間如何分配。?而啟動這一分配的原因在于債務(wù)人喪失清償能力的,亦即資不抵債或者不能清償,?相對應(yīng)的則是破產(chǎn)法所規(guī)定的債務(wù)人的全部資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力,在此背景下對債務(wù)人的有限資產(chǎn)于所有債權(quán)間按照破產(chǎn)法規(guī)定的清償順序進(jìn)行分配。
我國參與分配制度為最高人民法院的《意見》所設(shè)立,自設(shè)立以來經(jīng)過了兩次司法解釋的修改。從三部司法解釋所規(guī)定的內(nèi)容來看,參與分配制度具有明顯的破產(chǎn)制度的烙印?!兑庖姟放c《解釋》均規(guī)定申請參與分配的債權(quán)人必須提供債務(wù)人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)的事實與理由,更有甚者,《規(guī)定》第96條直接規(guī)定:被執(zhí)行人為企業(yè)法人,未經(jīng)清理或清算而撤銷、注銷或歇業(yè),其財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)參照本規(guī)定9〇條至95條(即參與分配)的規(guī)定,對各債權(quán)人的債權(quán)按比例清償。由此可見,參與分配制度與破產(chǎn)制度同樣適用喪失清償能力這一前提,對于不能清償所有債務(wù)的企業(yè),司法解釋明確允許其可在參與分配制度與破產(chǎn)制度間選擇適用,最高人民法院已然將參與分配制度作為破產(chǎn)制度的替代品,參與分配制度與破產(chǎn)制度并無明確差異,均是對債務(wù)人資產(chǎn)的分配。而這種制度間界限的模糊恰恰是參與分配制度一直以來屢被詬病的根源所在。?此外,參與分配這一替代性制度僅有司法解釋中寥寥數(shù)語的規(guī)定,其與破產(chǎn)法較為完整的法律規(guī)定及司法解釋具有天壤之別,規(guī)定的缺乏及已有規(guī)定的不可操作性,導(dǎo)致參與分配制度在司法實務(wù)中產(chǎn)生多種難題,具體到本文所研究的參與分配制度的申請條件而言,要求債權(quán)人提供債務(wù)人所有財產(chǎn)不能清償所有債務(wù)的事實,實際上將不少債權(quán)人阻擋在參與分配大門之外,導(dǎo)致參與分配未能實現(xiàn)其原有的功能。
四、以破解執(zhí)行競合為目的的參與分配制度的確立
因此,從破解執(zhí)行競合的角度出發(fā),參與分配的申請條件有必要予以修改,具體修改為:被執(zhí)行人為公民、企業(yè)或者其他組織,在執(zhí)行程序開始后,被執(zhí)行人的其他已經(jīng)進(jìn)入執(zhí)行程序的債權(quán),若該債權(quán)的執(zhí)行法院查無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行的,可以向主持分配的法院申請參與分配;若該債權(quán)的執(zhí)行法院已執(zhí)行到部分財產(chǎn),且財產(chǎn)已處置完畢的,可以向主持分配的法院申請參與分配,且已執(zhí)行到位的財產(chǎn)必須一起被分配;若該債權(quán)的執(zhí)行法院已執(zhí)行到部分財產(chǎn),但該財產(chǎn)尚未處置的,不得申請參與分配。對人民法院查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)有優(yōu)先權(quán)、擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)人,可以直接申請參與分配,主張優(yōu)先受償權(quán)。
(一)除具有優(yōu)先權(quán)和擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)外,申請參與分配的債權(quán)必須為已進(jìn)人執(zhí)行程序的債權(quán)
具有優(yōu)先權(quán)或擔(dān)保物權(quán)的債權(quán),此類債權(quán)可優(yōu)先于普通債權(quán)受償,其優(yōu)先受償?shù)姆ɡ硪罁?jù)為法律所賦予,因此,有必要允許此類債權(quán)直接申請參與分配。但對于未有優(yōu)先權(quán)和擔(dān)保物權(quán)的普通債權(quán)而言,不論其已提起訴訟抑或已取得執(zhí)行依據(jù),均不能申請參與分配。原因在于,首先,未取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)的真實性尚未經(jīng)審判程序所確認(rèn),若徑直申請參與分配,將導(dǎo)致執(zhí)行法官承擔(dān)審理職能,有違審執(zhí)分離的規(guī)定;再者,參與分配制度設(shè)立的初衷在于解決因執(zhí)行競合導(dǎo)致的沖突,其屬于執(zhí)行程序的內(nèi)部制度,已取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)實際上也未申請執(zhí)行立案,不應(yīng)參與執(zhí)行程序;另外,我國民事訴訟法第224條規(guī)定,強(qiáng)制執(zhí)行的管轄地包括一審法院所在地、被執(zhí)行人所在地及財產(chǎn)所在地,而若允許取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)參與分配,事實上變相使其進(jìn)入執(zhí)行程序,此舉將突破民事訴訟法關(guān)于執(zhí)行管轄的規(guī)定。
(二)欲申請參與分配的債權(quán),其執(zhí)行法院須提供相應(yīng)的查無財產(chǎn)可供執(zhí)行的證明材料
對于欲申請參與分配的債權(quán),必須由執(zhí)行法院提供查無財產(chǎn)可供執(zhí)行的相關(guān)證明材料,
此舉在于避免有財產(chǎn)可供執(zhí)行的法院消極執(zhí)行,在查詢到被執(zhí)行人的財產(chǎn)已被其他法院查封、凍結(jié)或扣押后,徑直向查封、凍結(jié)或扣押財產(chǎn)的法院發(fā)送參與分配函而未采取其他任何執(zhí)行措施。此外,該規(guī)定亦與參與分配的功能取向相符合。即另案的僨權(quán)人申請參與他案的執(zhí)行分配的原因,并不是因為債權(quán)人沒有提供財產(chǎn)線索及執(zhí)行法院未積極查找財產(chǎn)情況,而是因為在現(xiàn)實條件下,被執(zhí)行人只有已知的被處置的財產(chǎn),除申請參與分配外,另案的債權(quán)人無法通過其他途徑實現(xiàn)自己的債權(quán)。
(三〉欲申請參與分配的債權(quán)的原執(zhí)行法院若已執(zhí)行到財產(chǎn),申請參與分配的前提為該財產(chǎn)已處置完畢,且除該財產(chǎn)外無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行
關(guān)鍵詞:公立醫(yī)院 人事爭議 解決途徑
中圖分類號:F243 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A
文章編號:1004-4914(2013)03-244-02
隨著醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革和事業(yè)單位人事制度改革的不斷深入,使得以往相對簡單的人事關(guān)系變得錯綜復(fù)雜,公立醫(yī)院人事爭議大量出現(xiàn)。妥善解決這些人事爭議,對當(dāng)前構(gòu)建和諧醫(yī)院具有重要意義。本文對公立醫(yī)院人事爭議的現(xiàn)狀進(jìn)行了研究,力圖通過對人事爭議解決的主要途徑進(jìn)行探析,并在此基礎(chǔ)上提出相應(yīng)的合理化建議。
一、人事爭議概述
1.人事爭議的概念。人事爭議,廣義上是指國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體的工作人員與所在單位因錄用聘用、職務(wù)任免、福利待遇、工資調(diào)整、獎勵處分、辭退辭職等人事管理事項所引發(fā),或者人事管理行為侵害相對人(工作人員)權(quán)益所引起的爭議和糾紛??梢?,人事爭議在廣義上的主體和爭議事項是相當(dāng)寬泛的。但是在實際處理糾紛的過程中,多從狹義的上來界定人事爭議,人事爭議是指事業(yè)單位與其工作人員之間因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議(法釋[2003]13號文件第三條)。
2.人事爭議的主體及受理范圍。根據(jù)《人事爭議處理規(guī)定》(國人部發(fā)[2007]109號令)的有關(guān)規(guī)定,人事爭議的受理范圍為:實施公務(wù)員法的機(jī)關(guān)與聘任制公務(wù)員之間、參照公務(wù)員法管理的機(jī)關(guān)(單位)與聘任工作人員之間因履行聘任合同發(fā)生的爭議;事業(yè)單位與工作人員之間因除名、辭退、辭職、離職等解除人事關(guān)系以及履行聘用合同發(fā)生的爭議;社會團(tuán)體與工作人員之間因除名、辭退、辭職、離職等解除人事關(guān)系以及履行聘用合同發(fā)生的爭議;軍隊文職人員聘用單位與文職人員之間因履行聘用合同發(fā)生的爭議等。現(xiàn)階段,公立醫(yī)院人事爭議的主體及爭議焦點主要是編制內(nèi)職工因除名、辭退、辭職、離職而發(fā)生的爭議。
二、公立醫(yī)院人事爭議產(chǎn)生的原因
當(dāng)前,隨著事業(yè)單位人事制度改革的不斷深入、國家人事政策及相關(guān)法律法規(guī)的逐漸完善以及醫(yī)院工作人員維權(quán)意識的不斷增強(qiáng),公立醫(yī)院勞動人事爭議案件呈現(xiàn)出上升趨勢,處理難度也逐漸加大。導(dǎo)致這種情況發(fā)生的原因主要有以下幾個方面:
1.現(xiàn)階段,正在不斷深入的事業(yè)單位人事制度改革和衛(wèi)生體制改革不可避免地帶來人才流動,由此會產(chǎn)生各種矛盾與問題。由于人事制度改革過程中相關(guān)的法律法規(guī)政策還不盡完善,導(dǎo)致公立醫(yī)院人事管理工作中的長期不規(guī)范?,F(xiàn)實中,一些突出問題還存在相關(guān)法律法規(guī)缺失,醫(yī)院工作人員與醫(yī)院發(fā)生人事爭議后長期無法有效解決,導(dǎo)致矛盾越發(fā)激化,難以處理。
2.醫(yī)院和員工維護(hù)雙方合法權(quán)益的意識增強(qiáng),出現(xiàn)人事爭議是社會進(jìn)步的必然。公立醫(yī)院人事管理工作涉及每個員工的切身利益,許多方面都容易產(chǎn)生糾紛,在過去計劃經(jīng)濟(jì)年代,一些矛盾、糾紛被掩蓋著。而在依法治國、依法治事的社會主義市場經(jīng)濟(jì)時代,在管理、執(zhí)法、維護(hù)雙方合法權(quán)益過程中,不可避免地出現(xiàn)人事爭議,這是時代進(jìn)步的必然反映。
此外,隨著勞動者維權(quán)意識的不斷提高,以及訴訟成本的降低,越來越多的勞動者選擇使用法律武器維護(hù)自身利益?!秳趧雍贤ā贰ⅰ度耸聽幾h處理規(guī)定》以及《勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則》的相繼出臺,擴(kuò)大了勞動者權(quán)利的保護(hù)范圍;《訴訟費用交納辦法》的出臺,降低了訴訟成本。
3.公立醫(yī)院在自身人事管理上的不夠規(guī)范,也是造成人事爭議產(chǎn)生的主要原因。聘用合同不規(guī)范、辭退辭職手續(xù)不完善、歷史遺留問題未解決是公立醫(yī)院人事爭議產(chǎn)生的主要問題。同時,由于醫(yī)療機(jī)構(gòu)工作和人員構(gòu)成的特殊性,勞動者工作時間的界定、專業(yè)技術(shù)職務(wù)的評定等都容易發(fā)生爭議。
三、當(dāng)前公立醫(yī)院人事爭議的主要類型
在國家改革開放日益深化,社會、經(jīng)濟(jì)蓬勃發(fā)展的大背景下,公立醫(yī)院內(nèi)部的人事制度改革也在向縱深發(fā)展,隨之不可避免地產(chǎn)生了各種各樣的人事爭議?,F(xiàn)階段,我們可以對公立醫(yī)院人事爭議按照不同的角度分類。
1.按照人事爭議涉及的職工人數(shù),可以分為個人爭議和集體爭議。個人爭議是指單個職工與單位之間的爭議,集體爭議是指多個職工就同一類行為或基于共同的理由與醫(yī)院發(fā)生的爭議。
2.按照人事爭議的性質(zhì),可以分為權(quán)利爭議和利益爭議。權(quán)利爭議是指因國家規(guī)定或聘用合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)發(fā)生的爭議;利益爭議是指對沒有規(guī)定、約定的權(quán)利義務(wù)雙方存在不同的要求發(fā)生的爭議。
3.按照人事爭議的內(nèi)容,當(dāng)前公立醫(yī)院人事爭議可分為以下類型:因職工流動產(chǎn)生的爭議,包括醫(yī)院職工辭職以及醫(yī)院后勤部門因職能合并或社會化改革、外包等導(dǎo)致人員分流而產(chǎn)生爭議等;因履行聘用合同產(chǎn)生的爭議,包括執(zhí)行聘用合同條款的爭議,聘用合同變更、終止、續(xù)訂的爭議,解聘、辭聘的爭議,違約責(zé)任的爭議;國內(nèi)外培訓(xùn)、深造產(chǎn)生的爭議; 因人事管理發(fā)生的爭議,包括專業(yè)技術(shù)職務(wù)資格按崗申報推薦、評審產(chǎn)生的爭議,評優(yōu)評獎產(chǎn)生的爭議,兌現(xiàn)工資福利產(chǎn)生爭議以及在公立醫(yī)院人事管理中發(fā)生的其他爭議。
四、公立醫(yī)院人事爭議的解決途徑
現(xiàn)行人事爭議解決機(jī)制是在事業(yè)單位體制改革和人事制度改革中誕生的一項人事管理創(chuàng)新制度。目前,已形成了人事爭議協(xié)商、人事爭議調(diào)解、人事爭議仲裁、人事爭議訴訟相互配合的制度體制,即人事爭議發(fā)生后,當(dāng)事人未達(dá)成和解,或不愿申請基層調(diào)解組織調(diào)解,或基層調(diào)解組織調(diào)解不成,需經(jīng)人事爭議仲裁委員會仲裁,才能向人民法院提訟;仲裁無需當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議,一方申請即可啟動仲裁程序,另一方則被動強(qiáng)制地參加仲裁。此即事業(yè)單位人事爭議“一調(diào)一裁兩審”體制。
1.人事爭議協(xié)商?!度耸聽幾h處理規(guī)定》第三條規(guī)定:“人事爭議發(fā)生后,當(dāng)事人可以協(xié)商解決;不愿協(xié)商或協(xié)商不成的,可以向主管部門申請調(diào)解?!毕鄬τ谄渌幚砣耸聽幾h的幾種制度,人事爭議協(xié)商有較多自身的特點和優(yōu)勢主要有:(1)自愿性。當(dāng)事人雙方自愿是人事爭議協(xié)商的基礎(chǔ)和前提,是協(xié)商得以啟動的必要條件,自愿性也是協(xié)商制度的性質(zhì)所決定的。(2)靈活性與快捷性。人事爭議的協(xié)商最能體現(xiàn)雙方當(dāng)事人的自由意志。與調(diào)解、仲裁、訴訟相比,協(xié)商具有自主、方便、靈活、快捷的特點,沒有很多機(jī)構(gòu)、規(guī)則、程序的約束。(3)非終局性。如果當(dāng)事人雙方選擇了協(xié)商,但無法達(dá)成協(xié)議,那么當(dāng)事人可以選擇其他爭議解決方式。
公立醫(yī)院應(yīng)積極建立和完善人事爭議的協(xié)商機(jī)制,通過協(xié)商及時將人事爭議化解在醫(yī)院內(nèi)部,盡可能減少對醫(yī)院正常工作的影響。在人事爭議的協(xié)商中,積極引入并發(fā)揮工會的建設(shè)職能和維護(hù)職工合法權(quán)益的職能。
2.人事爭議調(diào)解。人事爭議調(diào)解,是指人事爭議調(diào)解組織,根據(jù)法律法規(guī)和政策規(guī)定,對申請仲裁的人事爭議案件,在查明事實、分清責(zé)任的基礎(chǔ)上,促使雙方當(dāng)事人互識互諒,達(dá)成協(xié)議,從而有效解決爭議的活動。加強(qiáng)公立醫(yī)院人事爭議調(diào)解是規(guī)范人事管理,維護(hù)公立醫(yī)院與工作人員合法權(quán)益的重要環(huán)節(jié)。
按照《關(guān)于加強(qiáng)勞動人事爭議調(diào)解工作的意見》(人社部發(fā)[2009]124號)中有關(guān)“事業(yè)單位要積極建立由人事部門代表、職工代表、工會代表、法律專家等組成的人事爭議調(diào)解組織”的要求,公立醫(yī)院要相應(yīng)建立人事爭議調(diào)解委員會。為保證調(diào)節(jié)的公正性,調(diào)解委員會可設(shè)在工會,由工會代表、職工代表、醫(yī)院代表以及相關(guān)方面的專家組成。在調(diào)解的過程中,調(diào)解委員會應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的處分權(quán),不得將自己的意志強(qiáng)加于當(dāng)事人。調(diào)解有利于消除雙方的分歧和隔閡,維護(hù)穩(wěn)定的合作關(guān)系,盡可能使人事爭議由公立醫(yī)院內(nèi)部調(diào)解解決。如公立醫(yī)院人事爭議調(diào)解委員會未能成功調(diào)解,也可在上級衛(wèi)生行政主管部門的指導(dǎo)和幫助下,進(jìn)行人事爭議調(diào)解。
3.人事爭議仲裁。人事爭議仲裁是指人事爭議仲裁機(jī)構(gòu)按照規(guī)定程序居中對當(dāng)事人之間的人事爭議進(jìn)行審理,在查清事實、分清是非的基礎(chǔ)上進(jìn)行調(diào)解,或者按照適用法律、法規(guī)、規(guī)章、政策進(jìn)行裁決的活動。人事爭議仲裁是人事爭議解決的必經(jīng)途徑,人事爭議協(xié)商與調(diào)解只是雙方當(dāng)事人可供自愿選擇的方式。凡是未經(jīng)人事爭議仲裁機(jī)構(gòu)裁決的,當(dāng)事人直接向人民法院提訟,人民法院不予受理。
公立醫(yī)院人事爭議發(fā)生后,當(dāng)事人從知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起60日內(nèi),以書面形式向具有管轄權(quán)(以級別管轄為主,以屬地管轄為輔)的人事爭議仲裁委員會申請仲裁。當(dāng)事人在申請仲裁時,應(yīng)提交仲裁申請書,并按被申請人人數(shù)遞交副本。人事爭議仲裁委員會自收到申請書之日起10個工作日內(nèi),認(rèn)為不符合受理條件的,應(yīng)當(dāng)書面通知申請人不予受理,并說明理由;認(rèn)為符合受理條件的,應(yīng)當(dāng)受理,將受理通知書送達(dá)申請人,將仲裁申請書副本送達(dá)被申請人。被申請人應(yīng)當(dāng)在收到仲裁申請書副本之日起十個工作日內(nèi)提交答辯書。被申請人沒有按時提交或者不提交答辯書的,不影響仲裁的進(jìn)行。仲裁庭處理人事爭議案件,一般應(yīng)當(dāng)在受理案件之日起90日內(nèi)結(jié)案。需要延期的,經(jīng)人事爭議仲裁委員會批準(zhǔn),可以適當(dāng)延期,但是延長的期限不得超過30日。
4.人事爭議訴訟。人事爭議訴訟是人事爭議當(dāng)事人不服仲裁裁決而尋求司法救助,從而保護(hù)其合法權(quán)益的法律行為。具體講,就是指人民法院依法對人事爭議案件進(jìn)行審理和判決的司法活動,包括人事爭議案件的、受理、調(diào)查取證、審判和執(zhí)行等一系列訴訟程序。
目前,最高人民法院《關(guān)于人民法院審理事業(yè)單位人事爭議案件若干問題的規(guī)定》(法釋[2003]13號)、《關(guān)于事業(yè)單位人事爭議適用法律等問題的答復(fù)》(法函[2004]30號)是人事爭議訴訟的直接依據(jù)。人民法院審理事業(yè)單位人事爭議案件的程序運用《勞動法》的相關(guān)規(guī)定,實體處理應(yīng)當(dāng)適用人事方面的法律法規(guī)的規(guī)定,但涉及事業(yè)單位工作人員勞動權(quán)利的內(nèi)容在人事法律中沒有規(guī)定的,適用《勞動法》的有關(guān)規(guī)定。
五、妥善處理公立醫(yī)院人事爭議的幾點建議
對于公立醫(yī)院人事管理工作中出現(xiàn)的爭議,如處理得當(dāng),則推動醫(yī)院改革深入、促進(jìn)管理上水平出效益;如處理不當(dāng),不僅對公立醫(yī)院本身的發(fā)展造成影響,社會輿論也會對其發(fā)展產(chǎn)生不良影響,這從戰(zhàn)略上對公立醫(yī)院的長遠(yuǎn)發(fā)展也是十分不利的。因此,對公立醫(yī)院人事爭議應(yīng)引起高度重視,努力減少和妥善處理人事爭議。對此,提出以下建議:
第一,必須依法實施人事管理。公立醫(yī)院人事管理不僅是公立醫(yī)院管理的重要組成部分,而且是醫(yī)院實現(xiàn)管理目標(biāo)的重要保證。新時期公立醫(yī)院人事管理工作要求遵循法制化、民主化、規(guī)范化原則以及公開、公平的競爭原則,以人為本,依法治事,依照政府的法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件,實現(xiàn)科學(xué)的人事管理。
第二,加強(qiáng)人事爭議調(diào)解。公立醫(yī)院應(yīng)將調(diào)解作為處理人事爭議的基本原則和重要程序,建立和完善內(nèi)部調(diào)解組織,強(qiáng)化調(diào)解在爭議處理過程中的地位和作用。更多地采用調(diào)解方法,把矛盾化解在公立醫(yī)院內(nèi)部,解決在萌芽狀態(tài),盡可能降低人事爭議對醫(yī)院日常工作及發(fā)展、建設(shè)的影響。
第三,提高人事管理工作人員素質(zhì)。公立醫(yī)院管理人員特別是人事管理干部,是醫(yī)院與員工的橋梁,其自身素質(zhì)事關(guān)重大。管理人員應(yīng)提高自身的思想道德素質(zhì)和工作能力,創(chuàng)新管理工作的思想觀念,探索更加靈活、新穎的工作思路,更好地執(zhí)行國家的勞動人事法規(guī)、政策和規(guī)章,開拓性地做好管理工作。
第四,及時、積極應(yīng)對人事爭議。公立醫(yī)院出現(xiàn)人事爭議后,不要產(chǎn)生畏懼情緒,更不要出現(xiàn)“等”、“拖”、“靠”的心理,應(yīng)做到充分重視、積極應(yīng)對。盡早啟動公立醫(yī)院人事爭議解決機(jī)制,積極通過醫(yī)院內(nèi)部的協(xié)商、調(diào)解機(jī)制解決人事爭議,減少對醫(yī)院正常秩序的影響。
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注冊營業(yè)地點:_____________________
授權(quán)代表:________________ 作為一方
中國進(jìn)出口銀行(以下簡稱“貸款人”)
注冊營業(yè)地點:_____________________
授權(quán)代表:_______________作為另一方
雙方于___________________簽署本合同
鑒于:
1.中華人民共和國政府與__________(國家)政府已于__________年_____月_____日簽訂框架協(xié)議,并就優(yōu)惠貸款事達(dá)成了原則意見;
2.借款人和貸款人雙方同意將優(yōu)惠貸款用于_________________________(項目);
3._______________項目的有關(guān)商務(wù)合同已由
買方:________________________________________
賣方:________________________________________
于________年_____月_____日草簽;
4.貸款人經(jīng)其自身的工作程序,已決定按照如下條件對建議的項目提供融資;
雙方達(dá)成如下協(xié)議:
第一條 定義
除非文中另有約定,本協(xié)議中使用的術(shù)語均有其相應(yīng)的確定含義。下列術(shù)語有如下含義:
1.1 “貸款人”:指中國進(jìn)出口銀行,系中國政府授權(quán)承辦政府對外優(yōu)惠貸款業(yè)務(wù)的銀行。
1.2 “借款人”:指_______________,系由項目所在國政府選定并經(jīng)貨款人同意,負(fù)責(zé)將本貸款轉(zhuǎn)貸給最終用款人的機(jī)構(gòu)。
1.3 “項目國”:指__________(國家),系本貸款資助項目的所在國。
1.4 “最終用款人”:指經(jīng)由借款人轉(zhuǎn)貸、最終使用本筆貸款的機(jī)構(gòu)。
1.5 “保證人”:指__________(名稱),系由項目國政府或借款人選擇,并經(jīng)貸款人認(rèn)可,為借款人按時將本貸款項下的債務(wù)歸還給貨款人提供保證的機(jī)構(gòu)。
1.6 “貸款期限”:從本貸款協(xié)議生效日起至協(xié)議規(guī)定的全部債務(wù)清償日止;包括用款期、寬限期和還款期。
1.7 “用款期”:自本協(xié)議生效日起至協(xié)議規(guī)定的最后一次提款日止。
1.8 “寬限期”:自用款期結(jié)束日起至協(xié)議規(guī)定的第一筆還本日止。在寬限期內(nèi),借款人只付息不還本。
1.9 “還款期”:自寬限期結(jié)束日起至全部本息清償日止。
1.10 “協(xié)議”:指本協(xié)議文本及其附件。
第二條 貸款條件及使用
2.1 貸款人在此優(yōu)惠貸款協(xié)議項下向借款人提供一筆總額不超過__________(金額)的貸款。為此,貸款人將在其賬簿中開立一名為“___貸款賬戶”的賬戶(下稱“賬戶”)該賬戶可用金額為____________________(貨幣及金額);借款人亦應(yīng)在其賬簿中開立一相應(yīng)的賬戶。
2.2 上述貸款應(yīng)用于資助__________與__________間簽訂的商務(wù)合同no._____ (見附件_____)項下的__________項目;使用本貸款的商務(wù)合同必須在本貸款協(xié)議簽署后_____天內(nèi)正式生效。
2.3 上述商務(wù)合同或其分包合同中所需物資、勞務(wù)或技術(shù)服務(wù),來自中華人民共和國的部分應(yīng)不低于合同總金額的70%。
2.4 本貸款期限為_____個月,其中:用款期_____個月,寬限期_____個月,還款期_____個月。
2.5 本貸款適用利率為:
2.6 借款人應(yīng)向貸款人償還借款本金及利息,支付貸款承諾費及貸款管理費。但借款人可向最終用款人收取轉(zhuǎn)貸手續(xù)費,年手續(xù)費為貸款余額的_____%。
2.7 在本協(xié)議生效后_____天內(nèi),借款人應(yīng)向貸款人一次性地支付管理費,管理費為貸款總額的0.25%。
2.8 本協(xié)議項下貸款的使用及償還均使用人民幣記賬。貨款支取及借款人對貸款人的任何支付,均按照貸款人出賬或人帳日中國官方公布的匯率折合成人民幣記賬。貸款人不承擔(dān)貸款使用和償還過程中發(fā)生的匯率風(fēng)險。
2.9 上述提及的商務(wù)合同必須與本貸款協(xié)議的內(nèi)容相互銜接不得在貸款協(xié)議生效前生效。
第三條 貸款的支取
3.1 本協(xié)議項下貸款的支取基于如下前提條件:
(a)有關(guān)的商務(wù)合同已經(jīng)正式生效;
(b)借款人已按協(xié)議要求向貸款人支付管理費。
3.2 本協(xié)議簽訂后_____個月內(nèi)可在“__________貸款帳戶”項下支用貸款,用款期的截止日為_________年_____月_____日。經(jīng)雙方同意此期限可以適當(dāng)延長,但延期申請必須在用款期到期前30天內(nèi),由借款人授權(quán)簽字人以書面形式向貸款人提出。在此用款期或經(jīng)雙方同意的延長期結(jié)束后,貸款仍未支用部分應(yīng)視為自動撤銷。
3.3 借款人必須按照協(xié)議規(guī)定的用款進(jìn)度(見附件)及時提取貸款項下款項。
3.4 本貸款項下的提款,必須由借款人按照附件__________的格式繕制“不可撤銷提款申請書”,指示并授權(quán)貸款人將款項支付至借款人指定的(借款人或供應(yīng)商的)賬戶。貸款人在收到有效的“不可撤銷提款申請書”,并對其提款用途進(jìn)行審核后方予放款。
3.5 提交給貸款人的“不可撤銷提款申請書”需經(jīng)借款人“授權(quán)書”(見附件_____)中指定的有權(quán)簽字人簽字。借款人在“不可撤銷提款申請書”中應(yīng)明確授權(quán)貸款人,只要貸款人按照指示進(jìn)行支付,貸款人即可將支付的金額直接借記貸款賬戶。只要貸款人向借款人提供其付款的證明,借款人即應(yīng)解除貸款人與產(chǎn)生此項付款指示的任何商務(wù)活動有關(guān)的義務(wù),并承擔(dān)在到期日償還該付款指示項下款項的責(zé)任,而無論此商務(wù)活動的目的如何或發(fā)生與此相關(guān)的任何以外情況。
3.6 自本協(xié)議簽訂30天后,借款人應(yīng)在用款期內(nèi)以人民幣就貸款的未用金額按年率o.5%每半年向貸款人支付一次承諾費。首次支付承諾費應(yīng)在貸款協(xié)議簽訂后_____天的季末。
第四條 還本付息事宜
4.1 借款人有義務(wù)按照本貸款協(xié)議規(guī)定的條件向貸款人償還貸款的全部本金和利息。
4.2 本貸款項下已支取未償還款項,借款人應(yīng)按年率_____%向貸款人支付利息,自支款日起至還款期結(jié)束每半年支付一次。利息的計算按照一年為360天,實際經(jīng)過的天數(shù)計算。
4.3 本貸款“賬戶”項下的所有已支款項應(yīng)在寬限期結(jié)束后_____年內(nèi)償還,并應(yīng)分_____期,每半年為一期,以相等金額償還。第一次分期還款到期日為“賬戶”項下用款期結(jié)束后的第_____個月,即________年_____月_____日。
4.4 用款期及寬限期內(nèi)所有累計的利息或第4.8條所述逾期利息應(yīng)按貸款已支未還余額計算,并定期在每年三月
二十一日和九月二十一日支付。進(jìn)入還款期后,利息支付日應(yīng)予調(diào)整為與分期還款日相同,直至本項貸款全部清償為止。 4.5 一俟用款期結(jié)束,貸款人將制定一還本付息計劃,并通知借款人。借款人應(yīng)按照還本付息計劃規(guī)定的分期還款到期日償還貨款。
4.6 借款人還本付息時,應(yīng)將款項在到期日匯達(dá):
開戶銀行:__________________
收款人:____________________
賬號:____________________
如付款到期日不是北京的銀行營業(yè)日,該項付款則應(yīng)順移至下一個銀行營業(yè)日。
4.7 若在任何本金到期日或在任何利息到期日后借款人未向貸款人支付到期款項,該筆款項應(yīng)被視為逾期并產(chǎn)生逾期利息。逾期利息按照年利率_____ %(日利率_____%)自遲付利息或遲付本金第1天開始計收至實際償付日。
4.8 若逾期期限超過30天,則按第6.1條規(guī)定辦理。
第五條 提前還款
5.1 借款人可在到期前的任何時候全部或部分地提前償還一期或幾期每半年為一期的分期還款款項。在此情況下,僅按照已支未還的金額計收利息。提前還款應(yīng)按與分期還款到期日相反的順序進(jìn)行,需提前30天通知貸款人,并征得其同意。
第六條 提前中止和終止
6.1 如有下列情況之一,貸款人有權(quán)部分或全部中止或終止本協(xié)議項下貸款,或要求借款人立即償還貸款本金及利息:
(a)借款人未能按本貸款協(xié)議的要求支付任何到期本金、利息或承諾費、管理費等;
(b)借款人違反了本貸款協(xié)議的任何其他條款或規(guī)定,并在收到貸款人關(guān)于有關(guān)違約的書面通知后30天內(nèi)沒有采取補(bǔ)救措施;
(c)借款人財務(wù)狀況惡化,可能危及貸款的安全償還;
(d)最終用款人的行為或狀況將危及貸款的安全償還;
(e)項目國出現(xiàn)人力不可抗拒因素,如嚴(yán)重的自然災(zāi)害,戰(zhàn)爭或其他形式的社會動蕩等,危及項目實施的正常環(huán)境;
(f)貸款人國內(nèi)法律或政府相關(guān)政策的變更,要求貸款人對貨款采取中止或終止行為。
第七條 借款人申述
7.1 借款人在此向貸款人做出如下申述:
(1)借款人是__________(國家)__________(性質(zhì))的機(jī)構(gòu),有權(quán)按照本貸款協(xié)議規(guī)定借款;
(2)為簽訂和執(zhí)行本貸款協(xié)議所需的全部授權(quán)和程序已完成并生效;
(3)為使本貸款協(xié)議按照其條款對借款人構(gòu)成有效的具有約束力的義務(wù),借款人已完成_______(國家)法律和規(guī)定所要求的所有手續(xù)。
第八條 特別保證及承諾
8.1 借款人保證在本貸款協(xié)議項下的義務(wù)應(yīng)與其其他非抵押外債同等位次。因此,借款人對這些債務(wù)給予的任何特惠或優(yōu)先立即適用于本協(xié)議,而無需貸款人事先提出要求。
8.2 借款人應(yīng)保證按照本協(xié)議第2.2條和2.3條所述的貸款用途使用貸款人按照本協(xié)議支付的全部金額,并根據(jù)本協(xié)議規(guī)定向貸款人還本付息。在任何情況下,借款人還本付息應(yīng)是無條件的。
8.3 使用本貸款和對本貸款還本付息過程中在項目國內(nèi)可能產(chǎn)生的一切稅收、費用及開支,均應(yīng)由借款人負(fù)擔(dān)。因此,借款人保證本協(xié)議項下支付的所有本金、利息、承諾費及管理費等均是凈值,并不做任何的扣除。
8.4 借款人應(yīng)定期向貸款人匯報貸款的使用情況和項目的進(jìn)展情況,并在其每一財政年度結(jié)束后向貸款人提供其年度報告、已經(jīng)審計的財務(wù)報告,以及貸款人隨時合理要求借款人提供的、與執(zhí)行和管理本協(xié)議有關(guān)的報告及資料。
8.5 貸款人有權(quán)對貸款的使用和執(zhí)行情況進(jìn)行檢查和監(jiān)督。
8.6 借款人應(yīng)將如下事項立即通知貸款人:
(a)本協(xié)議項下商務(wù)合同已經(jīng)正式簽訂的確認(rèn)書及商務(wù)合同簽署副本;
(b)借款人組織章程的任何修改及其活動的任何實質(zhì)性變化;
(c)本協(xié)議10.1(d)中述及的授權(quán)官員和簽字樣本的變更;
(d)貸款項下商務(wù)合同的修改、變更或補(bǔ)充。
8.7 借款人及貸款人均必須保持本協(xié)議項下貸款使用及還本付息的準(zhǔn)確財務(wù)記錄,雙方應(yīng)定期進(jìn)行財務(wù)對賬。
8.8 借款人和貸款人應(yīng)隨時應(yīng)對方的要求對本貸款協(xié)議的執(zhí)行及管理進(jìn)行商討,以通訊聯(lián)系或必要的會晤來解決本協(xié)議項下可能產(chǎn)生的分歧及項目執(zhí)行中可能出現(xiàn)的問題。
第九條 其他事項
9.1 未經(jīng)貸款人同意,借款人不得以任何方法、方式或形式將其在本協(xié)議項下的任何或所有的權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三方。
9.2 本貸款協(xié)議在法律上獨立于相應(yīng)的商務(wù)合同,因此借款人不能因商務(wù)合同中出現(xiàn)的問題而影響其對本協(xié)議的執(zhí)行。
9.3 借款人與最終用款人之間的任何關(guān)系,應(yīng)不影響借款人對本協(xié)議的執(zhí)行。
9.4 在借款人未償還貸款的本金和利息時,本協(xié)議中的保證人應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
9.5 本協(xié)議及由此產(chǎn)生的權(quán)利及義務(wù),均受中華人民共和國法律的制約,并按其解釋。
9.6 本協(xié)議項下發(fā)生的一切爭議,應(yīng)通過友好協(xié)商予以解決。如果通過協(xié)商,爭議仍未解決,則可提請仲裁或申請訴訟。仲裁可提請中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會裁決;訴訟可在中華人民共和國法院或任何雙方商定的第三國法院進(jìn)行。
9.7 可能產(chǎn)生的與本協(xié)議有關(guān)的任何爭執(zhí)或索賠,應(yīng)不影響借款人在本協(xié)議項下的義務(wù),也不應(yīng)以任何方式被視為可解除借款人的義務(wù)。
9.8 本協(xié)議附件,應(yīng)視為本協(xié)議的一部分,與本協(xié)議具有同等的法律效力。
9.9 除非日后經(jīng)雙方同意另有變更,本協(xié)議雙方的聯(lián)絡(luò)通信地址如下:
給貸款人:中華人民共和國
100005 北京崇內(nèi)大街75號
中國進(jìn)
出口銀行國際部貸款處 傳真:_______________
電傳:_______________
給借款人:_____________________
傳真:_______________
電傳:_______________
9.10 借款人和貸款人雙方的聯(lián)絡(luò)及財務(wù)往來單據(jù)一律使用英文書寫。
第十條 本協(xié)議的生效
10.1 本協(xié)議在下述前提條件下生效:
(a)貸款人滿意地收到借款人的《章程》;
(b)貸款人已收到借款人營業(yè)執(zhí)照及外匯業(yè)務(wù)批準(zhǔn)文件的復(fù)印件;
(c)貸款人已收到借款人所在國公證機(jī)構(gòu)出具的“法律意見書”,證明借款人有從事本協(xié)議項下貸款事務(wù)的能力,并已完成有關(guān)的批準(zhǔn)與授權(quán)手續(xù);
(d)雙方均已收到對方有關(guān)授權(quán)官員簽署和遞交的與本貸款協(xié)議事務(wù)有關(guān)的文件、報告、聲明等的授權(quán)書及授權(quán)簽字人的樣本,并經(jīng)證實
(e)貸款人已收到保證人提供的有效的保證文件。
10.2 貸款人及借款人的正式授權(quán)代表已于本協(xié)議首頁所寫的年份及日期在__________ 正式簽署了本貸款合同,合同分中文和英文兩種文本,一式二份,同等有效,以昭信守。
借款人:________________
(授權(quán)代表簽字)
貸款人 :_______________
(授權(quán)代表簽字)
附式
一、商務(wù)合同(略)
二、保證人出具的還款保證書(略)
三、法律意見書(略)
四、貸款用款進(jìn)度安排(略)
五、不可撤銷提款申請書
六、授權(quán)書(略)
附式二
不可撤銷提款申請書
致:中華人民共和國_北京
100005 中國進(jìn)出口銀行
順序號:____________
日期:______________
敬啟者:____________
根據(jù)______年______月______日(借款人)與中國進(jìn)出口銀行在(地點)達(dá)成的政府優(yōu)惠貸款協(xié)議第三條的規(guī)定,我方謹(jǐn)在此向貴行申請并授權(quán)貴行對地址在________________________的____________公司付款:
付款金額為 (貨幣及金額)__________________
開戶銀行:__________________
賬號:__________________
該項付款系____________與 ____________簽訂的第____________號商務(wù)合同項下的____________款項。
同時我方謹(jǐn)在此授權(quán)貴行將上述付款金額借記以我方名義在貴行開立的賬戶,賬戶名稱為“____________貸款賬戶”。
貴行完成本付款指示并不意味著其對履行或未予履行商務(wù)合同負(fù)有義務(wù),貴行應(yīng)不受此商務(wù)合同的約束。因此,對于貴行按我方的申請指示根據(jù)上述協(xié)議條件所做的付款,無論是在付款前或付款后因商務(wù)合同的執(zhí)行而發(fā)生任何情況,我方均保證按照貸款協(xié)議的規(guī)定償還此筆款項及其利息。
一、我國法院對域外法院裁決承認(rèn)與執(zhí)行從我國司法實踐看,對域外法院裁決承認(rèn)與執(zhí)行的案件中,域外離婚判決的承認(rèn)占相當(dāng)比重。正是在對這些域外法院裁決承認(rèn)案件審理經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,最高人民法院審判委員會于1991年7月5日討論通過了《關(guān)于中國公民申請承認(rèn)外國法院離婚判決程序問題的規(guī)定》,于同年8月13日印發(fā)。該規(guī)定共22條。其主要內(nèi)容:對與我國沒有訂立司法協(xié)助協(xié)議的外國法院作出的離婚判決,中國籍當(dāng)事人可以根據(jù)此規(guī)定向人民法院申請承認(rèn)該外國法院的離婚判決。對與我國有司法協(xié)助協(xié)議的外國法院作出的離婚判決,按照協(xié)議的規(guī)定申請承認(rèn)。外國法院離婚判決中的夫妻財產(chǎn)分割、生活費負(fù)擔(dān)、子女撫養(yǎng)方面判決的承認(rèn)執(zhí)行,不適用此規(guī)定。向人民法院申請承認(rèn)外國法院的離婚判決,申請人應(yīng)提出書面申請書,并須附有外國法院離婚判決書正本及經(jīng)證明無誤的中文譯本。否則,不予受理。申請書應(yīng)記明以下事項:(一)申請人姓名、性別、年齡、工作單位和住址;(二)判決由何國法院作出,判決結(jié)果、時間;(三)受傳喚及應(yīng)訴的情況;(四)申請理由及請求;(五)其他需要說明的情況。申請由申請人住所地中級人民法院受理。申請人住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由經(jīng)常居住地中級人民法院受理。申請人不在國內(nèi)的,由申請人原國內(nèi)住所地中級人民法院受理。人民法院接到申請書,經(jīng)審查,符合本規(guī)定的受理條件的,應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)立案;不符合的,應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)通知申請人不予受理,并說明理由。人民法院受理申請后,對于外國法院離婚判決書沒有指明己生效或生效時間的,應(yīng)責(zé)令申請人提交作出判決的法院出具的判決己生效的證明文件。外國法院作出離婚判決的原告為申請人的,人民法院應(yīng)責(zé)令其提交作出判決的外國法院已合法傳喚被告出庭的有關(guān)證明文件。按照上列要求提供的證明文件,應(yīng)經(jīng)該外國公證部門公證和我國駐該國使、領(lǐng)館認(rèn)證。同時應(yīng)由申請人提供經(jīng)證明無誤的中文譯本。居住在我國境內(nèi)的外國法院離婚判決的被告為申請人,提交上列所要求的證明文件和公證、認(rèn)證有困難的,如能提交外國法院的應(yīng)訴通知或出庭傳票的,可推定外國法院離婚判決書為真實和已經(jīng)生效。經(jīng)審查,外國法院的離婚判決具有下列情形之一的,不予承認(rèn):(一)判決尚未發(fā)生法律效力;(二)作出判決的外國法院對案件沒有管轄權(quán);(三)判決是在被告缺席且未得到合法傳喚情況下作出的;(四)該當(dāng)事人之間的離婚案件,我國法院正在審理或己作出判決,或者第三國法院對該當(dāng)事人之間作出的離婚案件判決已為我國法院所承認(rèn);(五)判決違反我國法律的基本原則或者危害我國國家、安全和社會公共利益。對外國法院的離婚判決的承認(rèn),以裁定方式作出且不得上訴。沒有上列規(guī)定的情形的,裁定承認(rèn)其法律效力;具有上列規(guī)定的情形之一的,裁定駁回申請人的申請。裁定書一經(jīng)送達(dá),即發(fā)生法律效力。申請承認(rèn)外國法院的離婚判決,委托他人的,必須向人民法院提交由委托人簽名或蓋章的授權(quán)委托書,委托人在國外出具的委托書,必須經(jīng)我國駐該國的使、領(lǐng)館證明。人民法院受理離婚訴訟后,原告一方變更請求申請承認(rèn)外國法院離婚判決,或者被告一方另提出承認(rèn)外國法院離婚判決申請的,其申請均不受理。人民法院受理承認(rèn)外國法院離婚判決的申請后,對方當(dāng)事人向人民法院離婚的,人民法院不予受理。當(dāng)事人之間的婚姻雖經(jīng)外國法院判決,但未向人民法院申請承認(rèn)的,不妨礙當(dāng)事人一方另行向人民法院提出離婚訴訟。申請人的申請為人民法院受理后,申請人可以撤回申請,人民法院以裁定準(zhǔn)予撤回。申請人撤回申請后,不得再提出申請,但可以另向人民法院離婚。申請人的申請被駁回后,不得再提出申請,但可以另行向人民法院離婚。
為了配合上列規(guī)定的執(zhí)行,最高人民法院于1997年7月16日轉(zhuǎn)發(fā)了我國外交部、司法部、民政部于1997年3月27日發(fā)出的《關(guān)于駐外使、領(lǐng)館就中國公民申請人民法院承認(rèn)外國法院離婚判決等進(jìn)行公證、認(rèn)證的有關(guān)規(guī)定》。此規(guī)定共有9條,其主要內(nèi)容:婚姻當(dāng)事人一方為中國公民的外國法院的離婚判決書在國內(nèi)使用,須經(jīng)國內(nèi)中級人民法院對該判決裁定承認(rèn)后,才能為當(dāng)事人出具以該外國法院離婚判決為準(zhǔn)的婚姻狀況公證。婚姻當(dāng)事人一方為中國公民的外國法院離婚判決書在國外使用:(一)若居住國可根據(jù)外國法院離婚判決書或其他證明材料,為當(dāng)事人出具婚姻狀況證明,不需要我駐該國使、領(lǐng)館出具以外國法院離婚判決為準(zhǔn)的婚姻狀況公證,我使、領(lǐng)館可不予干預(yù),但不干預(yù)不等于承認(rèn)。(二)若當(dāng)事人不能在居住國取得婚姻狀況證明,需我駐該國使、領(lǐng)館出具以此判決為準(zhǔn)的婚姻狀況公證,應(yīng)先向國內(nèi)中級人民法院申請對該判決的承認(rèn)。該判決經(jīng)裁定承認(rèn)后,才能為當(dāng)事人出具有關(guān)公證。國內(nèi)中級人民法院受理當(dāng)事人的申請時,對外國法院離婚判決書的真?zhèn)尾荒芘卸?,要求?dāng)事人對該判決書的真實性進(jìn)行證明的,當(dāng)事人可向駐外使、領(lǐng)館申請公證、認(rèn)證。外國法院的離婚判決書可經(jīng)過居住國公證機(jī)構(gòu)公證、外交部或外交部授權(quán)機(jī)構(gòu)認(rèn)證,我使、領(lǐng)館認(rèn)證;或居住國外交部直接認(rèn)證,我使、領(lǐng)館認(rèn)證。進(jìn)行上述認(rèn)證的目的是為判決書的真?zhèn)翁峁┳C明,不涉及對其內(nèi)容的承認(rèn)。當(dāng)事人不能親自回國申請承認(rèn)外國法院的離婚判決,可委托他人。駐外使、領(lǐng)館可為此類委托書辦理公證或認(rèn)證。受理委托書公證應(yīng)要求當(dāng)事人親自申請。當(dāng)事人或其人申請國內(nèi)中級人民法院對外國法院離婚判決書的裁定承認(rèn),必須提供:(一)外國法院離婚判決書正本及經(jīng)證明無誤的中文譯本;(二)若申請人是離婚判決的原告,作出判決的外國法院出具的被告已被合法傳喚出庭或合法傳喚出庭文件己送達(dá)被告的有關(guān)證明文件及經(jīng)證明無誤的中文譯文;(三)若判決書中未指明判決己生效或生效時間的,作出判決的外國法院出具的判決已生效的證明文件及經(jīng)證明無誤的中文譯文。駐外使、領(lǐng)館應(yīng)按照公證、認(rèn)證程序為上述文件辦理公證或認(rèn)證。上列所述的“經(jīng)證明無誤的中文譯文”,可經(jīng)如下途徑證明:(一)外國公證機(jī)構(gòu)公證、外交部或外交部授權(quán)機(jī)構(gòu)認(rèn)證及我駐外使、領(lǐng)館認(rèn)證;(二)駐外使、領(lǐng)館直接公證;(三)國內(nèi)公證機(jī)關(guān)公證;外國法院離婚判決書生效日期與我國法院裁定承認(rèn)日期不同,離婚后未再婚公證應(yīng)以外國法院離婚判決書生效日期為準(zhǔn)。國內(nèi)中級人民法院裁定對外國法院離婚判決不予承認(rèn)的,當(dāng)事人可到國內(nèi)原戶籍所在地或婚姻締結(jié)地中級人民法院離婚。駐外使領(lǐng)館可根據(jù)國內(nèi)法院的離婚判決,為當(dāng)事人出具在國外期間的婚姻狀況證明。有關(guān)外國法院離婚判決中夫妻財產(chǎn)分割、生活費負(fù)擔(dān)、子女撫養(yǎng)等方面判決承認(rèn)執(zhí)行的公證、認(rèn)證,不適用本規(guī)定。
最高人民法院2000年2月29日公告公布了《關(guān)于人民法院受理申請承認(rèn)外國法院離婚判決案件有關(guān)問題的規(guī)定》,自同年3月1日起施行。該規(guī)定共有3條,其主要內(nèi)容:中國公民向人民法院申請承認(rèn)外國法院離婚判決,人民法院不應(yīng)以其未在國內(nèi)締結(jié)婚姻關(guān)系而拒絕受理;中國公民申請承認(rèn)外國法院在其缺席情況下作出的離婚判決,應(yīng)同時向人民法院提交作出該判決的外國法院巳合法傳喚其出庭的有關(guān)證明文件。外國公民向人民法院申請承認(rèn)外國法院離婚判決,如果其離婚的原配偶是中國公民的,人民法院應(yīng)予受理;如果其離婚的原配偶是外國公民的,人民法院不予受理,但可告知其直接向婚姻登記機(jī)關(guān)申請再婚登記。當(dāng)事人向人民法院申請承認(rèn)外國法院離婚調(diào)解書效力的,人民法院應(yīng)予受理,并根據(jù)《關(guān)于中國公民申請承認(rèn)外國法院離婚判決程序問題的規(guī)定》進(jìn)行審查,作出承認(rèn)或不予承認(rèn)的裁定。
現(xiàn)在再討論域外法院民商事案件(即過去的經(jīng)濟(jì)糾紛案件)裁決在我國承認(rèn)和執(zhí)行。
首先,應(yīng)該指出,從法律上看,我國法院在這方面是持謹(jǐn)慎態(tài)度。其法律依據(jù)就是最高人民法院《關(guān)于中國公民申請承認(rèn)外國法院離婚判決程序問題的規(guī)定》第二條的規(guī)定:“外國法院離婚判決中的夫妻財產(chǎn)分割、生活費負(fù)擔(dān)、子女撫養(yǎng)方面判決的承認(rèn)執(zhí)行,不適用本規(guī)定。”
其次,隨著我國的入世,最高人民法院就承認(rèn)與執(zhí)行域外法院裁決的有關(guān)事宜,又作出了一個新的規(guī)定,以推動此項工作的健康發(fā)展。為了進(jìn)一步規(guī)范海事審判活動,最高人民法院審判委員會根據(jù)我國《海事訴訟特別程序法》的規(guī)定,討論通過了《海事訴訟文書樣式(試行)》,并于2003年3月18日了《關(guān)于印發(fā)〈海事訴訟文書樣式(試行)〉的通知》,要求在海事審判工作中遵照執(zhí)行,并把《樣式》運用到海事審判的實踐中去,實現(xiàn)海事訴訟文書樣式統(tǒng)一。同時規(guī)定,此樣式僅適用于我國《海訴法》所涉及的內(nèi)容,其他海事訴訟文書的制作仍適用最高人民法院辦公廳1992年6月20日印發(fā)的《法院訴訟文書樣式(試行)》,在海事審判工作中應(yīng)將兩個訴訟文書樣式結(jié)合使用。凡已制定新的訴訟文書樣式的,原同一種訴訟文書樣式不再適用。此《樣式》共有87種,其中涉及到域外法院裁決承認(rèn)與執(zhí)行的訴訟文書式樣共有3種,即式樣之四:民事裁定書(承認(rèn)外國法院判決或裁定用);樣式之五:執(zhí)行令(執(zhí)行外國法院判決或裁定用);樣式之六十九:承認(rèn)和執(zhí)行外國法院判決(或裁定)申請書。上述樣式之五的說明稱:供海事法院去根據(jù)申請人的請求,作出承認(rèn)外國法院判決或裁定的申請后,對于該裁定的內(nèi)容的執(zhí)行事項發(fā)出執(zhí)行令時使用。
二、我國法院裁決在域外承認(rèn)與執(zhí)行域外法院裁決的承認(rèn)與執(zhí)行包括兩個方面的內(nèi)容,一是我國法院對域外法院裁決的承認(rèn)與執(zhí)行,已如上述。二是我國法院裁決在國外的承認(rèn)與執(zhí)行。下面對后者作一討論。
我國法院裁決在國外承認(rèn)與執(zhí)行的法律依據(jù),概括起來有3個方面。一是我國的立法。根據(jù)我國《民事訴訟法》第二百六十六條第一款的規(guī)定,我國法院作出的發(fā)生法律效力的判決,裁定,如果被執(zhí)行人或者其財產(chǎn)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi),當(dāng)事人請求執(zhí)行的,可以由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認(rèn)和執(zhí)行,也可以由我國法院依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定,或者按照互惠原則,請求外國法院承認(rèn)和執(zhí)行。為了向當(dāng)事人提供方便,我國最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第320條規(guī)定,當(dāng)事人在我國領(lǐng)域外使用的人民法院的判決書、裁定書,要求我國人民法院證明其法律效力的,以及外國法院要求我國人民法院證明判決書、裁定書的法律效力的,我國作出判決、裁定的人民法院,可以本法院的名義出具證明。二是我國締結(jié)或參加的國際條約。三是互惠原則。關(guān)于后兩者,已在別處作了討論,此不贅述。
可見,當(dāng)事人如果以我國法院已發(fā)生法律效力的裁決為依據(jù),請求外國法院承認(rèn)和執(zhí)行,其途徑有3:一是以其自身的名義申請外國法院承認(rèn)與執(zhí)行。二是依據(jù)我國締結(jié)或參加的國際條約的規(guī)定,請求外國法院承認(rèn)與執(zhí)行。三是某外國與我國未簽署國際條約,但雙方有互惠關(guān)系,當(dāng)事人可依我國與該國共同認(rèn)可的方式請求該國法院承認(rèn)與執(zhí)行。在我國法院的裁判中也有涉及需在域外執(zhí)行的。
據(jù)悉,至今為止,我國與美國尚未簽訂司法協(xié)助條約,亦無兩國共同參加的司法協(xié)助國際條約。因此,由我國法院請求美國法院協(xié)助執(zhí)行無法律依據(jù)。另一方面,筆者尚未得到兩國之間在相互承認(rèn)與執(zhí)行對方法院裁決方面存在互惠的信息。因此,根據(jù)我國《民事訴訟法》第二百六十六條的規(guī)定,當(dāng)事人可直接向被告所在地的有管轄權(quán)的美國法院申請承認(rèn)與執(zhí)行。
三、港澳臺法院裁決在內(nèi)地法院承認(rèn)與執(zhí)行由于港澳已先后于1997年和1999年回歸祖國且臺灣又是我國不可分割的一部分,同時港澳臺各有一套法律制度,所以從法律上看,我國是一個具有多元法律秩序或復(fù)合法律秩序的國家。所以,涉港、澳、臺民事案件是當(dāng)事人一方或多方居住在香港、澳門、臺灣地區(qū)的中國公民,或者當(dāng)事人各方均為內(nèi)地中國公民但訟爭的財產(chǎn)在港、澳、臺地區(qū),或者當(dāng)事人爭議的民事關(guān)系據(jù)以發(fā)生、消滅、變更的法律事實發(fā)生在港、澳、臺地區(qū),依法由我國人民法院審理的案件。涉港、澳、臺民事案件并不是涉外案件,而是國內(nèi)民事案件,但又是區(qū)別于我國內(nèi)地一般民事案件的特殊民事案件。從訴訟程序上來講,這類案件參照我國涉外民事訴訟程序的有關(guān)規(guī)定。法律依據(jù)是最高人民法院2001年12月25日通過的《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄權(quán)若干問題的規(guī)定》第五條的規(guī)定(在此之前最高人民法院的有關(guān)司法解釋也有類似的規(guī)定)。
香港特別行政區(qū)基本法第95條規(guī)定:“香港特別行政區(qū)可與全國其他地區(qū)的司法機(jī)關(guān)通過協(xié)商依法進(jìn)行司法方面的聯(lián)系和相互提供協(xié)助?!贝思磧?nèi)地與香港相互開展司法協(xié)助的法律依據(jù)。關(guān)于香港與內(nèi)地民事司法協(xié)助的性質(zhì)問題,有的提出,這種協(xié)助屬于一國內(nèi)部平等法域之間的區(qū)際司法協(xié)助。有的學(xué)者還提出,“從國際私法的歷史看,國際私法的本體是在區(qū)際沖突法的基礎(chǔ)上產(chǎn)生并發(fā)展起來的。在有些國家,這兩者一直相互影響,相互促進(jìn),以致發(fā)展到相輔相成、緊密結(jié)合的程度。區(qū)際沖突法至少在目前應(yīng)當(dāng)是國際私法學(xué)的研究對象已成為國際私法學(xué)界的共識?!薄皡^(qū)際沖突是一國內(nèi)各法域之間民商事法律適用上的沖突,就是說,并能將國內(nèi)各法域的民商事法律制度對同一民商事關(guān)系規(guī)定的歧義本身視為法律沖突,只有當(dāng)國內(nèi)某一跨區(qū)域的民商事關(guān)系涉及這些不同的規(guī)定,而適用其中某一法域的法律結(jié)果與適用另一法域法律的結(jié)果不同時,各法域間的法律在該民商事問題上才產(chǎn)生法律沖突?!?另外,有的學(xué)者提出了不同的觀點,認(rèn)為香港特別行政區(qū)與內(nèi)地之間的民事司法協(xié)助,不屬于一國內(nèi)部平等法域之間的區(qū)際司法協(xié)助,而是根據(jù)一國兩制產(chǎn)生的中央與地方之間的一種特殊關(guān)系。如果要稱之為區(qū)際司法協(xié)助,也只能算是一種特殊的、中央法制施行區(qū)域與地方特殊法制施行區(qū)域之間的區(qū)際司法協(xié)助7.這一觀點在介紹了英美法系(如英、美、澳大利亞、加拿大等)一些國家和前蘇聯(lián)以及瑞士這些國家有關(guān)在一個國家內(nèi)各平等法域之間的司法協(xié)助制度后指出,香港與內(nèi)地的關(guān)系,同上列各國平等法域之間的關(guān)系,既有類似之處,又有重大差異,其異有三:一是香港與內(nèi)地的法律,不僅在法律體系和具體規(guī)范上有不同,而且本質(zhì)也有區(qū)別。因此,這就決定了香港法律不僅有其獨特性,且這種獨特性較之其他多法域國家中各法域的法律更為突出。二是香港享有高度自治權(quán),其本地法律涵蓋的事項之廣,也不是其他多法域國家中各個法域的法律所能比擬的。香港調(diào)整民事關(guān)系的法律完全自成體系,并不在任何方面依附于中央的同類法律。三是香港法律與內(nèi)地法律之間并不具備其他多法域國家中各法域法律之間相互平等的特點。這是因為,香港雖然享有高度自治,但畢竟是一個特別行政區(qū)即一非地區(qū)。雖然香港法律與內(nèi)地法律在調(diào)整民事法律關(guān)系的某些規(guī)范及其適用上有平等的一面,但這二者不可能完全平起平坐,也不能把實行全國性法律的區(qū)域與香港特別行政區(qū)視為完全平等的法域。不過,在目前的情況下,由于香港、澳門已先后回歸,二者之間的法律應(yīng)該說是一個國家下的平等法域中的法律。
筆者以為,這種觀點是有道理的。一個基本的事實就是,香港無論怎么說,畢竟是祖國大家庭中的一員,其特殊性是由香港特別行政區(qū)基本法的規(guī)定決定的。這種特別的相互關(guān)系是隨著一國兩制的出現(xiàn)而來的。也是國家制度在世界范圍內(nèi)的創(chuàng)新。這一創(chuàng)新與原有的聯(lián)邦制在某些方面有相似的一面,但也有不同的一面。正是這不同的一面構(gòu)成一國兩制與聯(lián)邦制的區(qū)別,也是一國兩制的特點所在。而香港法律與內(nèi)地法律的相互關(guān)系僅在一個角度反映出一國兩制的特點。應(yīng)該說,在這一領(lǐng)域,實踐已提出了許多可以繼續(xù)研究和探討的問題。
目前,內(nèi)地與港澳之間雖然在民事司法協(xié)助方面出臺了3個安排,即《關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互委托送達(dá)民商事司法文書的安排》、《關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)相互執(zhí)行仲裁裁決的安排》和《關(guān)于內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)法院就民商事案件相互委托送達(dá)司法文書和調(diào)取證據(jù)的安排》8,但是,法院裁決在對方領(lǐng)域內(nèi)的承認(rèn)與執(zhí)行卻無一個全面的“安排”或規(guī)定。不過,隨著時間的推移,近些年來,內(nèi)地與港澳臺關(guān)系的發(fā)展和經(jīng)濟(jì)、文化、人員交流的增多,對這些地區(qū)法院民事裁判的承認(rèn)與執(zhí)行已成為人民法院處理涉港澳臺民事案件的一個內(nèi)容。各地人民法院也陸續(xù)收到當(dāng)事人要求人民法院承認(rèn)與執(zhí)行這些地區(qū)法院裁決的申請9.為了使香港同胞和內(nèi)地公民的婚姻權(quán)利得到法律保護(hù),最高人民法院1991年9月20日在答復(fù)黑龍江省高級人民法院的請示時作出了《關(guān)于我國公民周芳洲向我國法院申請承認(rèn)香港地方法院離婚判決效力我國法院應(yīng)否受理問題的批復(fù)》,其內(nèi)容:我國公民周芳洲向人民法院提出申請,要求承認(rèn)香港地方法院關(guān)于解除英國籍人卓見與其婚姻關(guān)系的離婚判決的效力,有管轄權(quán)的中級人民法院應(yīng)予受理。受理后經(jīng)審查,如該判決不違反我國法律的基本原則和社會公共利益,可裁定承認(rèn)其法律效力。
筆者以為,澳門與香港同屬我國的特別行政區(qū),其法律地位是一樣的。因此,最高人民法院上述批復(fù)規(guī)定的內(nèi)容也可作為內(nèi)地法院受理當(dāng)事人申請承認(rèn)澳門當(dāng)?shù)胤ㄔ弘x婚判決的法律效力及其審查的依據(jù)。
但另一方面,限于筆者目前手頭的資料,尚無內(nèi)地法院承認(rèn)與執(zhí)行香港法院(含澳門)關(guān)于民商事案件(如合同、產(chǎn)權(quán)等)的裁決的規(guī)范或規(guī)定。但這方面的實踐是有的。
為了保障我國臺灣地區(qū)和其他省、自治區(qū)、直轄市的訴訟當(dāng)事人的民事權(quán)益與訴訟權(quán)利,最高人民法院于1998年5月22日公布了《關(guān)于人民法院認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的規(guī)定》,并于同月26日施行。此規(guī)定共19條,其主要內(nèi)容是:臺灣地區(qū)有關(guān)法院的民事判決,當(dāng)事人的住所地、經(jīng)常居住地或者被執(zhí)行財產(chǎn)所在地在其他省、自治區(qū)、直轄市的,當(dāng)事人可以根據(jù)本規(guī)定向人民法院申請認(rèn)可。申請人應(yīng)提交申請書,并須附有不違反一個中國原則的臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決書正本或經(jīng)證明無誤的副本、證明文件。申請書應(yīng)記明以下事項:(一)申請人姓名、性別、年齡、職業(yè)、身份證號碼、申請時間和住址(申請人為法人或其他組織的,應(yīng)記明法人或其他組織的名稱、地址、法定代表人姓名、職務(wù));(二)當(dāng)事人受傳喚和應(yīng)訴情況及證明文件;(三)請求和理由;(四)其他需要說明的情況。
人民法院收到申請書,經(jīng)審查,符合上列條件的,應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)受理;不符合上列條件的,不予受理,并在7日內(nèi)通知受理人,同時說明不受理的理由。人民法院審查認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的申請,由審判員組成合議庭進(jìn)行。人民法院受理申請后,對于臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決是否生效不能確定的,應(yīng)告知申請人提交作出判決的法院出據(jù)的證明文件。臺灣地區(qū)有關(guān)法院的民事判決具有下列情形之一的,裁定予認(rèn)可:(一)申請認(rèn)可的民事判決的效力未確定的;(二)申請認(rèn)可的民事判決,是在被告缺席又未經(jīng)合法傳喚或者在被告無訴訟行為能力有未得到適當(dāng)?shù)那闆r下作出的;(三)案件系人民法院專屬管轄的;(四)案件的雙方當(dāng)事人訂有仲裁協(xié)議的;(五)案件系人民法院已作出判決,或者外國、境外地區(qū)法院作出判決或境外仲裁機(jī)構(gòu)作出仲裁裁決已為人民法院所承認(rèn)的;(六)申請認(rèn)可的民事判決具有違反國家法律的基本原則,或者損害社會公共利益情形的。人民法院審查申請后,對于臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決不具有上述所列情形的,裁定認(rèn)可其效力。申請人委托他人申請認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的,應(yīng)當(dāng)向人民法院提交由委托人簽名或蓋章并經(jīng)當(dāng)?shù)毓C機(jī)關(guān)公證的授權(quán)委托書。人民法院受理認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的申請后,對當(dāng)事人就同一案件事實的,不予受理。案件雖經(jīng)臺灣地區(qū)有關(guān)法院判決,但當(dāng)事人未申請認(rèn)可,而是就同一案件事實向人民法院提訟的,應(yīng)予受理。人民法院受理認(rèn)可申請后,作出裁定前,申請人要求撤回申請的,應(yīng)當(dāng)允許。對人民法院不予認(rèn)可的民事判決,申請人不得再提出申請,但可以就同一案件事實向人民法院提訟。人民法院作出民事判決前,一方當(dāng)事人申請認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院就同一案件事實作出的判決的,應(yīng)當(dāng)中止訴訟,對申請進(jìn)行審查。經(jīng)審查,對符合認(rèn)可條件的申請,予以認(rèn)可,并終結(jié)訴訟;對不符合認(rèn)可條件的,則恢復(fù)訴訟。申請認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的,應(yīng)當(dāng)在該判決發(fā)生效力后1年內(nèi)提出。被認(rèn)可的臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決需要執(zhí)行的,依照《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定的程序辦理。
為了切實貫徹執(zhí)行好上述規(guī)定,最高人民法院于1998年6月17日專門發(fā)出通知,明確要求,在目前一段時間內(nèi),當(dāng)事人申請認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院的民事判決,人民法院在裁定認(rèn)可或不予認(rèn)可之前,應(yīng)當(dāng)報請本轄區(qū)所屬高級人民法院進(jìn)行審查,高級人民法院經(jīng)審查同意或不同意認(rèn)可,均應(yīng)當(dāng)及時予以答復(fù),并報最高人民法院備案。依照《規(guī)定》向人民法院申請認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的,不收取案件受理費。
隨著時間的推移,四川省高級人民法院針對實踐中的問題,向最高人民法院呈報了《關(guān)于當(dāng)事人持臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事調(diào)解書或者有關(guān)機(jī)關(guān)出具或確認(rèn)的調(diào)解協(xié)議書向人民法院申請認(rèn)可,人民法院應(yīng)否受理的請示》。最高人民法院于1999年4月27日公告了《關(guān)于當(dāng)事人持臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事調(diào)解書或者有關(guān)機(jī)關(guān)出具或確認(rèn)的調(diào)解協(xié)議書向人民法院申請認(rèn)可,人民法院應(yīng)否受理的批復(fù)》,自同年5月12日起施行,其內(nèi)容:臺灣地區(qū)有關(guān)法出具的民事調(diào)解書,是在法院主持下雙方當(dāng)事人達(dá)成的協(xié)議,應(yīng)視為與法院民事判決書具有同等效力。當(dāng)事人向人民法院申請認(rèn)可的,人民法院應(yīng)比照我院《關(guān)于人民法院認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的規(guī)定》予以受理。但對臺灣地區(qū)有關(guān)機(jī)構(gòu)(包括民間調(diào)解機(jī)構(gòu))出據(jù)或確認(rèn)的調(diào)解協(xié)議書,當(dāng)事人向人民法院申請認(rèn)可的,人民法院不應(yīng)予以受理。