毛筆書(shū)法著作權(quán)法的相關(guān)規(guī)定
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在我國(guó)，書(shū)法作品被列為著作權(quán)法保護(hù)對(duì)象，最早可追溯到《大清著作權(quán)律》。我國(guó)現(xiàn)行著作權(quán)法也明確將其列為美術(shù)作品的一種形式予以保護(hù)，這在世界各國(guó)的著作權(quán)立法上是鮮見(jiàn)的。因此，對(duì)書(shū)法作品加以著作權(quán)保護(hù)，是極具有中國(guó)特色的立法，尤其對(duì)于毛筆書(shū)法而言更是如此。本文嘗試結(jié)合毛筆書(shū)法的特性來(lái)探討其著作權(quán)保護(hù)中的一些特殊問(wèn)題。我國(guó)《著作權(quán)法》第三條明確將美術(shù)作品列入了著作權(quán)作品的保護(hù)范圍?？梢?jiàn)，美術(shù)作品是我國(guó)著作權(quán)法明文規(guī)定的保護(hù)客體。另外，根據(jù)現(xiàn)行《著作權(quán)法實(shí)施條例》第四條第八項(xiàng)規(guī)定：美術(shù)作品，是指繪畫(huà)、書(shū)法、雕塑等以線條、色彩或者其他方式構(gòu)成的有審美意義的平面或者立體的造型藝術(shù)作品。顯見(jiàn)，我國(guó)著作權(quán)法將書(shū)法作品列為美術(shù)作品的一種形式。而美術(shù)作品分為純美術(shù)作品和實(shí)用美術(shù)作品。前者純粹表現(xiàn)作者的個(gè)性與形象的美感，旨在給人藝術(shù)享受，僅具觀賞價(jià)值；后者融觀賞藝術(shù)與實(shí)用藝術(shù)于一體，偏重生活實(shí)用與工業(yè)實(shí)用［3］65。因此，毛筆書(shū)法作為美術(shù)作品中的一種純美術(shù)作品就應(yīng)該具有作品的普遍特征。
作品是著作權(quán)法保護(hù)的對(duì)象，是著作權(quán)法律關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)［2］83。人們雖然在著作權(quán)的保護(hù)客體上取得了一致的認(rèn)識(shí)，將其稱(chēng)為“作品”。但是，究竟什么是作品卻不是很明確。根據(jù)我國(guó)《著作權(quán)法實(shí)施條例》第二條規(guī)定：“著作權(quán)法所稱(chēng)作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果?！币虼丝梢钥闯?，我國(guó)著作權(quán)法上所稱(chēng)之作品必須具有以下幾個(gè)特性：（1）作品必須表達(dá)了一定的思想；（2）屬于文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)范疇；（3）具備獨(dú)創(chuàng)性；（4）能以某種有形形式復(fù)制［3］84－87。所謂可復(fù)制性，是指能夠以一定的形式表現(xiàn)或固定下來(lái)，并不一定需要具有一定的物質(zhì)載體，例如口述作品。復(fù)制即指以印刷、復(fù)印、臨摹、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制成一份或多份的行為。這種行為限定于特定的方式和方法再現(xiàn)作品，而諸如表演、翻譯等再現(xiàn)作品的方式，就不是著作權(quán)法上的復(fù)制，可以屬于演繹作品。并且，這種再現(xiàn)一般限于在有形物質(zhì)載體上持久穩(wěn)定的再現(xiàn)。
然而，我國(guó)著作權(quán)法及其實(shí)施條例對(duì)獨(dú)創(chuàng)性的內(nèi)涵和外延的界定，卻不那么清楚。在這一點(diǎn)上，由于普通法系和大陸法系有著不同的法制傳統(tǒng)和價(jià)值取向，因而其在獨(dú)創(chuàng)性的判斷上也有著不同的標(biāo)準(zhǔn)，甚至同一法系也會(huì)有很大的差異。具體來(lái)說(shuō)，普通法系中的英國(guó)規(guī)定作品之獨(dú)創(chuàng)性是指必須獨(dú)立完成和有足夠的創(chuàng)作投入；美國(guó)則規(guī)定獨(dú)創(chuàng)性是指獨(dú)立完成和具有最低限度的創(chuàng)造性。而大陸法系國(guó)家中，傳統(tǒng)法國(guó)著作權(quán)認(rèn)為獨(dú)創(chuàng)性是指作品必須是作者個(gè)性的反映；德國(guó)著作權(quán)理論和實(shí)務(wù)一般認(rèn)為，獨(dú)創(chuàng)性必須具有以下特征：第一，必須具有產(chǎn)生作品的創(chuàng)造性勞動(dòng)；第二，作品應(yīng)體現(xiàn)人的智力；第三，作品應(yīng)體現(xiàn)作者的個(gè)性，打上作者個(gè)性智力的烙??；第四，作品應(yīng)具有一定的創(chuàng)作高度，他是著作權(quán)保護(hù)的下限［4］41。但在實(shí)踐中，很多判斷作品高度的標(biāo)準(zhǔn)是很難量化的，毛筆書(shū)法尤其如是。從我國(guó)現(xiàn)行著作權(quán)法來(lái)看，也沒(méi)有關(guān)于作品創(chuàng)作高度的規(guī)定。雖然，我國(guó)目前尚未對(duì)獨(dú)創(chuàng)性的內(nèi)涵或者判斷標(biāo)準(zhǔn)給予統(tǒng)一的界定。然而，獨(dú)創(chuàng)性的內(nèi)涵和作品的保護(hù)范圍是相互聯(lián)系的［5］12。當(dāng)一部作品在沒(méi)有通過(guò)一定的表現(xiàn)形式表現(xiàn)出來(lái)之前，著作權(quán)法是沒(méi)有辦法保護(hù)的。這即是著作權(quán)法中被普遍接受的思想和表達(dá)二分原理，也是確定著作權(quán)保護(hù)范圍的一般原則。該原則意指著作權(quán)法保護(hù)的對(duì)象是思想的表達(dá)，而不是思想本身，更不是思想表達(dá)的載體。因此，我們可以將“二分原理”作為毛筆書(shū)法獨(dú)創(chuàng)性的判斷標(biāo)準(zhǔn)和確定其保護(hù)范圍的基礎(chǔ)性原理。
對(duì)于毛筆書(shū)法作品的法律特征的界定，應(yīng)該建立在現(xiàn)行著作權(quán)法對(duì)作品和美術(shù)作品定義的前提下，兼顧我國(guó)傳統(tǒng)毛筆書(shū)法藝術(shù)特征進(jìn)行研究。
1．毛筆書(shū)法作品的思想表達(dá)。毛筆書(shū)法作品是書(shū)者的智力創(chuàng)造成果。隨著國(guó)際間文化的交流和滲透，現(xiàn)代意義上的毛筆書(shū)法藝術(shù)已經(jīng)不僅僅是用以書(shū)寫(xiě)漢字的藝術(shù)了。根據(jù)日本《每日書(shū)道展》對(duì)日本書(shū)派的分類(lèi)：漢字派、假名派、近代詩(shī)文派、少數(shù)字派、前衛(wèi)派、篆刻和刻字等可以看出，毛筆書(shū)法書(shū)寫(xiě)的不全是漢字。但是，毛筆書(shū)法作品是以書(shū)寫(xiě)漢字為主而使其具有文字本身之外的意思表達(dá)的一種藝術(shù)表現(xiàn)形式是不容置疑的。這里的文字之外的意思表達(dá)即是作者的思想情感等。毛筆書(shū)法作品是純美術(shù)作品。所以，并不是隨意書(shū)寫(xiě)的文字都是毛筆書(shū)法作品，它必須具有書(shū)法藝術(shù)的整體內(nèi)涵，不能將毛筆書(shū)法作品混同于文字作品。一個(gè)合格的書(shū)法創(chuàng)作者，必須對(duì)書(shū)法技法上的知識(shí)具有較深刻的認(rèn)識(shí)和理解。習(xí)書(shū)者從其開(kāi)始拿筆那天起，他就必須考慮這樣的一些問(wèn)題：如何執(zhí)筆；如何把握正確的體位：坐姿、站姿等；如何使手的活動(dòng)與身心協(xié)調(diào)；如何才能做到凝神靜慮、收視反聽(tīng)；用筆的節(jié)奏如何與身心及主觀的體悟達(dá)到最自如生動(dòng)的顯現(xiàn)等等主客觀的統(tǒng)一。它們所展現(xiàn)的是韻律化的人文精神。正如林語(yǔ)堂所言：“凡自然界的種種韻律，無(wú)一不被中國(guó)書(shū)法家所模仿，并直接或間接地成了某種靈感，以造就某種特殊的書(shū)體。”［6］258因此，書(shū)者要在創(chuàng)作之前對(duì)作品的文字、章法、紙張的材質(zhì)及形狀、墨的干濕，水的枯潤(rùn)、毛筆的材質(zhì)和筆鋒的長(zhǎng)短等有一個(gè)整體的認(rèn)識(shí)和成竹在胸的宏觀把握，然后將這些在內(nèi)心融為一體，再通過(guò)熟練的技法將自己的思想情感通過(guò)線條予以表達(dá)。在書(shū)寫(xiě)過(guò)程中會(huì)有行筆的疾緩、墨色的濃淡、結(jié)字和章法的緊結(jié)與寬博等等韻律的變化，如音樂(lè)家一般通過(guò)人的感官來(lái)表現(xiàn)和傳達(dá)作者的主觀思想情感。
2．藝術(shù)范疇的毛筆書(shū)法作品。關(guān)于毛筆書(shū)法作品與藝術(shù)之間的關(guān)系是不用贅言的。古今名人字畫(huà)皆是書(shū)畫(huà)愛(ài)好者的賞析和收藏的寵兒，也是研究和發(fā)展東方藝術(shù)的不竭源泉。所謂藝術(shù)，即是人類(lèi)在漫長(zhǎng)的生產(chǎn)活動(dòng)和社會(huì)活動(dòng)中形成和創(chuàng)造的成果，是人們?yōu)榱藵M(mǎn)足自身的需求，以一定的物質(zhì)載體為中介，以豐富的情感來(lái)表現(xiàn)社會(huì)生活和審美情趣的審美形態(tài)。美術(shù)作品即是藝術(shù)的一種表現(xiàn)形式。而美術(shù)作品，是指繪畫(huà)、書(shū)法、雕塑等以線條、色彩或者其他方式構(gòu)成的平面或者立體的造型藝術(shù)作品。毛筆書(shū)法作為書(shū)法門(mén)類(lèi)中一種獨(dú)特的表現(xiàn)形式，當(dāng)然屬于美術(shù)作品。因此，從藝術(shù)范疇的角度來(lái)看，毛筆書(shū)法作品應(yīng)該受到著作權(quán)法的保護(hù)是毋庸置疑的。
3．毛筆書(shū)法作品的獨(dú)創(chuàng)性。就毛筆書(shū)法創(chuàng)作這種形式而言，現(xiàn)代毛筆書(shū)法作品是沒(méi)有獨(dú)創(chuàng)性可言的。早在幾千年前，中華民族的祖先就開(kāi)始運(yùn)用這種形式了。那么什么樣的作品才是著作權(quán)法上所言的具有獨(dú)創(chuàng)性的作品呢？所謂著作權(quán)客體獨(dú)創(chuàng)性，是指作品必須是作者個(gè)人通過(guò)自己的獨(dú)立構(gòu)思，運(yùn)用自己的技能技巧，發(fā)揮自己的聰明才智獨(dú)立完成的勞動(dòng)成果，而不是從他人那里剽竊抄襲過(guò)來(lái)的［7］48筆者認(rèn)為，應(yīng)該對(duì)毛筆書(shū)法作品做廣義的理解。即只要是書(shū)者的智力創(chuàng)作成果，在創(chuàng)作中加入了書(shū)者主觀勞動(dòng)的毛筆書(shū)法作品都應(yīng)給予著作權(quán)的保護(hù)。因?yàn)橹鳈?quán)保護(hù)的是作品思想的表現(xiàn)形式，而不是思想本身。所以，這里所言的作品與其材質(zhì)、水平高低沒(méi)有必然的聯(lián)系。即使是臨摹作品也可以具有自己的獨(dú)創(chuàng)性。比如非常著名的《譚延闿臨麻姑山仙壇記》就是一幅藝術(shù)價(jià)值很高的顏體臨摹作品。因?yàn)榕R摹對(duì)象一般是古人的名帖，這些帖子大多刻在石碑上，創(chuàng)作它們時(shí)使用的毛筆的材質(zhì)和筆鋒等是臨摹者所不能與其完全一致的。另外，隨著現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和應(yīng)用，各種毛筆書(shū)法作品的數(shù)字化形式也應(yīng)當(dāng)是受到著作權(quán)法保護(hù)。但是這種形式的作品不具有獨(dú)立性，應(yīng)該作為原作品的延伸加以保護(hù)。比如作品的翻拍、掃描件等。其實(shí)，在現(xiàn)實(shí)生活中，社會(huì)公眾自然就會(huì)對(duì)不同作品進(jìn)行價(jià)值判斷。那些水平極低，沒(méi)有多大社會(huì)價(jià)值的作品一般是不會(huì)涉及到著作權(quán)侵權(quán)問(wèn)題的。只有那些藝術(shù)水平比較高，社會(huì)價(jià)值比較大的作品遭到侵權(quán)的可能性才會(huì)比較大。因此。對(duì)于這類(lèi)作品的保護(hù)才是著作權(quán)法保護(hù)的重點(diǎn)。
4．毛筆書(shū)法作品的可復(fù)制性。復(fù)制權(quán)是著作權(quán)的一項(xiàng)核心的權(quán)利。而且這種權(quán)利也是隨著人類(lèi)社會(huì)的不斷發(fā)展而不斷得到加強(qiáng)的。毛筆書(shū)法作品屬于美術(shù)作品的一種，而美術(shù)作品的使用具有其特殊性。它的使用要求必須是原作，否則就不可能發(fā)揮它的藝術(shù)的價(jià)值。但是，這并不能否定毛筆書(shū)法作品的可復(fù)制性。相反，卻是從反面證明了毛筆書(shū)法作品的可復(fù)制性。因?yàn)檎撬目蓮?fù)制性，才會(huì)有贗品的出現(xiàn)。特別是對(duì)于那些藝術(shù)價(jià)值極高的作品，比如王羲之的《蘭亭集序》、顏真卿的《祭侄稿文》等。
在現(xiàn)實(shí)生活中，將毛筆書(shū)法作品用于商標(biāo)或招牌等其他形式已經(jīng)屢見(jiàn)不鮮。也有將書(shū)法作品進(jìn)行立體形式表現(xiàn)的現(xiàn)象。關(guān)于這些情況的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)已經(jīng)超越了著作權(quán)法所保護(hù)的毛筆書(shū)法作品本身。在此不作深入研究。由此可見(jiàn)，不能籠統(tǒng)的對(duì)毛筆書(shū)法作品保護(hù)進(jìn)行研究。只有從其個(gè)性出發(fā)，才能更好地貫徹我國(guó)著作權(quán)立法的精神，全面地給予我國(guó)這種傳統(tǒng)的藝術(shù)形式以應(yīng)有的和完善的法律之盾的保護(hù)。（本文作者：楊士維 單位：上海大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院）