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(1)當(dāng)事人的身份證明,委托人需提交授權(quán)委托書和身份證明;
(3)公證員認(rèn)為應(yīng)當(dāng)提交的其他證據(jù)。
財產(chǎn)分割協(xié)議應(yīng)具備以下內(nèi)容:
(1)協(xié)議各方的基本情況,包括姓名、性別、出生日期、身份證號、住所地等;
(2)協(xié)議當(dāng)事人之間的關(guān)系、形成共有的原因和分割理由;
(3)被分割財產(chǎn)的物理現(xiàn)狀和權(quán)利現(xiàn)狀;
(4)分割財產(chǎn)的原則、方式、方法、標(biāo)準(zhǔn);
(5)各協(xié)議人分得之財產(chǎn)的物理現(xiàn)狀和權(quán)利現(xiàn)狀;
(6)分割后財產(chǎn)的交付和轉(zhuǎn)移條件;
(7)價格補償和債務(wù)承擔(dān)問題;
離婚協(xié)議中對財產(chǎn)分割應(yīng)如何約定
一、對有貸款的房屋的處理。
一般而言,只要夫妻雙方就房產(chǎn)分割達(dá)成離婚協(xié)議而變更主貸人,銀行一般會同意,并配合辦理貸款合同變更手續(xù)。但是,有些夫妻貸款周期較長,比如三十年還貸期間,并且每個月還款額較高,比如四千元以上,而變更后的還貸人月工資收入不足貸款金額的二倍,銀行一般不會同意變更主貸人或減少共同抵押人,除非當(dāng)事人另行提供擔(dān)保人,或采取其他保險措施。因此,夫妻在協(xié)議分割房產(chǎn)前要注意銀行對變更主貸人或減少共同抵押人是否同意。
另外,在辦理銀行貸款變更手續(xù)中,銀行一般會嚴(yán)格要求當(dāng)事人雙方到場,一方到場銀行會拒絕辦理變更手續(xù)。如果一方當(dāng)事人不到場,可以委托人(包括律師)委托辦理變更手續(xù),相關(guān)委托書必須辦理公證。
如果不涉及銀行貸款,當(dāng)事人到房地產(chǎn)交易中心辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù),房地產(chǎn)交易中心一般也要求夫妻雙方均到場。因此,離婚協(xié)議的簽訂固然重要,但離婚協(xié)議的執(zhí)行更為重要。離婚后的雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)以誠信為本,相互配合。但在很多時候誠信只是一句空話,因此,離婚協(xié)議中應(yīng)該明確一方?jīng)]有履行義務(wù)的懲罰措施,這樣,才能促使義務(wù)人履行義務(wù)。比如,逾期不支付房屋對價的懲罰辦法、不配合辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)的法律后果等。
最后提醒一點,根據(jù)國家稅務(wù)總局關(guān)于離婚后房屋權(quán)屬變化是否征收契稅的批復(fù)(國稅函〔1999〕391號1999年6月3日)的規(guī)定,夫妻共有房屋屬共同共有財產(chǎn)。因夫妻財產(chǎn)分割而將原共有房屋產(chǎn)權(quán)歸屬一方,是房產(chǎn)共有權(quán)的變動而不是現(xiàn)行契稅政策規(guī)定征稅的房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移行為。因此,對離婚后原共有房屋產(chǎn)權(quán)的歸屬人不征收契稅。因此,如果因為夫妻離婚房屋產(chǎn)權(quán)人變更,是不用交契稅的。這樣,就可以避免房價1.5%-3%的契稅。
二、對銀行存款的處理。
夫妻共同生活中,一般銀行存款主要存在一方名下,而另一方,有時往往還不知道家里的積蓄被存于哪個銀行,甚至家里有多少存款都不知道。為了使財產(chǎn)分割透明化,以及防止財產(chǎn)的漏分,在離婚協(xié)議中明確共同存款的數(shù)額,以及現(xiàn)存于誰的名下、存于哪一個銀行也是非常有必要的。如果給付義務(wù)方在離婚后不履行義務(wù),另一方也好及時到法院,根據(jù)離婚協(xié)議記載的存款信息及時查到存款的支取情況及錢款的去向。
在很多離婚協(xié)議中,對于銀行存款的處理往往這樣約定:“各自名下的存款歸各自所有”。我們認(rèn)為這樣約定不太好,因為如果一方還有另一方不知道的存款,這樣約定處理方法后,即使離婚后另一方又知道一方還有銀行存款,也很難要求分割,畢竟,已經(jīng)同意“離婚時各自名下的存款歸各自所有”,因此,這樣的約定對隱瞞者有利。為達(dá)到公正公平的目的,我們還是建議夫妻在離婚協(xié)議中,將截止到離婚協(xié)議簽訂之時,雙方名下的銀行存款情況詳細(xì)列出,包括開戶行、開戶名、賬號、存款余額、幣種等。這樣,離婚后一方若發(fā)現(xiàn)另一方?jīng)]有記載在離婚協(xié)議上的存款,便可以通過訴訟形式要求分割甚至要求故意隱匿一方予以少分甚至不分。
三、對股票的處理。
離婚協(xié)議中,當(dāng)事人一般只會籠統(tǒng)地約定一方名下股票的總市值,這樣,如果一方不履行給付義務(wù),而另一方再到法院,由于不知對方的具體股市信息,查詢起來就會比較麻煩和困難。因此,在離婚協(xié)議時,如果寫明股東代碼、賬號,以及在何證券交易所開戶,將會大大省去不必要的麻煩。
另外,現(xiàn)實中常常有請他人代為炒股的情況,即夫妻一方用共同財產(chǎn)炒股,但不是以自己的名字開戶,而是借他人的名義,在他人賬號下用夫妻雙方共有的資金進(jìn)行股票炒作。很多當(dāng)事人在離婚協(xié)議中注意到這一點,并明確約定這部分股金為共同財產(chǎn)。但是,這樣的約定不能被法院直接采納,如果代炒人不承認(rèn)代炒關(guān)系或戶頭借用關(guān)系,或?qū)Υ吹馁Y金數(shù)額、股票種類有異議,法院將很支持夫妻一方的要求。因此,在離婚協(xié)議中,制訂必要的條款讓代炒人簽字,甚至另行制訂一個關(guān)于股票情況的協(xié)議由三方簽字,是完全必要的。
四、對公司股權(quán)的處理。
如果遇到夫妻一方或雙方在公司擁有股份時,通常的作法是,夫妻共同約定一方持股,給予另一方對價補償。如果這樣約定,只需雙方協(xié)議并書面明確價款及支付方式即可。但是,如果夫妻雙方經(jīng)過約定,決定將一方擁有的公司股權(quán)部分或全部給付另一方的,還必須符合《公司法》的相關(guān)規(guī)定。
最高人民法院關(guān)于適用《婚姻法》若干問題的解釋(二)規(guī)定,審理離婚案件中,涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在有限責(zé)任公司的出資額,另一方不是該公司股東的,按以下情形分別處理:
(一)、夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶,過半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的,該股東的配偶可以成為該公司股東;
(二)、夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價格等事項協(xié)商一致后,過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓,但愿意以同等價格購買該出資額的,人民法院可以對轉(zhuǎn)讓出資所得財產(chǎn)進(jìn)行分割。過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓,也不愿意以同等價格購買該出資額的,視為其同意轉(zhuǎn)讓,該股東的配偶可以成為該公司股東。
關(guān)鍵詞: 離婚 協(xié)議 效力
離婚協(xié)議是夫妻雙方就解除婚姻關(guān)系及相關(guān)事項所達(dá)成的一致的意思表示,其效力存在爭議的情形主要表現(xiàn)為以下三點:(1)離婚登記前,離婚協(xié)議是否生效; (2)登記離婚后財產(chǎn)分割條款可否撤銷或變更;(3)離婚協(xié)議對第三人是否生效。筆者擬通過案例對離婚協(xié)議效力的上述三個問題作出分析。
一、登記離婚前離婚協(xié)議的效力
離婚協(xié)議是登記離婚的前提,當(dāng)事人登記離婚,必須向民政部門提交就離婚及財產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等事項達(dá)成的協(xié)議。當(dāng)事人達(dá)成離婚協(xié)議后,如一方反悔,拒絕辦理離婚登記,另一方要離婚,只能通過訴訟途徑。此類訴訟中,當(dāng)事人曾經(jīng)達(dá)成的離婚協(xié)議稱為訴前離婚協(xié)議。訴前離婚協(xié)議的性質(zhì)及效力問題,往往成為案件爭議的焦點,“同案不同判”的現(xiàn)象時有發(fā)生,例如以下兩個案例。
案例1:劉某(男)與田某(女)系夫妻,劉某向法院提起離婚訴訟,并請求依法分割財產(chǎn)。田某同意離婚,但請求按雙方簽訂的離婚協(xié)議分割財產(chǎn)。法院認(rèn)為,離婚協(xié)議雖系雙方自愿簽訂,但當(dāng)事人并未依該協(xié)議登記離婚,原約定歸一方所有的財產(chǎn)現(xiàn)仍應(yīng)按雙方共有財產(chǎn)分割。
案例2:李某( 男) 與畢某( 女) 系夫妻,雙方達(dá)成離婚協(xié)議,約定離婚后房屋歸李某所有,李某補償畢某26萬元,但雙方?jīng)]有辦理離婚登記。畢某向法院提起離婚訴訟,并請求按離婚協(xié)議分割財產(chǎn)。李某認(rèn)為協(xié)議未經(jīng)民政部門確認(rèn),無法律效力,且對自己顯失公平。法院判決雙方離婚,按協(xié)議分割財產(chǎn)。[1]
關(guān)于離婚協(xié)議的效力,我國《婚姻法》并未作出明文規(guī)定,但是司法解釋則有所涉及,例如最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋 (二)》(以下簡稱《解釋二》)第8條第1款和第2款的規(guī)定。第1款規(guī)定了兩類協(xié)議:(1)離婚協(xié)議中關(guān)于財產(chǎn)分割的協(xié)議;(2)因離婚就財產(chǎn)分割達(dá)成的協(xié)議。后者達(dá)成于離婚之時,應(yīng)視為與離婚登記同時完成、同時生效,因此對男女雙方之“法律約束力”,只能指離婚后的效力。前者達(dá)成于離婚登記之前,究竟于登記前生效,還是登記后生效,法無明文規(guī)定。但是,如果結(jié)合第2款來看,可以推斷,這一協(xié)議對男女雙方之“法律約束力”也是指離婚后的效力。因為,第2款的適用范圍是“履行上述財產(chǎn)分割協(xié)議”。而依約分割財產(chǎn)是離婚后的事情。
最高人民法院的相關(guān)釋義也明確了這一點。釋義指出:(1)適用本條司法解釋的前提條件是當(dāng)事人在婚姻登記機關(guān)協(xié)議離婚,并就財產(chǎn)分割問題達(dá)成了協(xié)議; (2)明確規(guī)定在當(dāng)事人向婚姻登記機關(guān)提交的離婚協(xié)議中有關(guān)財產(chǎn)分割問題的條款及作為離婚協(xié)議組成部分或附件的財產(chǎn)分割協(xié)議,對離婚的雙方當(dāng)事人都具有法律約束力;(3)離婚后一年內(nèi),男女雙方因履行上述協(xié)議發(fā)生糾紛向人民法院起訴的,人民法院應(yīng)當(dāng)作為民事案件受理。[2]可見,現(xiàn)有司法解釋也并未涉及訴前離婚協(xié)議的效力問題。
然而,司法實務(wù)中對訴前離婚協(xié)議效力的爭議時有發(fā)生。由于缺少明確的法律依據(jù),部分省市法院以《審判業(yè)務(wù)指導(dǎo)意見》的形式作出規(guī)定,主要有兩種意見。(1)主張離婚登記前,離婚協(xié)議有約束力,除非協(xié)議本身欠缺生效條件。如深圳市中級人民法院的“指導(dǎo)意見”規(guī)定:“當(dāng)事人在婚姻關(guān)系存續(xù)期間為離婚而達(dá)成離婚協(xié)議或財產(chǎn)分割協(xié)議后,一方反悔而不同意辦理離婚登記,另一方起訴請求離婚并請求按照離婚協(xié)議中關(guān)于財產(chǎn)分割的條款或者財產(chǎn)分割協(xié)議處理夫妻共同財產(chǎn)問題的,人民法院原則上應(yīng)予支持,但協(xié)議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定或者該協(xié)議所列財產(chǎn)不存在而客觀上不能履行的除外。財產(chǎn)分割條款或協(xié)議未涉及的夫妻共同財產(chǎn),人民法院可另行依法判決?!盵3](2)主張離婚登記前,離婚協(xié)議無約束力。如上海市高級人民法院的“指導(dǎo)意見”規(guī)定: “夫妻共同生活期間或者分居期間達(dá)成的財產(chǎn)分割協(xié)議,當(dāng)事人無證據(jù)證明其具有無效或可撤銷、可變更的法定情形,或協(xié)議已經(jīng)履行完畢的,應(yīng)認(rèn)定協(xié)議對雙方有拘束力。如果財產(chǎn)分割協(xié)議以離婚為前提條件,而雙方未離婚的,應(yīng)允許當(dāng)事人反悔。”[4]審判機關(guān)的“指導(dǎo)意見”截然相反,“同案不同判”現(xiàn)象自然難以避免。
對離婚協(xié)議效力認(rèn)識的分歧,源于對離婚協(xié)議性質(zhì)認(rèn)識的分歧。關(guān)于離婚協(xié)議的性質(zhì),學(xué)界主要有兩種觀點:(1)認(rèn)為訴前離婚協(xié)議雖然包括身份關(guān)系的解除以及財產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等多方面內(nèi)容,但實質(zhì)上只是一個涉及人身關(guān)系的行為,該行為以登記為生效條件,未經(jīng)離婚登記的訴前離婚協(xié)議不具有拘束力;[5](2) 認(rèn)為訴前離婚協(xié)議的性質(zhì)是一種混合合同,關(guān)于自愿離婚和子女撫養(yǎng)的內(nèi)容屬于人身關(guān)系的性質(zhì),而財產(chǎn)及債務(wù)處理屬于財產(chǎn)關(guān)系的性質(zhì)。離婚協(xié)議中的自愿離婚條款自取得《離婚證》之日起生效,而關(guān)于子女撫養(yǎng)及財產(chǎn)分割的條款則在當(dāng)事人意思表示一致時即行生效,不以婚姻登記機關(guān)辦理相應(yīng)手續(xù),或者婚姻登記機關(guān)頒發(fā)《離婚證》為生效要件。[6]上述觀點都認(rèn)為離婚協(xié)議中解除婚姻關(guān)系的約定不具有拘束力,夫妻一方不能依據(jù)離婚協(xié)議要求對方履行離婚登記手續(xù)或訴請法院根據(jù)協(xié)議判決準(zhǔn)予離婚,但對離婚協(xié)議中財產(chǎn)分割條款的效力則有不同看法。
筆者認(rèn)為,離婚協(xié)議從性質(zhì)上分析,是一種民事法律行為,應(yīng)當(dāng)適用民事法律行為的基本理論。但與一般的財產(chǎn)協(xié)議不同,它是親屬法中的行為,對其效力的分析必須立足于身份法律行為的特殊性。對訴前離婚協(xié)議性質(zhì)和效力的認(rèn)定應(yīng)明確以下三點。
原告:戴某某。
被告:秦某某。
被告辯稱,同意與原告離婚,但要求婚生子由被告撫養(yǎng),因離婚協(xié)議書是在原告的脅迫下簽訂的,故不同意按離婚協(xié)議分割財產(chǎn)。
[審判]
本案的主要爭議焦點是,原、被告于2006年12月30日簽訂的離婚協(xié)議是否生效,是否應(yīng)當(dāng)按照該協(xié)議的內(nèi)容判決分割原、被告的財產(chǎn)。
姜堰市人民法院審理后認(rèn)為,關(guān)于原、被告于2006年12月30日簽訂的離婚協(xié)議,本院認(rèn)為,該協(xié)議是以雙方協(xié)議離婚為前提的,一方或者雙方為了達(dá)到離婚的目的,可能在子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等方面作出有條件的讓步。在雙方未能在婚姻登記機關(guān)協(xié)議離婚的情況下,該協(xié)議并沒有生效,對原、被告均不產(chǎn)生法律約束力,其約定不能當(dāng)然作為人民法院處理離婚案件的直接依據(jù)。且如果按照該協(xié)議分割財產(chǎn)也有悖于公平原則,違背保護(hù)婦女和兒童合法權(quán)益的法律精神。因此,原告要求按照該協(xié)議分割財產(chǎn)的主張本院不予支持,原、被告的夫妻共同財產(chǎn)應(yīng)依法進(jìn)行分割。
姜堰市人民法院作出判決后,原告不服,持理由上訴至泰州市中級人民法院。在二審法院審理過程中,經(jīng)調(diào)解,原、被告達(dá)成協(xié)議。
[評析]
正確認(rèn)定原、被告婚內(nèi)簽訂的離婚協(xié)議的效力狀態(tài)是審理本案的關(guān)鍵。
所謂婚內(nèi)離婚協(xié)議,是指男女雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間,以解除婚姻關(guān)系為基本目的,并就財產(chǎn)分割及子女撫養(yǎng)達(dá)成的協(xié)議。目前,我國法律及司法解釋對此類協(xié)議的效力未有明確規(guī)定,司法實務(wù)中,對此類協(xié)議的效力認(rèn)定亦頗多爭議。2005年5月,江蘇省高級人民法院民一庭在徐州召開了蘇北片婚姻家庭案件疑難問題法律適用研討會,在這次研討會上,與會代表認(rèn)為,婚內(nèi)離婚協(xié)議是以雙方協(xié)議離婚為前提,一方或者雙方為了達(dá)到離婚的目的,可能在子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等方面作出有條件的讓步。在雙方未能在婚姻登記機關(guān)協(xié)議離婚的情況下,該協(xié)議沒有生效,對雙方當(dāng)事人均不產(chǎn)生法律約束力,其中關(guān)于子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割的約定,不能當(dāng)然作為人民法院處理離婚案件的直接依據(jù)。
婚內(nèi)離婚協(xié)議有如下特征:
1、協(xié)議內(nèi)容的復(fù)合性。
婚內(nèi)離婚協(xié)議的內(nèi)容不是單一的,而是復(fù)合的,其內(nèi)容涉及夫妻身份關(guān)系的解除、有關(guān)財產(chǎn)的分割、子女由誰直接撫養(yǎng)及撫養(yǎng)費的承擔(dān)、探視權(quán)的約定等等,既包括人身關(guān)系,也包括財產(chǎn)關(guān)系。
2、生效條件的特別性
一般情況下,民事合同只要符合法律規(guī)定的民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備的條件,雙方達(dá)成一致意見即可生效,對雙方當(dāng)事人產(chǎn)生法律拘束力。離婚協(xié)議可歸屬于民事合同,但其生效條件卻有特別之處。我國《婚姻法》第三十一條規(guī)定,男女雙方自愿離婚的,必須到婚姻登記機關(guān)申請離婚。第三十二條規(guī)定,男女一方要求離婚的,可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟。根據(jù)上述法律規(guī)定,解除婚姻關(guān)系有兩種方式,即協(xié)議離婚和訴訟離婚,而在訴訟離婚中,又包括調(diào)解離婚和判決離婚兩種具體形式。因此,在夫妻雙方同意離婚的情形下,除了男女雙方具有離婚的合意之外,還必須到婚姻登記管理機關(guān)進(jìn)行登記或者由人民法院以民事調(diào)解書的形式賦予其效力,否則即使當(dāng)事人具有離婚的合意,也不發(fā)生解除婚姻關(guān)系的法律后果。
3、婚姻關(guān)系解除效力的前置性。
本案中,原、被告雙方在婚內(nèi)達(dá)成了離婚協(xié)議,從協(xié)議的內(nèi)容來看,訂立協(xié)議時當(dāng)事人選擇了協(xié)議離婚這一解除婚姻關(guān)系的方式,解析原、被告的意思表示,應(yīng)包括兩項內(nèi)容,其一,雙方解除婚姻關(guān)系;其二,通過登記的方式解除婚姻關(guān)系。因此,到婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記不僅是當(dāng)事人共同選擇的解除婚姻關(guān)系的方式,也是離婚協(xié)議發(fā)生效力的必經(jīng)途徑。而本案原告最終選擇了訴訟離婚的方式,此與雙方訂立協(xié)議時選擇的離婚方式及法律規(guī)定的解除婚姻關(guān)系的方式不符,不能啟動雙方離婚協(xié)議的效力。故此,在訴訟過程中,如果調(diào)解不成,法院不能根據(jù)雙方尚未生效的協(xié)議的內(nèi)容作出判決。
有一種觀點認(rèn)為,我國法律規(guī)定的夫妻財產(chǎn)制度有約定財產(chǎn)制和法定財產(chǎn)制,本案離婚協(xié)議中有關(guān)財產(chǎn)分割的內(nèi)容可以視為雙方對夫妻財產(chǎn)的約定,基于此,法院可以根據(jù)該約定作出分割財產(chǎn)的判決。筆者認(rèn)為此種觀點有失妥當(dāng),夫妻約定財產(chǎn)制中的約定與離婚協(xié)議中分割財產(chǎn)的約定是有區(qū)別的,約定財產(chǎn)制中的約定針對的是將來取得的財產(chǎn)的權(quán)利歸屬,而分割財產(chǎn)的約定是針對已經(jīng)取得的現(xiàn)存財產(chǎn)的處置,兩者并不能等同,法院不能將離婚協(xié)議中分割財產(chǎn)的內(nèi)容視為夫妻約定財產(chǎn)制中的約定,并進(jìn)而根據(jù)此約定的內(nèi)容作出判決。
注釋:
[析案]
有觀點認(rèn)為:離婚協(xié)議中關(guān)于房屋的財產(chǎn)分割,系雙方真實意思表示,且不違反我國法律的規(guī)定,應(yīng)適用《合同法》關(guān)于贈予合同的規(guī)定,確認(rèn)李某享有單獨撤銷該房屋贈予的權(quán)利。
筆者認(rèn)為:離婚協(xié)議中涉及財產(chǎn)贈予內(nèi)容不能撤銷。理由如下:
首先,離婚協(xié)議屬于身份關(guān)系的協(xié)議,財產(chǎn)分割的內(nèi)容是離婚協(xié)議的附屬約定,屬于《婚姻法》調(diào)整的內(nèi)容。依據(jù)最高法院《婚姻法》解釋的規(guī)定,離婚協(xié)議中關(guān)于財產(chǎn)分割的條款或者當(dāng)事人因婚姻就財產(chǎn)分割到成的協(xié)議,對雙方具有法律約束力。
其次,離婚協(xié)議是夫妻雙方以離婚為前提對夫妻雙方婚姻存續(xù)期間各方面關(guān)系的一種處置,如:子女撫養(yǎng),財產(chǎn)分割等達(dá)成的一系列協(xié)議,離婚協(xié)議中財產(chǎn)處理內(nèi)容不能看做是單獨的財產(chǎn)性質(zhì)的協(xié)議,協(xié)議的內(nèi)容與人身關(guān)系具有關(guān)聯(lián)。
我與張某婚后感情較好。但今年初,我發(fā)現(xiàn)他與女同事有不正當(dāng)關(guān)系后,一氣之下簽訂了離婚協(xié)議書。協(xié)議寫明:我與張某離婚,女兒由我撫養(yǎng),房子歸張某。協(xié)議簽訂后我即帶女兒回父母家。待冷靜下來,我覺得不僅財產(chǎn)分割非常吃虧,而且,我父母房子很小不能長住家里,我在工廠打工收入不高,連撫養(yǎng)女兒都成問題,更不用說買房。我找張某要求重新分割財產(chǎn)并要求他承擔(dān)女兒一半生活學(xué)習(xí)費用。但張某卻以協(xié)議是雙方自愿訂立的,簽字后就已經(jīng)生效為由,拒絕重新分割。請問:未辦離婚登記手續(xù)的離婚協(xié)議是否有效?
讀者:汪**
汪**讀者:
你與張某未到法定機關(guān)辦理離婚登記手續(xù),簽訂的離婚協(xié)議無效。一般情況下,民事合同只要符合法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)具備的條件,雙方達(dá)成一致意見即可生效,對雙方產(chǎn)生法律約束力。離婚協(xié)議屬于民事合同,但其生效條件卻有特別之處。你來信反映與張某所簽協(xié)議是以在婚姻關(guān)系存續(xù)期間,以解除婚姻關(guān)系為基本目的,并就財產(chǎn)分割及子女撫養(yǎng)達(dá)成的協(xié)議,屬于婚內(nèi)離婚協(xié)議?!痘橐龇ā返谌粭l規(guī)定:“男女雙方自愿離婚的,準(zhǔn)予離婚。雙方必須到婚姻登記機關(guān)申請離婚?;橐龅怯洐C關(guān)查明雙方確實是自愿并對子女和財產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理時,發(fā)給離婚證。”由此可見,協(xié)議離婚是指夫妻雙方自愿離婚,并對離婚后子女撫養(yǎng)及財產(chǎn)分割等達(dá)成協(xié)議,而依一定行政程序,向婚姻登記機關(guān)申請離婚,并辦理離婚手續(xù)。由于離婚協(xié)議既涉及夫妻身份關(guān)系的解除,又涉及有關(guān)財產(chǎn)分割、子女直接撫養(yǎng)人及撫養(yǎng)費承擔(dān)、探視權(quán)約定等,除夫妻雙方同意離婚的合意之外,還必須到婚姻登記管理機關(guān)進(jìn)行登記或由法院以民事調(diào)解書的形式賦予其效力。否則,即使當(dāng)事人具有離婚的合意,也不發(fā)生解除婚姻關(guān)系的法律后果。到婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記或向法院訴訟不僅是當(dāng)事人共同選擇解除婚姻關(guān)系的方式,也是離婚協(xié)議發(fā)生效力的必經(jīng)途徑。離婚協(xié)議中解除婚姻關(guān)系部分未生效之前,其中關(guān)于子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割的約定當(dāng)然也不能生效。同時,從來信反映情況看,你與張某簽訂的協(xié)議中對財產(chǎn)的分割也違背保護(hù)婦女和兒童合法權(quán)益的法律精神,有悖公平原則。雖簽訂離婚協(xié)議,但未到婚姻登記機關(guān)進(jìn)行協(xié)議離婚登記,協(xié)議不能生效,你與張某仍應(yīng)為夫妻關(guān)系?!痘橐龇ā返谌l還規(guī)定:“男女一方要求離婚的,可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟。”所以,依當(dāng)事人對離婚所持態(tài)度不同,除協(xié)議離婚外,還有訴訟離婚方式。因此,如重新達(dá)成協(xié)議,你們也須到婚姻登記機關(guān)登記離婚。如協(xié)商不成,你可向法院離婚并依法分割夫妻共同財產(chǎn)。
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《婚姻法》第三十二條規(guī)定:“男女一方要求離婚,可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟”,是指訴訟離婚。
訴訟離婚是指夫妻單方提出離婚,另一方不同意離婚或者雖然雙方都同意離婚,但在共同財產(chǎn)的分割或?qū)ψ优膿狃B(yǎng)、教育等的問題上未達(dá)成協(xié)議,離婚訴訟當(dāng)事人可向人民法院遞交離婚訴訟狀,人民法院受理后一般采取兩種方式解決:一是調(diào)解離婚,是指離婚的雙方當(dāng)事人在法院的調(diào)解下,就財產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等問題達(dá)成一致,人民法院批準(zhǔn)其離婚并制作離婚民事調(diào)解書,作為雙方當(dāng)事人的離婚法律文書。二是判決離婚,是指人民法院在調(diào)解無效的情形下,就離婚案件的具體情況就夫妻共同財產(chǎn)和子女撫養(yǎng)等作出離婚判決。
對于協(xié)議離婚和訴訟離婚,當(dāng)事人如何進(jìn)行選擇呢?
一、民政部門協(xié)議離婚程序便捷,當(dāng)事人可首先考慮。
但是協(xié)議離婚的前提條件是雙方都同意離婚,并且對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割、債務(wù)承擔(dān)等各種問題必須全部達(dá)成一致意見,否則,民政部門不予辦理協(xié)議離婚手續(xù)。
根據(jù)《婚姻登記條例》第十條 內(nèi)地居民自愿離婚的,男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到一方當(dāng)事人常住戶口所在地的婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記。第十一條 辦理離婚登記的內(nèi)地居民應(yīng)當(dāng)出具下列證件和證明材料:
(一)本人的戶口簿、身份證;
(二)本人的結(jié)婚證;
(三)雙方當(dāng)事人共同簽署的離婚協(xié)議書。
離婚協(xié)議書應(yīng)當(dāng)載明雙方當(dāng)事人自愿離婚的意思表示以及對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)及債務(wù)處理等事項協(xié)商一致的意見。
(一)關(guān)于婚姻關(guān)系是否解除的保證
婚姻自由既包括結(jié)婚的自由,也包括離婚的自由。對于離婚自由,《婚姻法》第三十一條和第三十二條分別就協(xié)議離婚與訴訟離婚作了專門規(guī)定。其中,夫妻雙方協(xié)議離婚除了有離婚的合意外,還必須到婚姻登記機關(guān)進(jìn)行登記,取得離婚證,雙方的夫妻關(guān)系才能正式解除。因此,即使夫妻雙方中的過錯方違背了婚內(nèi)保證書上的允諾,但之后雙方并未到婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記或登記離婚未果,而是進(jìn)行訴訟離婚,人民法院也只能依照《婚姻法》第三十二條以雙方夫妻感情是否破裂為標(biāo)準(zhǔn),查明案件事實,判斷雙方是否達(dá)到法定離婚條件,判決是否準(zhǔn)許離婚。
(二)關(guān)于子女撫養(yǎng)問題的保證
雖然民法堅持意思自治的原則,《婚姻法》第三十六條第三款也允許夫妻雙方對哺乳期后的子女撫養(yǎng)問題,自行協(xié)議解決,但是此時的“協(xié)議”由于已經(jīng)進(jìn)入到了訴訟程序,人民法院應(yīng)依職權(quán)對雙方協(xié)議的結(jié)果進(jìn)行審查。如果夫妻雙方就子女撫養(yǎng)問題協(xié)議的結(jié)果,不利于子女身心健康和保障子女的合法權(quán)益,人民法院可不予準(zhǔn)許。例如,1993年《最高院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第10條規(guī)定,父母雙方可以協(xié)議子女隨一方生活并由撫養(yǎng)方負(fù)擔(dān)子女全部撫育費。但經(jīng)查實,撫養(yǎng)方的撫養(yǎng)能力明顯不能保障子女所需費用,影響子女健康成長的,不予準(zhǔn)許。因此,夫妻雙方在訴訟前關(guān)于子女撫養(yǎng)問題的保證并不當(dāng)然具有法律效力,只能作為人民法院在處理子女撫養(yǎng)問題時的一個參考因素。
(三)關(guān)于財產(chǎn)如何分割處理的保證
在婚內(nèi)保證書中,關(guān)于財產(chǎn)如何分割處理的保證,本質(zhì)上是過錯方對無過錯方所做的損害賠償保證,即夫妻一方若違反保證,則要對另一方進(jìn)行經(jīng)濟上的賠償?!痘橐龇ā返谒氖鶙l只規(guī)定了四種損害賠償情形,本文認(rèn)為,對于夫妻雙方就其他導(dǎo)致感情破裂的情形(如賭博、吸毒等),作出損害賠償約定的,人民法院經(jīng)審查系保證人的真實意思表示,不存在欺詐、脅迫或乘人之危等可撤銷情形,且不違法法律或社會公共利益的,人民法院應(yīng)予支持。
誤區(qū)一:“各自名下的存款歸各自所有”
上述條款對有錢隱匿不報者有利,因為一方要舉證證明另一方簽訂離婚協(xié)議時隱匿銀行存款相對困難。
在離婚協(xié)議中,應(yīng)當(dāng)將截止到離婚協(xié)議簽定之時、雙方明下的銀行存款情況詳細(xì)列出,包括開戶行、開戶名、帳號、存款余額、幣種等。一方離婚后不履行,另一方可以根據(jù)離婚協(xié)議記載的存款信息,及時查到存款的支取情況及錢款的去向。
誤區(qū)二:“財產(chǎn)已分割完畢”
離婚協(xié)議涉及的財產(chǎn)分割內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體、明確,具有針對性和指向性。
現(xiàn)實中,雙方在對住房、存款等財產(chǎn)的歸屬約定后,往往結(jié)尾加上一句“財產(chǎn)已分割完畢”,該表述應(yīng)理解為系針對前述財產(chǎn)而言,不能毫無依據(jù)的無限制地進(jìn)行擴大解釋和理解。在雙方對具體的、重大財產(chǎn)的分割僅部分作了明確約定,另外部分沒有明確約定的情況下,僅以離婚協(xié)議中有“雙方財產(chǎn)已自行分割完畢”的表述及一方已實際掌控該重大財產(chǎn)的情形,而認(rèn)定該未作明確約定的重大財產(chǎn)權(quán)益已進(jìn)行分割的主張于法無據(jù)。
誤區(qū)三:“男女雙方名下其他財產(chǎn)歸各自所有”,“男女雙方無其他財產(chǎn)爭議”
在協(xié)議離婚時,雙方是在已知曉對方財產(chǎn)情況下、形成一致的意思表示而簽訂了離婚協(xié)議書的。若依據(jù)上述條款,離婚后一方發(fā)現(xiàn)另一方隱匿了房產(chǎn)或存款,極有可能失去了索要隱匿財產(chǎn)的勝訴機會。
誤區(qū)四:僅僅約定“婚后按揭購房歸一方所有,該方還貸”
婚后按揭購房,夫妻作為共同還貸人,僅憑《離婚協(xié)議書》并不能當(dāng)然解除一方對銀行的還貸義務(wù),必須向銀行要求減少共同還貸人。否則,該方會因未清償貸款而不能貸款購房、投資等。
在辦理銀行貸款變更手續(xù)時,銀行一般會嚴(yán)格要求當(dāng)事人雙方到場;事先了解銀行是否同意變更主貸人;變更后的還貸人月工資收入不足貸款金額的2倍,銀行一般不會同意變更主貸人或減少共同抵押人,除非當(dāng)事人另行提供擔(dān)保人或采取其他擔(dān)保措施。
誤區(qū)五:離婚協(xié)議中將夫妻共同房產(chǎn)贈與子女
上述共同房產(chǎn)系已取得房屋產(chǎn)權(quán)證明的房屋,離婚后房產(chǎn)過戶給子女前,任意一方均可撤銷共同房產(chǎn)個人份額的贈與。
在去民政局登記離婚前,可以先辦理房屋過戶手續(xù),或者公證《離婚協(xié)議書》,如此上述贈與才具有不可撤銷的效力。
誤區(qū)六:分割房產(chǎn)的同時忽視戶口遷移的約定
離婚協(xié)議約定房產(chǎn)歸屬一方,另一方在離婚后拒絕將戶口遷出的,一方要求強制另一方遷出戶口的(侵權(quán)),法院一般不會受理;公安機關(guān)往往答復(fù)此類請求不符合強遷的法律規(guī)定。
在《離婚協(xié)議書》中可以約定,一方在離婚手續(xù)辦理完畢后的一定期限內(nèi),自行將戶口遷出,逾期應(yīng)當(dāng)支付不便補償(非違約金);因一方戶口不能遷出的原因給另一方轉(zhuǎn)售房屋房價產(chǎn)生不利影響的,該方應(yīng)賠償差價部分。