法理分析案例精選(九篇)

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第1篇：法理分析案例范文

刑法作為我國(guó)最重要的法律規(guī)范之一，其研究?jī)?nèi)容涉及到罪犯犯罪行為的申訴判斷，罪與罪之間的界限以及刑法的適應(yīng)等各種問(wèn)題。而對(duì)于刑法學(xué)來(lái)說(shuō)，其實(shí)踐品格為人所熟知。然而，即便是社會(huì)對(duì)刑法的宣傳力度比較大，人們具備了相應(yīng)的刑法常識(shí)，這并不代表社會(huì)各界能夠?qū)ζ溥M(jìn)行深入貫徹。作為一名優(yōu)秀的法學(xué)院學(xué)生，不僅需要具有較高水平的專業(yè)知識(shí)素養(yǎng)，還需要擁有較強(qiáng)的實(shí)踐能力和知識(shí)應(yīng)用能力。由于我國(guó)的傳統(tǒng)教育是以理論知識(shí)灌輸為主的教學(xué)，過(guò)去的刑法教育將教學(xué)重點(diǎn)放在了刑法條例的解讀上，對(duì)于刑法條例的應(yīng)用范圍以及學(xué)生實(shí)踐能力的培養(yǎng)卻是沒(méi)有引起足夠的重視。但隨著刑法學(xué)教育教學(xué)理念的進(jìn)步以及教學(xué)經(jīng)驗(yàn)的不斷總結(jié)，與刑法學(xué)教育相關(guān)的書籍陸續(xù)面世與出版，這對(duì)我國(guó)傳統(tǒng)的刑法教學(xué)的改革與創(chuàng)新起到了很好的促進(jìn)作用，課堂實(shí)踐教學(xué)效果等也得到了有效的改善。曲新久主編的《刑法案例教程》（知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2007）就是很好的代表?！缎谭ò咐坛獭分饕譃樯舷聝刹糠?，第一部分為刑法總則部分，共有十三章，涵蓋了緒論部分、犯罪及其構(gòu)成相、正當(dāng)化事由、故意犯罪的形態(tài)、共同犯罪的構(gòu)成條件、罪數(shù)形態(tài)等多方面的內(nèi)容。其中，第十一章是關(guān)于刑事責(zé)任和刑罰的概述；第十二章介紹了刑罰裁量制度的相關(guān)知識(shí)點(diǎn)；第十三章論述了刑罰的執(zhí)行與消滅相關(guān)內(nèi)容，包含減刑的適用條件、假釋的條件和追訴時(shí)效的期限等知識(shí)。第二部分為刑法分論部分，是從十四章到二十一章部分，涉及到了分論問(wèn)題的案例分析等內(nèi)容，而且多是以案例的分析為主要支撐，對(duì)貪污賄賂罪、瀆職罪、危害國(guó)家安全罪、危害公共安全罪、破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪、侵犯公民人身權(quán)利、民利罪、侵犯財(cái)產(chǎn)罪、妨害社會(huì)管理秩序罪等典型事件案例進(jìn)行了相關(guān)的法理分析，真正做到了理論與實(shí)踐相結(jié)合。讀者在閱讀該教程時(shí)，不僅會(huì)感受到刑法案例的真實(shí)性、針對(duì)性和趣味性，還可以降低學(xué)習(xí)過(guò)程中的思維障礙，能盡快形成相關(guān)刑法知識(shí)的理性認(rèn)識(shí)，所以有助于學(xué)生學(xué)習(xí)效率的提升。這本教材借鑒了當(dāng)代刑事法治的先進(jìn)理念，尤其是融入一些最新研究成果，很好地區(qū)別了以前只局限在刑法和刑事訴訟法的教材內(nèi)容體系。從《刑法案例教程》的內(nèi)容體系來(lái)看，該教材的編寫希望能夠?yàn)樾谭ㄕ摰膶W(xué)習(xí)者和相關(guān)法律的適用者提供一些實(shí)際參考依據(jù)。尤其是對(duì)于學(xué)習(xí)法律的學(xué)生來(lái)說(shuō)，可以通過(guò)對(duì)該書的研讀，從相應(yīng)的刑法案例中加深對(duì)刑法理論的認(rèn)知，收獲許多新知識(shí)，最終以此為依據(jù)，去解決法律適用中遇到的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題，達(dá)到“學(xué)以致用”的目的。在“刑事一體化”理念的精神指導(dǎo)下，教程覆蓋了大部分與刑事、法學(xué)相關(guān)的專業(yè)知識(shí)和內(nèi)容，并選擇了很多具有典型代表意義的教學(xué)案例，從到裁判的整個(gè)過(guò)程進(jìn)行展現(xiàn)和評(píng)論，這對(duì)學(xué)生學(xué)習(xí)和理解刑法學(xué)的相關(guān)知識(shí)大有幫助。

《刑法案例教程》能夠滿足教師的多種教學(xué)需求和學(xué)生的多重學(xué)習(xí)需求，在編寫質(zhì)量和編寫體例上也有新嘗試。首先，《刑法案例教程》中的教學(xué)案例豐富多樣，并且結(jié)合案例的分析和講解，對(duì)刑法學(xué)中涉及到的概念、理論和知識(shí)應(yīng)用等進(jìn)行了詳細(xì)闡釋。案例的導(dǎo)入和分析思路清晰、評(píng)析到位，能夠很好地滿足刑法學(xué)教師多樣性的教學(xué)需求。而且，這種理論與實(shí)踐相結(jié)合的表述形式，可以幫助學(xué)生更加容易讀懂教材內(nèi)容，形成對(duì)刑法學(xué)由感性認(rèn)識(shí)到理性認(rèn)識(shí)的升華，最終幫助學(xué)生內(nèi)化為自身的法學(xué)意識(shí)，這是該教材的一大亮點(diǎn)。其次，本書引入了很多在學(xué)術(shù)界比較有影響力的文獻(xiàn)著作，為學(xué)習(xí)者延伸閱讀范圍提供必要的幫助和便利，增強(qiáng)本書的指導(dǎo)性和通用性。最后，教材植根于我國(guó)現(xiàn)有的刑法分則與實(shí)踐，對(duì)相關(guān)的罪名進(jìn)行了認(rèn)真地選擇和深入剖析，同時(shí)導(dǎo)入了很多最新出現(xiàn)的刑法罪名和具有時(shí)代性的教學(xué)案例，所以能夠很好地滿足刑法學(xué)教學(xué)的時(shí)代需求，有助于提高學(xué)生應(yīng)用刑法學(xué)知識(shí)的能力。

總體上，該書主要有以下幾個(gè)特征：首先，《刑法案例教程》的案例非常豐富，而且是比較常見(jiàn)的案例，讓讀者能很快理解并掌握相關(guān)法律條文。其次，教程結(jié)構(gòu)體系完善而富有特色，既有理論也有實(shí)踐，典型案例的導(dǎo)入讓該書更有可讀性，完全沒(méi)有專業(yè)書籍的生硬感。再次，該書的內(nèi)容闡釋通俗易懂，表述形式非常簡(jiǎn)潔，學(xué)生在閱讀和學(xué)習(xí)過(guò)程中能夠輕松突破疑難困難。最后，該書對(duì)相關(guān)刑法知識(shí)的描述，充分結(jié)合了現(xiàn)有刑法的相關(guān)規(guī)定，所以能夠幫助學(xué)生學(xué)習(xí)刑法、應(yīng)用刑法。最后，該書還具有較強(qiáng)的啟發(fā)性，尤其是書中的典型案例，能夠有效拓展學(xué)生的思維空間，增強(qiáng)學(xué)生利用教材知識(shí)解決現(xiàn)實(shí)問(wèn)題的能力。

（作者系黃淮學(xué)院社會(huì)管理系副教授）

項(xiàng)目資助：2014年度河南省政府決策研究招標(biāo)項(xiàng)目“河南省農(nóng)村宅基地制度改革與流轉(zhuǎn)機(jī)制創(chuàng)新研究”（2014181）；中國(guó)殘聯(lián)2014―2015年度殘疾人事業(yè)理論與實(shí)踐研究項(xiàng)目“心理健康視角下殘疾人個(gè)人信息法律保護(hù)研究――以駐馬店市為例”（2014&ZZ0004）。

第2篇：法理分析案例范文

【關(guān)鍵詞】法學(xué) 案例教學(xué)法 實(shí)踐

【中圖分類號(hào)】G642 【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】A 【文章編號(hào)】1674-4810（2013）14-0045-02

一 案例教學(xué)法的內(nèi)涵和基本特點(diǎn)

1.案例教學(xué)法的內(nèi)涵

案例教學(xué)法（Case Method）是通過(guò)對(duì)典型事件和問(wèn)題的分析，增強(qiáng)學(xué)生的感性認(rèn)識(shí)，提高教學(xué)質(zhì)量和效益，培養(yǎng)學(xué)生理解、分析問(wèn)題和解決問(wèn)題能力的教學(xué)方法。通過(guò)讓學(xué)生體驗(yàn)真實(shí)的案例，分析研究、了解相關(guān)的法律問(wèn)題和知識(shí)，培養(yǎng)學(xué)生的科學(xué)精神、創(chuàng)新的思維習(xí)慣，以及獲取新知識(shí)的能力。

2.案例教學(xué)法的基本特點(diǎn)

案例是包含有問(wèn)題或真實(shí)典型性案件的。一個(gè)案例就是在實(shí)際情況中，包含一個(gè)或多個(gè)復(fù)雜和困難的問(wèn)題，但也可能包含一個(gè)解決問(wèn)題的方法。作為一種新的教學(xué)方法，案例教學(xué)法具有啟發(fā)式教學(xué)、參與式教學(xué)、民主式教學(xué)等特點(diǎn)。

二 現(xiàn)行案例教學(xué)的主要方法及存在的問(wèn)題

1.現(xiàn)行案例教學(xué)的主要方法

第一，案例枚舉法。這種方法又分為兩種：一是案例例證法，比如教師系統(tǒng)講授理論知識(shí)后舉例，然后通過(guò)理論進(jìn)一步驗(yàn)證；二是案例導(dǎo)入法，教師先利用案例作為開(kāi)端，再講述基本理論，然后引出所要講的法律概念或問(wèn)題。

第二，案例討論法。一般是教師在課堂教學(xué)中系統(tǒng)講授相關(guān)法律知識(shí)，老師針對(duì)法律知識(shí)的重點(diǎn)和難點(diǎn)，提供一個(gè)結(jié)構(gòu)相對(duì)簡(jiǎn)單的案例，讓學(xué)生在課堂上集體或分組討論分析，這種方法有益于提高學(xué)生的理解能力和語(yǔ)言表達(dá)能力。案例的選擇一般選用法律關(guān)系較為復(fù)雜，涉及很多法律問(wèn)題，需要運(yùn)用多種法律知識(shí)來(lái)解決問(wèn)題。

2.現(xiàn)行案例教學(xué)存在的問(wèn)題

第一，現(xiàn)行案例教學(xué)法被認(rèn)為是總講授教學(xué)方法。教師采用案例枚舉法時(shí)，教師往往處于主導(dǎo)地位，陳述事實(shí)、提出問(wèn)題、得出結(jié)論和時(shí)間等方面，都由老師控制。在實(shí)際的課堂教授過(guò)程中，教師一般會(huì)選用真實(shí)案例，學(xué)生更感興趣，而且方法本身也是學(xué)生易于接受和富有啟發(fā)性的?！奥?tīng)案例”與“聽(tīng)講課”并沒(méi)有質(zhì)的區(qū)別，教師將命題、推理、判斷的思維全過(guò)程都一手包辦了。但是教師對(duì)案件的分析都是事先搜查資料準(zhǔn)備好的，而對(duì)學(xué)生來(lái)說(shuō)則是未知的。為了維護(hù)教師的權(quán)威性，教師把自己思維過(guò)程中失敗的部分隱瞞了。

第二，現(xiàn)行案例教學(xué)法不適應(yīng)司法考試的需要。我國(guó)法律院校畢業(yè)生要從事法律實(shí)務(wù)工作，必須要通過(guò)司法考試，取得合格證書。由于教師在課堂上講的案例往往是圍繞一個(gè)理論或法律規(guī)定講的，學(xué)生不用認(rèn)真思考，就可以知道教師所講的案例與剛學(xué)過(guò)的法律理論知識(shí)有關(guān)，所以很自然地就會(huì)運(yùn)用所學(xué)理論進(jìn)行分析，直接推斷出案件的結(jié)果。而在司法考試中，考試的案例涉及法學(xué)學(xué)科的諸多領(lǐng)域，而且沒(méi)有很多思考的時(shí)間，在時(shí)間緊迫的情況下，學(xué)生根本不知如何入手。這樣的案例教學(xué)是一種失敗的教學(xué)方法。

第三，現(xiàn)行案例教學(xué)法不利于學(xué)生創(chuàng)造能力的培養(yǎng)。在目前的案例教學(xué)中，教師在講解、分析案例時(shí)，一般會(huì)引導(dǎo)學(xué)生相繼展開(kāi)，即按照法律關(guān)系的先后關(guān)系，即從案件事實(shí)出發(fā)，理清當(dāng)事人之間的法律關(guān)系，以確定適用的法律條文。在這種教學(xué)方法下，學(xué)生在案例分析或討論時(shí)，通常的做法是先明確案件的基本事實(shí)，然后再考慮是否有法律規(guī)定，如果有的話，就會(huì)直接按照法條的規(guī)定處理。也就是說(shuō)，學(xué)生的思維形成一種定性，會(huì)認(rèn)為教科書或教師所講的理論肯定是正確的，現(xiàn)行法律是完備的。學(xué)生一般不會(huì)去主動(dòng)認(rèn)為法律規(guī)定或案例引用的法律可能存在的漏洞，束縛了學(xué)生的思維傾向和方法，也不利于創(chuàng)造性思維的拓展。

三 案例教學(xué)法實(shí)踐

案例教學(xué)法的成功與否需要通過(guò)教學(xué)來(lái)檢驗(yàn)。要實(shí)現(xiàn)教學(xué)目標(biāo)，并取得良好的效果，首先應(yīng)做好以下工作：

1.課前的準(zhǔn)備，包括學(xué)生和老師的準(zhǔn)備

在教學(xué)中，學(xué)生必須發(fā)揮主體作用。要求學(xué)生進(jìn)行課前準(zhǔn)備，首先對(duì)本節(jié)課準(zhǔn)備要講授的內(nèi)容進(jìn)行預(yù)習(xí)，并對(duì)學(xué)過(guò)的知識(shí)進(jìn)行復(fù)習(xí)回顧，找出其中的內(nèi)在聯(lián)系，為解決問(wèn)題做好充分的準(zhǔn)備。教師要挑選有代表性的案例，要對(duì)案例反復(fù)閱讀并熟練掌握其中的內(nèi)容，并做好筆記，要精心構(gòu)思教學(xué)的內(nèi)容和環(huán)節(jié)，還應(yīng)考慮到能夠調(diào)動(dòng)學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性。在教學(xué)過(guò)程中，教師應(yīng)提前安排好討論問(wèn)題，合理分配案例討論時(shí)間，學(xué)生在分析案例的過(guò)程是很重要的，對(duì)學(xué)生在分析案例過(guò)程中可能得出的幾種結(jié)果，教師應(yīng)及時(shí)進(jìn)行引導(dǎo)和總結(jié)。

2.課堂上的過(guò)程

在課堂上，教師先介紹幾個(gè)案例，或者利用多媒體將案例呈現(xiàn)在學(xué)生面前，在教學(xué)中要發(fā)揮學(xué)生的主動(dòng)性和積極性，讓學(xué)生主動(dòng)參與，鼓勵(lì)學(xué)生發(fā)表不同意見(jiàn)。在案例討論過(guò)程中，由于學(xué)生對(duì)法律知識(shí)點(diǎn)的思考角度不同，很可能會(huì)產(chǎn)生多種方案，教師要對(duì)學(xué)生的討論結(jié)果進(jìn)行恰到好處的點(diǎn)評(píng)，在教學(xué)過(guò)程中要注意引導(dǎo)學(xué)生正確思維，將學(xué)生的思路、討論中心放在教學(xué)內(nèi)容上。

3.案例教學(xué)的成績(jī)?cè)u(píng)估與考核

為了實(shí)現(xiàn)課程目標(biāo)，在評(píng)價(jià)機(jī)制上，無(wú)論是靜態(tài)考試（如案例分析的卷面考試），還是動(dòng)態(tài)考試，評(píng)判時(shí)教師必須要克服理解主觀隨意性和對(duì)案例理解分析的局限性，考慮是否是電壓與電流的乘積。（2）There are a few common arrangements for using hydraulic power. 有幾種常見(jiàn)的使用液壓能的裝置。（3）The complete electrical plant on board ship is made up of power generation equipment，a distribution system and many power utilizing devices. 船上的整個(gè)電力系統(tǒng)是由發(fā)電設(shè)備、分配系統(tǒng)和許多用電設(shè)備構(gòu)成。

上述例句中，根據(jù)句（1）中電壓和電流的乘積可以很容易推斷出power應(yīng)譯為“功率”；句（2）中根據(jù)hydraulic 和power連用，也可以推斷出power應(yīng)該譯為“能量”；而句（3）中的power generation equipment和power utilizing devices有的譯者可能會(huì)譯為“功率產(chǎn)生裝置”和“功率使用裝置”，但是這與句首的complete electrical plant on board ship不符，順應(yīng)專業(yè)知識(shí)，我們應(yīng)該知道整個(gè)電力系統(tǒng)是由發(fā)電設(shè)備、分配系統(tǒng)和用電設(shè)備構(gòu)成，因此可以得知power應(yīng)譯為“電”。這三種意義也是power一詞在輪機(jī)英語(yǔ)中的常用語(yǔ)義。譯者需順應(yīng)輪機(jī)專業(yè)知識(shí)，符合輪機(jī)英語(yǔ)的科技語(yǔ)境，根據(jù)具體的語(yǔ)境確定其正確的詞義。

2.語(yǔ)境順應(yīng)影響譯文的表達(dá)方式

在輪機(jī)英語(yǔ)的課堂教學(xué)中，很多學(xué)生在知道句中所有詞匯意義的情況下，仍不能將其翻譯成順暢的漢語(yǔ)，這是因?yàn)闆](méi)有掌握恰當(dāng)?shù)妮啓C(jī)英語(yǔ)翻譯技巧。由于輪機(jī)英語(yǔ)多層次的語(yǔ)境效應(yīng)和原文作者的心理效應(yīng)，語(yǔ)篇中的語(yǔ)言中存在著很多潛意識(shí)信息，即語(yǔ)言現(xiàn)象。英語(yǔ)和漢語(yǔ)的語(yǔ)言特點(diǎn)、表達(dá)潛意識(shí)的方式都不相同，這自然會(huì)影響譯文的表達(dá)方式，因此絕對(duì)對(duì)號(hào)入座式的翻譯是不可行的。這也是學(xué)生知道詞義卻不能順暢翻譯的原因。

為了使原文作者和譯者的邏輯思路和心理效應(yīng)一致，使原語(yǔ)和譯語(yǔ)在信息內(nèi)容、交際功能和審美效果等方面接近或相等，通?？身槕?yīng)語(yǔ)境，采用以下幾種基本翻譯方法：

第一，語(yǔ)境順應(yīng)增詞譯法。為了使譯文順應(yīng)原文的語(yǔ)境，更容易被理解，譯者可通過(guò)增添解釋性詞語(yǔ)的方式補(bǔ)足原語(yǔ)信息。在大部分情況下，增詞譯法實(shí)際上是顯化原語(yǔ)中的潛意識(shí)信息。例如：When the two voltage supplies are in phase the pointer is stationary in the 12 o’clock position.譯為：當(dāng)兩臺(tái)發(fā)電機(jī)的電壓同相的時(shí)候，指針靜止在12點(diǎn)位置。

上面示例譯文中的增詞部分不是隨意的，而是根據(jù)輪機(jī)專業(yè)知識(shí)的制約、潛意識(shí)和邏輯思維得到的翻譯方式。而在另外一些情況下，需要根據(jù)具體的語(yǔ)境，采取減詞翻譯。

第二，語(yǔ)境順應(yīng)減詞譯法。減詞譯法是指根據(jù)譯語(yǔ)語(yǔ)言規(guī)范有意隱去或省略翻譯源語(yǔ)文本中的語(yǔ)言成分。在大部分情況下，減詞譯法實(shí)際上是潛化原語(yǔ)中的顯意識(shí)信息。例如：

The crosshead and crankpin bearings are made of cast steel and each consist of an upper and a lower part secured to the connecting rod by means of fitted bolts，the nuts of which are secured.譯為：十字頭和曲柄箱軸承是鑄鋼制成的，都由上下兩部分構(gòu)成，通過(guò)緊配螺栓和螺母固定在連桿上。Oil is supplied to the cylinder liner wall and the piston rings by means of mechanical lubricators giving a carefully controlled oil feed，through injectors or quills.譯為：油通過(guò)機(jī)械注油器供給汽缸套和活塞環(huán)，供油量可精確控制。

雖然翻譯時(shí)省略了以上示例英文中的斜體字部分，但它們的含義仍潛在譯文當(dāng)中。

第三，語(yǔ)境順應(yīng)代換譯法。代換譯法是指按照目標(biāo)語(yǔ)的行文習(xí)慣，將原語(yǔ)的說(shuō)法用另一種說(shuō)法代替，其實(shí)際意義不變。例如：Centrifugal or radial flow pumps give regular delivery，and are quiet in operation.譯為：離心泵或軸流泵的排放有規(guī)律，運(yùn)行沒(méi)有噪音。Also the metal of parts forming the combustion spaces must be kept at a temperature low enough to avoid losing mechanical strength.譯為：還有構(gòu)成燃燒室的金屬部件必須保持在足夠低的溫度，以維持機(jī)械強(qiáng)度。

第四，語(yǔ)境順應(yīng)轉(zhuǎn)換譯法。由于原語(yǔ)和譯語(yǔ)的語(yǔ)言特點(diǎn)和詞的搭配關(guān)系的不同，原語(yǔ)中的語(yǔ)法成分在譯語(yǔ)中可以轉(zhuǎn)換為另一種語(yǔ)法成分。幾乎原語(yǔ)中的所有語(yǔ)法成分在譯語(yǔ)中都可以譯成另一種語(yǔ)法成分。如：Oil is supplied to the cylinder liner wall and the piston rings by means of mechanical lubricators giving a carefully controlled oil feed，through injectors or quills.譯為：油通過(guò)機(jī)械注油器供給汽缸套和活塞環(huán)，供油量可精確控制。（補(bǔ)語(yǔ)中，賓語(yǔ)主語(yǔ)，定語(yǔ)謂語(yǔ)。）

第五，語(yǔ)境順應(yīng)反譯法。通常說(shuō)的反譯法是指將肯定表達(dá)譯成否定表達(dá)或?qū)⒎穸ū磉_(dá)譯成肯定表達(dá)。這里探討的反譯法是指廣義反譯法，是語(yǔ)境順應(yīng)代換譯法的一種特殊形式，在輪機(jī)英語(yǔ)的翻譯中十分常見(jiàn)，因此掌握反譯法就更加重要。如：The fuel oil is then passed through a fine filter before being supplied to the injection system.譯為：接著，燃油通過(guò)細(xì)濾器，然后被供給噴油系統(tǒng)。In a common sea water cooling system，from the sea suction one of a pair of sea water circulating pumps provides sea water which circulates the lubricating oil cooler，the jacket water cooler and the piston water cooler before discharging overboard.譯為：在常見(jiàn)的海水冷卻系統(tǒng)中，一對(duì)海水泵中的一個(gè)從海水吸入口處吸取海水，海水循環(huán)滑油冷卻器、缸套水冷卻器以及活塞冷卻器，然后被排出舷外。

三 結(jié)束語(yǔ)

根據(jù)語(yǔ)境順應(yīng)論，翻譯中譯文語(yǔ)言的選擇應(yīng)有個(gè)動(dòng)態(tài)順應(yīng)的過(guò)程，這種順應(yīng)應(yīng)根據(jù)不同的語(yǔ)境而做出變化。翻譯的過(guò)程必然涉及目的語(yǔ)的重構(gòu)過(guò)程，目的語(yǔ)的重構(gòu)是譯者對(duì)原語(yǔ)的語(yǔ)境和語(yǔ)言結(jié)構(gòu)之間做出動(dòng)態(tài)順應(yīng)的過(guò)程。譯文語(yǔ)言的選擇應(yīng)動(dòng)態(tài)地順應(yīng)文化語(yǔ)境。譯者應(yīng)順應(yīng)輪機(jī)英語(yǔ)的科技語(yǔ)境來(lái)選擇詞義，注意詞語(yǔ)在翻譯中的同化、異化、融合和隱化現(xiàn)象，從而有效地指導(dǎo)和促進(jìn)我們的翻譯和教學(xué)。

參考文獻(xiàn)

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[2]李錦、廖開(kāi)洪.文化語(yǔ)境順應(yīng)與翻譯策略[J].語(yǔ)言與翻譯（漢文），2005（2）：49～52

第3篇：法理分析案例范文

關(guān)鍵詞：安全閥；安全閥應(yīng)力分析；安全閥反作用力

中圖分類號(hào)： TU714 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼： A

1.安全閥的排氣形式

1.1開(kāi)式排氣系統(tǒng)

開(kāi)式排氣系統(tǒng)指安全閥開(kāi)啟時(shí)，氣體直接排放到大氣或與安全閥不連接的放空管。這種排氣系統(tǒng)要求滿足如下幾何條件：

ι≤4D0，m≤6D0

式中 ι——安全閥入口管線至放空管中心線距離，m；

D0——安全閥排氣管外徑，m；

m——安全閥出口至排氣管中心線距離，m；

典型的開(kāi)式排氣系統(tǒng)如圖1所示。

1.2閉式排氣系統(tǒng)

閉式排氣系統(tǒng)指安全閥開(kāi)啟時(shí)，氣體通過(guò)直接與安全閥相連接的排氣管排放至遠(yuǎn)地。典型的閉式排氣系統(tǒng)如圖2所示。

圖1 典型開(kāi)式排氣系統(tǒng) 圖2 典型閉式排氣系統(tǒng)

對(duì)于無(wú)毒、非可燃、無(wú)爆炸危險(xiǎn)的氣體可采用開(kāi)式排氣系統(tǒng)；有毒、可燃、有爆炸危險(xiǎn)的氣體應(yīng)采用閉式排氣系統(tǒng)。

2.安全閥排氣管的反作用力

2.1.開(kāi)式排氣系統(tǒng)的反作用力

2.1.1排氣彎頭

在穩(wěn)態(tài)流動(dòng)的條件下，安全閥開(kāi)啟時(shí)的反力 F 包括動(dòng)量效應(yīng)和壓力效應(yīng)兩部分。如圖4所示。

F=GW + (P - Pa) ƒ·106(2-1)

式中：

F——點(diǎn)1的反作用力，N；

G——質(zhì)量流率，kg/s,按安全閥開(kāi)啟時(shí)最大流率的1.1倍；

W——點(diǎn)1的出庫(kù)流速m/s；

P——點(diǎn)1的靜壓，MPa；

ƒ——點(diǎn)1處的流通面積，m2 ；

圖4 Pa——大氣壓力，MPa。

為考慮瞬態(tài)流動(dòng)的影響，還應(yīng)計(jì)入動(dòng)載因子DLF。

2.1.2放空管

放空管如圖5所示,在安全閥開(kāi)啟時(shí)，受到F2和F3兩個(gè)力的作用。F2和F3可按公式(2-1)計(jì)算，放空管的支架應(yīng)能承受垂直方向和水平方向的不平衡和力矩。

如果放空管出口設(shè)計(jì)成斜面，則反力將沿斜面的法向作用。

放空管的設(shè)計(jì)應(yīng)避免出現(xiàn)“反噴”現(xiàn)象。 為防止 這種現(xiàn)象的產(chǎn)生應(yīng)滿足下列條件：

圖5

G(W1-W2)>(P2 - Pa)·ƒ2·106 –(P1 - Pa) ƒ1·106(2-2)

2.2閉式排氣系統(tǒng)的反作用力

在穩(wěn)態(tài)流動(dòng)的條件下，閉式系統(tǒng)的排出口有一較大的反作用力，管系其他部位所受的力具有自平衡性，其數(shù)值可用公式(2-1)計(jì)算。但在安全閥開(kāi)始開(kāi)啟時(shí)，由于是不穩(wěn)定流動(dòng)，管系要承受較大的沖擊力。3.反作用力的動(dòng)力放大特性

管系在瞬態(tài)載荷作用下受到的力和彎矩一般大于靜態(tài)值，這種動(dòng)力放大特性可用動(dòng)載因子DLF來(lái)表征。DLF定義為動(dòng)撓度與靜撓度的最大比值。如果主管道剛性支撐，那么安全閥排氣系統(tǒng)(如圖6所示)可簡(jiǎn)化成一個(gè)單自由度系統(tǒng)，此時(shí)， DLF可按下述方法確定。

(1)安全閥系統(tǒng)的振動(dòng)周期T，如下：

圖6 安全閥系統(tǒng) (3-1)

式中 T——安全閥系統(tǒng)的振動(dòng)周期，s；

W——安全閥、人口管、出口管及法蘭等的總質(zhì)量，kg；

h——主管道至出口管中心線的距離，cm；

E——設(shè)計(jì)溫度下入口管材料的彈性模量，MPa；

I——入口管的慣性矩，cm4。

(2)計(jì)算安全閥開(kāi)啟時(shí)間t0與周期T的比值t0/T, t0為安全閥從全閉到全開(kāi)的時(shí)間。

(3)由t0/T從圖7中查出動(dòng)載因子 DLF。

圖7 開(kāi)式排氣系統(tǒng)的動(dòng)載因子

安全閥排氣管中應(yīng)嚴(yán)格避免積存液體。當(dāng)安全閥開(kāi)啟后，高速氣流攜帶積液將形成嚴(yán)重的水錘現(xiàn)象。但存放空管表面附著少量冷凝液是可能的，這也可能增加氣流對(duì)管系的作用力，同時(shí)考慮到安全閥開(kāi)啟時(shí)間難于確定，以及存在不穩(wěn)流動(dòng)等因素，建議DLF取2為宜。

4.安全閥出口的反作用力矩

由反作用力引起的彎矩可按式(4-1)計(jì)算，

M1 = F·d·DLF (4-1)

式中M1 —— 彎矩，N·m；

F———反力，N；

d———分析點(diǎn)到反力作用線的距離，m；

DLF——?jiǎng)虞d因子。

5.安全閥應(yīng)力管線設(shè)計(jì)

在應(yīng)力分析過(guò)程中，應(yīng)用CAESAR II軟件，常將安全閥反力荷載以靜態(tài)荷載進(jìn)行分析，基本如下：

進(jìn)行安全閥反作用力的計(jì)算或反力由廠家直接提供。

將安全閥反作用力填入CAESAR II軟件中，以靜態(tài)荷載進(jìn)行分析。

5.1解決安全閥的反力作用

由于安全閥的反力，會(huì)對(duì)安全閥排氣口后的管道產(chǎn)生振動(dòng)影響，尤其閉式系統(tǒng)的安全閥，因此一般需在安全閥排氣出口后的管道上做固定架，見(jiàn)圖8：

圖8 安全閥后做固定架

5.2解決安全閥熱膨脹問(wèn)題

（1）由于應(yīng)力管線熱膨脹作用，對(duì)于低壓管道，尤其長(zhǎng)管道上設(shè)置開(kāi)式排氣系統(tǒng)的安全閥，熱位移很大，會(huì)對(duì)安全閥所在管線產(chǎn)生應(yīng)力影響，所以一般在安全閥排氣出口后的管道上做限位架，見(jiàn)圖9：

圖9 安全閥后做限位架

（2）在安全閥排氣出口后管道上做固定架或限位架，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)二次應(yīng)力超限問(wèn)題，因此，需合理增加安全閥附近的管道柔性，來(lái)解決應(yīng)力超限問(wèn)題，見(jiàn)圖10。同時(shí)，安全閥排泄時(shí)，經(jīng)常流量很大，排放時(shí)間長(zhǎng)，通過(guò)排氣管時(shí)會(huì)產(chǎn)生噪音，所以需增加消音器等，來(lái)解決安全閥排泄時(shí)產(chǎn)生的噪音問(wèn)題。

圖10 增加消音器及安全閥管線柔性

6 結(jié)語(yǔ)

通過(guò)計(jì)算和分析安全閥荷載，和對(duì)安全閥附近管道進(jìn)行應(yīng)力分析并合理的設(shè)計(jì)，能有效的減小安全閥在運(yùn)行過(guò)程中受到的應(yīng)力，以及減少安全閥反作用力及熱膨脹影響，避免對(duì)管道產(chǎn)生嚴(yán)重破壞。

參考文獻(xiàn)

第4篇：法理分析案例范文

一、音像檔案的社會(huì)功能需進(jìn)一步增強(qiáng)

“檔案就是探討歷史，對(duì)于理解當(dāng)前的或過(guò)去的文化現(xiàn)象是必不可少的，因?yàn)橹挥型ㄟ^(guò)這種方法可以向我們提供文化的精髓與內(nèi)涵。”哈維巴斯廷也認(rèn)為“如果說(shuō)沒(méi)有被遺忘的只有文化，那么沒(méi)被遺棄的只有檔案”。目前，我國(guó)音像檔案的開(kāi)發(fā)利用主要體現(xiàn)在城建方面，而有關(guān)梨園戲曲、民間手工藝的音像檔案開(kāi)發(fā)利用較少。2000年，第十四屆國(guó)際檔案大會(huì)第三次全體會(huì)議中，“檔案在休閑社會(huì)中的作用”議題的擬定，將檔案的休閑利用提升到了一個(gè)高度。面對(duì)工業(yè)時(shí)代的信息和技術(shù)革命，檔案工作者開(kāi)始意識(shí)到檔案的休閑意義。因此，要將僅僅局限于歷史角度的檔案開(kāi)發(fā)利用事業(yè)擴(kuò)展到更廣闊的領(lǐng)域，音像檔案也隨之要走到更多的大眾面前體現(xiàn)它獨(dú)有的社會(huì)功能。

二、音像檔案開(kāi)發(fā)利用社會(huì)合作的必要性

（一）社會(huì)文化發(fā)展的需要文化全球化的影響和文化追憶情結(jié)，促使音像檔案開(kāi)發(fā)利用必須進(jìn)行社會(huì)合作。全球化影響下，強(qiáng)勢(shì)文化對(duì)弱勢(shì)文化的沖擊和同化正在悄然進(jìn)行，民族文化認(rèn)同感逐漸淡化。曾經(jīng)的音樂(lè)、影視作品、照片都是時(shí)代的記憶，人們對(duì)其特殊的追憶情節(jié)“激活”了音像檔案的文化傳播價(jià)值。音像檔案的獨(dú)特魅力和靈活多變的形式，更容易吸引社會(huì)公眾在利用檔案的同時(shí)享受文化與休閑，因此，必須要開(kāi)辟新的服務(wù)領(lǐng)域和新的產(chǎn)品來(lái)適應(yīng)這一明顯的變化與趨勢(shì)。

（二）現(xiàn)代技術(shù)發(fā)展的需要現(xiàn)代技術(shù)的發(fā)展對(duì)音像檔案開(kāi)發(fā)利用手段產(chǎn)生了強(qiáng)有力的沖擊，同時(shí)現(xiàn)代技術(shù)的進(jìn)步也在音像檔案開(kāi)發(fā)利用中得以體現(xiàn)。多媒體技術(shù)的廣泛使用，完善了音像檔案的記錄、顯示和傳播等功能，更有力地吸引社會(huì)的關(guān)注和利用；四通八達(dá)的信息網(wǎng)絡(luò)覆蓋，促使一批虛擬音像檔案出現(xiàn)，基本實(shí)現(xiàn)全天候、超時(shí)空、無(wú)障礙共享。占有音像檔案資源的一方必須結(jié)盟現(xiàn)代技術(shù)才能在開(kāi)發(fā)利用過(guò)程中事半功倍，國(guó)外不少大型媒體通過(guò)與第三方合作建設(shè)自己的媒體資產(chǎn)管理系統(tǒng)，社會(huì)合作是其獲得技術(shù)支持的必然途徑。

（三）當(dāng)代傳媒發(fā)展的需要《全國(guó)檔案事業(yè)發(fā)展“十二五”規(guī)劃》中提出：“通過(guò)加強(qiáng)與有關(guān)宣傳媒體聯(lián)系與合作，拓寬檔案宣傳渠道，發(fā)揮檔案文獻(xiàn)片、檔案展覽、網(wǎng)絡(luò)視頻節(jié)目生動(dòng)直觀、傳播迅速的宣傳優(yōu)勢(shì)，服務(wù)社會(huì)主義文化大發(fā)展大繁榮?！碑?dāng)代傳媒的發(fā)展能使音像檔案開(kāi)發(fā)利用告別傳統(tǒng)的“平面化、文字化”而向“立體化、信息化”發(fā)展。從上海音像資料館到上海文化廣播影視管理局節(jié)目中心，再到上海新聞傳媒節(jié)目資料中心，這些更名不僅是資源共享理念的變化，也是當(dāng)代傳媒發(fā)展的需要，是音像檔案開(kāi)發(fā)利用社會(huì)合作的必然方向。（四）信息市場(chǎng)發(fā)展的需要信息市場(chǎng)的發(fā)展，使信息知識(shí)更新加快，人們對(duì)信息的需求呈現(xiàn)多樣化趨勢(shì)。這就要求音像檔案開(kāi)發(fā)利用必須要擺脫單一的傳統(tǒng)服務(wù)模式，改單兵作戰(zhàn)為聯(lián)合攻關(guān)，實(shí)施合作聯(lián)盟，以開(kāi)放的機(jī)制服務(wù)社會(huì)、滿足社會(huì)多樣化的需求。音像檔案開(kāi)發(fā)利用的社會(huì)合作是以服務(wù)社會(huì)、共享資源、深度挖掘，從提供信息向提供知識(shí)轉(zhuǎn)移，提升音像檔案信息資源的價(jià)值、降低開(kāi)發(fā)成本、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)等為目標(biāo)的合作，建立合作目標(biāo)、利用資源集成、形成強(qiáng)大合力，能夠提高音像檔案信息開(kāi)發(fā)速度和進(jìn)入市場(chǎng)的速度，獲得較好的社會(huì)效益。

三、音像檔案開(kāi)發(fā)利用社會(huì)合作方向

（一）旅游發(fā)展合作音像檔案和旅游發(fā)展合作，是一種新的旅游業(yè)營(yíng)銷模式。通過(guò)開(kāi)發(fā)利用音像檔案蘊(yùn)藏的豐富文化資源，轉(zhuǎn)化為相應(yīng)的文化產(chǎn)品，對(duì)于推動(dòng)民族文化旅游業(yè)和民族文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展具重要的現(xiàn)實(shí)意義。

1.廣告片。城市（國(guó)家、地區(qū)）旅游宣傳廣告可以改善或提升廣告投放地區(qū)受眾對(duì)主體城市形象的認(rèn)知，從而吸引游客并帶來(lái)經(jīng)濟(jì)收益、提高城市知名度。借助音像檔案，廣告片能夠融入大量的鄉(xiāng)土記憶、增加其歷史厚重感，喚醒很多人的記憶和認(rèn)同感。韓國(guó)在2004年制作的中國(guó)廣告宣傳片中以兵馬俑坑的全景式鏡頭為開(kāi)始畫面，以中國(guó)傳統(tǒng)戲劇清唱為背景音樂(lè)，大量借鑒音像檔案所蘊(yùn)含的信息，不僅充分展示了音像檔案的魅力，也拉近了兩國(guó)之間的距離。

2.攝影展。麗江古城、香格里拉、東方大峽谷等一些原本默默無(wú)聞的地方，因?yàn)橛辛苏掌拍鼙皇澜缰獣?。通過(guò)舉辦攝影展，能將音像檔案中美麗的風(fēng)光向眾人展示，帶動(dòng)旅游業(yè)發(fā)展。2014年12月，由新疆哈密地區(qū)行署主辦、哈密地區(qū)旅游局承辦的“傳奇絲路，甜蜜哈密”旅游圖片展在北京王府井舉辦，近100幅匯集大漠胡楊、天山雪松、雅丹地貌、民俗文化和珍稀野生動(dòng)物等極具西域色彩的旅游圖畫，剛一鋪展，就吸引眾多北京市民和游客駐足觀看，不少人當(dāng)場(chǎng)表示想去哈密一游。如此可見(jiàn)音像檔案的能力非凡。

3.民族表演。通過(guò)音像檔案還原民族歌舞，也是各地重大旅游支柱產(chǎn)業(yè)。以云南少數(shù)民族音像檔案為依據(jù)創(chuàng)作的大型綜合民族歌舞《云南印象》、《印象麗江》、《勐巴拉娜西》、《蝴蝶之夢(mèng)》、《云嶺天籍》等，對(duì)豐富云南旅游業(yè)文化內(nèi)涵，活躍文化市場(chǎng)具有積極作用，成為少數(shù)民族地區(qū)旅游業(yè)和文化市場(chǎng)新的經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)點(diǎn)?！队∠篼惤纷?006年7月開(kāi)始正式公演，其中2010年接待國(guó)內(nèi)外觀眾150萬(wàn)人，實(shí)現(xiàn)營(yíng)業(yè)收入1.8億元，贏得了良好的社會(huì)效益和經(jīng)濟(jì)效益。如今，西雙版納、張家界、鳳凰古城等競(jìng)相效仿，由具有當(dāng)?shù)靥厣拿褡灞硌輲?dòng)著旅游業(yè)的繁榮發(fā)展。

4.旅游紀(jì)念品。美國(guó)大片《國(guó)家寶藏》有一片段，男主角在美國(guó)國(guó)家檔案館購(gòu)買《獨(dú)立宣言》的復(fù)制品，這讓不少檔案人眼前一亮。能否通過(guò)社會(huì)合作，將音像檔案開(kāi)發(fā)成旅游紀(jì)念品進(jìn)行銷售呢？如風(fēng)景人物明信片、戲曲戲劇等音像制品、各類在音像檔案中出現(xiàn)的工藝仿制品等等。這樣不僅可以提高旅游紀(jì)念品的文化底蘊(yùn)與品位，還將音像檔案更直觀地呈現(xiàn)在百姓面前，使得原本神秘的檔案加親民。

（二）企業(yè)文化合作企業(yè)也保存著不少音像檔案，但是企業(yè)的主營(yíng)業(yè)務(wù)不是檔案工作，對(duì)音像檔案的開(kāi)發(fā)利用會(huì)有一種盲從感，通過(guò)社會(huì)合作，能將這些音像檔案“盤活”，為企業(yè)服務(wù)。

1.宣傳片。企業(yè)宣傳片是企業(yè)自主投資制作，主觀介紹自有主營(yíng)業(yè)務(wù)、產(chǎn)品、企業(yè)規(guī)模及人文歷史的專題片，主要是運(yùn)用階段性總結(jié)、動(dòng)態(tài)藝術(shù)化的展播方式回望過(guò)去、立足現(xiàn)在、放眼未來(lái)。企業(yè)宣傳片不只是技術(shù)上的拍攝和光盤制作，而是企業(yè)的一種廣告方式，因而要進(jìn)行充分的調(diào)研，合理的策劃和創(chuàng)意。通過(guò)對(duì)音像檔案的整合，形成一部企業(yè)歷史紀(jì)念片，不僅是一種較好的宣傳手段，也是企業(yè)精髓的提煉和總結(jié)，必將成為企業(yè)乃至社會(huì)與國(guó)家的寶貴財(cái)富。

2.情報(bào)片?？萍记閳?bào)，像催化劑一樣促進(jìn)企業(yè)創(chuàng)新能力最大程度的釋放，為大型項(xiàng)目的立項(xiàng)審批提供信息支撐，對(duì)項(xiàng)目投資、產(chǎn)品研發(fā)、技術(shù)進(jìn)步起到推動(dòng)作用。企業(yè)音像檔案記錄了科研生產(chǎn)的全過(guò)程，有著重要的情報(bào)價(jià)值。檔案部門可以與科研機(jī)構(gòu)、企業(yè)聯(lián)手，將音像檔案中的科技信息提取、整理、加工，通過(guò)解說(shuō)、圖片、音響以及FLASH等制作成為聲像情報(bào)。事實(shí)上，檔案部門與企業(yè)合作積極開(kāi)展音像檔案情報(bào)業(yè)務(wù)，才能真正搞活音像檔案工作。

3.培訓(xùn)片。不少企業(yè)會(huì)對(duì)自己的員工進(jìn)行培訓(xùn)，以提升員工能力、素質(zhì)及灌輸企業(yè)文化。培訓(xùn)片已成為企業(yè)最廣泛利用的音像檔案，不少同行企業(yè)之間，拋開(kāi)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，實(shí)現(xiàn)培訓(xùn)音像檔案資源共享，可提升整體行業(yè)素養(yǎng)。航天八院曾制作《人員糟糕的一天》，講述人員違反保密規(guī)定的行為。此片在保密企業(yè)廣泛流傳，人員一邊看一邊找錯(cuò)，遠(yuǎn)比死記硬背保密規(guī)定更為生動(dòng)、直觀。

4.口述采集?？谑霾杉侵敢凿浺粼L談的方式搜集口傳記憶及具有歷史意義的個(gè)人觀點(diǎn)，能夠補(bǔ)充文字記錄缺失的不足。如今的口述采集多為社會(huì)歷史采集、民間采集、名人采集，針對(duì)企業(yè)的口述采集則比較少，不少百年企業(yè)尚未注重這類口述采集。筆者單位接到任務(wù)要求寫企業(yè)軍工史，讓年輕職員寫一個(gè)已有50多歲的企業(yè)的軍工史難度頗大，查檔、翻閱資料也無(wú)從下手，最后對(duì)企業(yè)老員工進(jìn)行口述采集并進(jìn)行整理才完成了軍工史，同時(shí)也對(duì)企業(yè)的歷史理清了脈絡(luò)。企業(yè)口述采集，是社會(huì)合作開(kāi)發(fā)利用音像檔案的新道路。

（三）課堂教育合作“除了歷史教科書以外，學(xué)校圖書館、名勝古跡、網(wǎng)絡(luò)資源、報(bào)紙雜志、影視資源等，也是新時(shí)期歷史教學(xué)不可缺少的教學(xué)資源”。音像資源融合了色彩、聲音、形象、情節(jié)等多種敘事功能，播放音像作品的方式自然而然地成為頗受學(xué)生喜愛(ài)的教學(xué)形式。音像檔案的開(kāi)發(fā)利用應(yīng)與課堂教育合作進(jìn)行，主要從三方面著手：藝術(shù)欣賞、歷史教育、文化傳承。

1.藝術(shù)欣賞?！爱?dāng)前，泛娛樂(lè)化越來(lái)越顯著，必將降低受眾的文化品位、減弱受眾的社會(huì)責(zé)任感、弱化媒介的社會(huì)職責(zé)”，學(xué)校教育要積極開(kāi)展文化、藝術(shù)修養(yǎng)的培養(yǎng)，許多高校紛紛開(kāi)出《影視藝術(shù)欣賞》、《中外音樂(lè)欣賞》、《建筑賞析》等藝術(shù)選修課，但教材組織還處于探索階段，一般由教師和學(xué)校根據(jù)已有的音像檔案進(jìn)行開(kāi)發(fā)利用。不同年齡段的學(xué)生，藝術(shù)品位、接受能力也不一致，對(duì)欣賞的需求、要求也是千變?nèi)f化，適用于教學(xué)需求的音像資源正等待著音像檔案開(kāi)發(fā)利用的社會(huì)合作得以實(shí)現(xiàn)。

2.歷史教育。傳統(tǒng)歷史教學(xué)中，在使用音像作品方面往往會(huì)遇到一系列的困難，使其無(wú)法在歷史教學(xué)中得以充分、合理地運(yùn)用。第一，學(xué)校所擁有的音像資料的數(shù)量不夠豐富，且不成體系。第二，把相關(guān)影視資料開(kāi)發(fā)成適用于課堂教學(xué)的資源，需要花費(fèi)大量的時(shí)間和人力，而教師個(gè)人由于受到時(shí)間、精力上的限制，無(wú)法完成這項(xiàng)“浩大工程”，必須借助社會(huì)力量進(jìn)行聯(lián)合開(kāi)發(fā)。上海市盧灣區(qū)三所學(xué)校的八名初中教師，根據(jù)初中階段歷史學(xué)科設(shè)置的特點(diǎn)，對(duì)相關(guān)影視檔案進(jìn)行開(kāi)發(fā)，第一階段合作總共截取了148段共計(jì)約429分鐘的影視資源用于歷史教育，取得了較好的教學(xué)效果。

第5篇：法理分析案例范文

然而，20__年7月接到的一個(gè)電話卻徹底改變了他的命運(yùn)。這天，他接到了岳父的電話，大致內(nèi)容是岳父一位朋友的兒子和女朋友要參加20__年國(guó)家醫(yī)師資格考試，問(wèn)能否幫忙讓他們通過(guò)。

原來(lái)，于某的岳父在閑聊時(shí)知道了朋友的兒子和女朋友都在醫(yī)院工作，但是連續(xù)三年國(guó)家醫(yī)師資格考試都沒(méi)能通過(guò)。岳父隨口說(shuō)出其女婿在衛(wèi)生部某單位工作，也許能幫上忙。朋友非常高興，就把兩人的考號(hào)告訴了于某的岳父，托其幫忙。于某開(kāi)始感到很難辦，說(shuō)這事很困難，涉及保密問(wèn)題，不好辦。但后來(lái)又礙于岳父的面子，就說(shuō)辦辦看吧。

于某所在的處主要負(fù)責(zé)國(guó)家醫(yī)師資格考試答題卡的管理、考試試題的評(píng)測(cè)以及確定合格分?jǐn)?shù)線事宜，出題不在其負(fù)責(zé)范圍內(nèi)。一般情況下，于某不應(yīng)提前接觸考題。但是，20__年8月份，為了提前估測(cè)合格分?jǐn)?shù)線，于某所在的處向醫(yī)學(xué)考試中心領(lǐng)導(dǎo)請(qǐng)示要求提前接觸考題?？荚囍行牡闹魅?、副主任、考務(wù)室的領(lǐng)導(dǎo)經(jīng)辦公會(huì)討論同意于某所在的處提前接觸考題。隨后，于某拿著經(jīng)考試中心領(lǐng)導(dǎo)簽字的請(qǐng)示報(bào)告來(lái)到負(fù)責(zé)出題工作的另一個(gè)處室，在安全保密人員的監(jiān)督下，用u盤分別拷貝了國(guó)家醫(yī)師資格考試三個(gè)專業(yè)的試題和答案。

試題和答案拿到手以后，由于不是標(biāo)準(zhǔn)的試卷格式和答案順序，于某就把試題和答案通過(guò)加密電子郵件的形式泄露給他的朋友王某，讓王某根據(jù)正式的醫(yī)師資格考試試卷格式整理出標(biāo)準(zhǔn)答案。王某是某省醫(yī)學(xué)考試中心工作人員，20__年、20__年曾在國(guó)家醫(yī)學(xué)考試中心于某所在的處室借調(diào)幫忙，與于某非常熟悉。在傳輸答案過(guò)程中，王某曾問(wèn)于某此舉的目的，于某沒(méi)有明確回答。

20__年9月20～21日，連續(xù)有人通過(guò)衛(wèi)生部醫(yī)學(xué)考試中心的電子郵箱和傳真，舉報(bào)國(guó)家醫(yī)學(xué)考試試題及答案泄密，衛(wèi)生部決定推遲考試。隨后，于某給其岳父打電話說(shuō)國(guó)家醫(yī)師資格考試的試題泄露了，已不能幫上忙。20__年11月，根據(jù)衛(wèi)生部領(lǐng)導(dǎo)的指示，監(jiān)察部駐衛(wèi)生部監(jiān)察局向國(guó)家醫(yī)學(xué)考試中心參與命題的工作人員了解情況。11月11日晚，于某主動(dòng)交代，承認(rèn)其在考試前將20__年國(guó)家醫(yī)師資格考試試題通過(guò)電子郵件發(fā)給了朋友王某。經(jīng)國(guó)家有關(guān)部門鑒定，于某所泄露試題均屬機(jī)密級(jí)國(guó)家秘密，共涉及機(jī)密級(jí)國(guó)家秘密8項(xiàng)。

第6篇：法理分析案例范文

>> 股份轉(zhuǎn)讓自由：案例評(píng)析與法條批判 產(chǎn)權(quán)市場(chǎng)與代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)整合構(gòu)建三板市場(chǎng) 掛牌股份轉(zhuǎn)讓新規(guī)暗藏玄機(jī) 論對(duì)發(fā)起人股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)制 股份全部轉(zhuǎn)讓不等于法定退伙 遠(yuǎn)方光電:“破凈”轉(zhuǎn)讓股份 涉嫌利益輸送 股份制產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的幾點(diǎn)思考 社會(huì)無(wú)意識(shí)、自由狂歡與諷刺批判 新自由主義市場(chǎng)與政府關(guān)系理論批判 非上市股份公司股份轉(zhuǎn)讓市場(chǎng)混合交易制度研究 自由與自我：康德的自由概念及其批判 案例評(píng)析 《狐假虎威》教學(xué)案例與評(píng)析 “分?jǐn)?shù)除法”教學(xué)案例與評(píng)析 媒體道德與倫理經(jīng)典案例評(píng)析 《春》教學(xué)案例與評(píng)析 企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅政策評(píng)析 有限公司與股份公司種類的整合及價(jià)值評(píng)析 關(guān)于建設(shè)石家莊股份轉(zhuǎn)讓代辦點(diǎn)的研究 中國(guó)西電:五折轉(zhuǎn)讓股份 涉嫌賤賣國(guó)資 常見(jiàn)問(wèn)題解答 當(dāng)前所在位置：l.2012-10-10。而且引發(fā)了明顯的爭(zhēng)議。〔2〕盡管本案案情特殊，且法院在裁判論理中納入了2005年《證券法》的有關(guān)規(guī)定，但總體而言，本案中的股票發(fā)行行為合法性明顯，而股票轉(zhuǎn)讓行為中存在諸多法律疑問(wèn)。其中，除為強(qiáng)化履約保證而使股票的發(fā)行、交付和轉(zhuǎn)讓程序出現(xiàn)明顯法律缺陷之外，本案的根本性違法之處就在于股票轉(zhuǎn)讓的場(chǎng)所條件。

三、“證券交易場(chǎng)所”條款嚴(yán)重危害股份轉(zhuǎn)讓自由

（一）“證券交易場(chǎng)所”有關(guān)法律條文及現(xiàn)實(shí)矛盾

2005年修訂頒布的《公司法》曾在1993年《公司法》的基礎(chǔ)上做了大幅修訂，但關(guān)于股份轉(zhuǎn)讓地點(diǎn)的規(guī)定卻未有實(shí)質(zhì)性的進(jìn)展。2005年《公司法》第139條規(guī)定：“股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行或者按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行?！边@一規(guī)定僅在1993年《公司法》第144條原文的基礎(chǔ)上增加了一個(gè)新的選擇，而國(guó)務(wù)院時(shí)至今日尚未規(guī)定“其他方式”，可以說(shuō)《公司法》關(guān)于股份轉(zhuǎn)讓地點(diǎn)的規(guī)定依然止步不前。

相對(duì)而言，2005修訂頒布的《證券法》比1998年《證券法》關(guān)于股票交易地點(diǎn)的規(guī)定有了明顯突破。2005年《證券法》第39條規(guī)定：“依法公開(kāi)發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所上市交易或者在國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場(chǎng)所轉(zhuǎn)讓?！边@一規(guī)定比1998年《證券法》的規(guī)定增加了內(nèi)容，而且，“國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場(chǎng)所”有了明確的指向。2006年1月，經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，中國(guó)證監(jiān)會(huì)正式批復(fù)，同意中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司進(jìn)入證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)進(jìn)行股份轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)，〔3〕代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)代辦股份轉(zhuǎn)讓是獨(dú)立于證券交易所之外的一個(gè)系統(tǒng)，由證券公司以其自有或租用的業(yè)務(wù)設(shè)施，為非上市股份公司提供股份轉(zhuǎn)讓服務(wù)。（也稱“老三板”）中的中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓板塊（也稱“新三板”），被作為了“國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場(chǎng)所”。2008年3月13日，《國(guó)務(wù)院關(guān)于天津?yàn)I海新區(qū)綜合配套改革試驗(yàn)總體方案的批復(fù)》（國(guó)函〔2008〕26號(hào)）原則同意《天津?yàn)I海新區(qū)綜合配套改革試驗(yàn)總體方案》，該方案中提出，積極支持在天津?yàn)I海新區(qū)設(shè)立全國(guó)統(tǒng)一、依法治理、有效監(jiān)管和規(guī)范運(yùn)作的非上市公眾公司股權(quán)交易市場(chǎng)，作為多層次資本市場(chǎng)和場(chǎng)外交易市場(chǎng)的重要組成部分。天津股權(quán)交易所、重慶股份轉(zhuǎn)讓中心等數(shù)家股權(quán)交易市場(chǎng)成立，一些觀點(diǎn)認(rèn)為這些市場(chǎng)中的部分是依據(jù)國(guó)務(wù)院發(fā)出的規(guī)范性文件成立，也應(yīng)屬于“國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場(chǎng)所”。

①STAQ系統(tǒng)全稱是全國(guó)證券交易自動(dòng)報(bào)價(jià)系統(tǒng)，由證券交易所研究設(shè)計(jì)聯(lián)合辦公室（后更名為中國(guó)證券市場(chǎng)研究設(shè)計(jì)中心）于1992年7月開(kāi)辦，主要進(jìn)行法人股交易，1999年9月關(guān)閉。

②NET系統(tǒng)全稱是全國(guó)電子交易系統(tǒng)，由中國(guó)證券交易系統(tǒng)有限公司開(kāi)發(fā)，1993年4月28日由人民銀行批準(zhǔn)投入試運(yùn)行，主要進(jìn)行法人股交易，1999年9月關(guān)閉。

③根據(jù)2005年《證券法》第10條關(guān)于股票公開(kāi)發(fā)行的規(guī)定，股份有限公司即可分為公眾股份公司（簡(jiǎn)稱公眾公司）和非公眾股份公司（簡(jiǎn)稱非公眾公司）。二者的區(qū)別在于公司股東人數(shù)是否達(dá)到200人。股東人數(shù)達(dá)到200人以上的非上市股份公司，即稱為非上市公眾公司。

④1992年5月原國(guó)家體改委頒布了《股份有限公司規(guī)范意見(jiàn)》，規(guī)定股份公司的成立可以采用發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立的方式。募集設(shè)立分為社會(huì)募集和定向募集兩種形式，前者向不特定對(duì)象募集，后者募股對(duì)象僅限于特定的法人和公司內(nèi)部職工等特定對(duì)象。以定向募集方式設(shè)立的股份公司為定向募集公司。由于股份制改革早期監(jiān)管制度不夠完善，導(dǎo)致實(shí)踐中定向募集公司出現(xiàn)不少違規(guī)行為，超范圍、超比例發(fā)行內(nèi)部職工股和非法買賣內(nèi)部職工股的現(xiàn)象非常嚴(yán)重，造成大量?jī)?nèi)部職工股社會(huì)化、法人股個(gè)人化，部分定向募集公司實(shí)際上已經(jīng)成為向社會(huì)募集的股份公司。為了治理混亂，1994年6月19日原國(guó)家體改委《關(guān)于立即停止審批定向募集股份有限公司并重申停止審批和發(fā)行內(nèi)部職工股的通知》，決定停止審批定向募集股份有限公司。

⑤該數(shù)據(jù)自2009年后一直未有更新。國(guó)家工商總局：http：//.2012-10-10。

⑥參見(jiàn)中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)網(wǎng)站：http：///pub/newsite.2012-10-10。

此處需要提出的問(wèn)題有三：

其一，代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)是否屬于“國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場(chǎng)所”。根據(jù)其官方網(wǎng)站的介紹，代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)設(shè)立的初衷是為妥善解決原STAQ①、NET②系統(tǒng)掛牌公司流通股的轉(zhuǎn)讓問(wèn)題。2001年6月12日，經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)，中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)《證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓服務(wù)業(yè)務(wù)試點(diǎn)辦法》，代辦股份轉(zhuǎn)讓工作正式啟動(dòng)，7月16日第一家股份轉(zhuǎn)讓公司掛牌。此后，為解決退市公司股份轉(zhuǎn)讓問(wèn)題，2002年8月29日起退市公司也納入代辦股份轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)范圍。但代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)除“新三板”外僅交易非上市公眾公司的股票，③而“新三板”卻只能試點(diǎn)交易非上市非公眾公司的股票，由此形成屬于依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所“老三板”交易公開(kāi)發(fā)行股票，而屬于“國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場(chǎng)所”的“新三板”卻僅交易非公開(kāi)發(fā)行股票的尷尬局面。

其二，天津股權(quán)交易所的“國(guó)務(wù)院批復(fù)”是否等同于“國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)”。“批準(zhǔn)”和“批復(fù)”從字面上看有所差別，從含義上講卻也存在共同之處。一般而言，批復(fù)是用于答復(fù)下級(jí)機(jī)關(guān)請(qǐng)示事項(xiàng)的公文，批準(zhǔn)則是指上級(jí)對(duì)下級(jí)的意見(jiàn)、建議或請(qǐng)求表示同意。二者在法律性質(zhì)上究竟如何界定頗具疑問(wèn)。按照行政法理，批復(fù)和批準(zhǔn)的法律性質(zhì)似乎均可類歸于具體行政行為，且二者均具有規(guī)范性文件的外觀表現(xiàn)。然而，如若就此認(rèn)為經(jīng)批復(fù)的天津股權(quán)交易所屬于“國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場(chǎng)所”，則未免過(guò)于輕率。就現(xiàn)實(shí)狀況而言，天津股權(quán)交易所至今仍未能實(shí)現(xiàn)國(guó)務(wù)院批復(fù)的“非上市公眾公司股權(quán)交易”，即交易股份的股東人數(shù)不能突破200人。

其三，重慶股份轉(zhuǎn)讓中心是否屬于“國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場(chǎng)所”。2009年，重慶股份轉(zhuǎn)讓中心根據(jù)《國(guó)務(wù)院關(guān)于推進(jìn)重慶市統(tǒng)籌城鄉(xiāng)改革和發(fā)展的若干意見(jiàn)》（國(guó)發(fā)〔2009〕3號(hào)文）關(guān)于“加快發(fā)展多層次的資本市場(chǎng)，適時(shí)將重慶納入全國(guó)場(chǎng)外交易市場(chǎng)體系”的要求，經(jīng)重慶市人民政府（渝府〔2009〕98號(hào)文）批準(zhǔn)設(shè)立。但文中表述存在含混之處，似乎難以直接證明該中心屬于“國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場(chǎng)所”。此外，該中心僅能交易非上市非公眾公司股票的現(xiàn)實(shí)，也可對(duì)于這一推測(cè)提供依據(jù)。

由此可見(jiàn)，依法公開(kāi)發(fā)行的股票目前僅能在依法設(shè)立的上海、深圳證券交易所上市交易，或者在“老三板”中轉(zhuǎn)讓（且“老三板”因僅被中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)而可能不屬于“國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場(chǎng)所”），可以轉(zhuǎn)讓股份的公司數(shù)量極為有限。我國(guó)自上個(gè)世紀(jì)90年代開(kāi)始推動(dòng)股份制改革以來(lái)，股份公司的數(shù)量逐年增多。據(jù)統(tǒng)計(jì)，1991年至1994年期間，原國(guó)家體改委共計(jì)批復(fù)成立定向募集公司約6000家，④到2002年就存有3000家左右?！?〕根據(jù)國(guó)家工商行政總局的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，截至2009年3月底，全國(guó)股份有限公司的總數(shù)就已達(dá)到1255萬(wàn)家，⑤而同期上市公司總數(shù)（含A、B股）僅為1625家，⑥加上在代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的108家公司，〔5〕能夠通過(guò)上市交易股票或掛牌轉(zhuǎn)讓股份的股份公司占比僅為138%。1993年《公司法》規(guī)定了股份公司設(shè)立的前置審批程序，2005年《公司法》刪除了這一規(guī)定，增加了有限公司與股份公司相互變更公司形態(tài)的規(guī)定，使得股份公司的設(shè)立愈加便利。在2005年《證券法》第10條區(qū)分了股票的公開(kāi)發(fā)行和非公開(kāi)發(fā)行之后，非公開(kāi)發(fā)行公司或稱非公眾公司的設(shè)立和股份發(fā)行無(wú)須經(jīng)過(guò)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的審核，公司的自由度得以很大擴(kuò)展。然而我國(guó)在股票非交易所市場(chǎng)即股票場(chǎng)外交易市場(chǎng)建設(shè)的過(guò)程中進(jìn)展緩慢，股份公司股份轉(zhuǎn)讓的巨大現(xiàn)實(shí)需求與《公司法》、《證券法》關(guān)于交易場(chǎng)所的限制形成巨大反差。

（二）證券監(jiān)管部門的監(jiān)管思路對(duì)股份轉(zhuǎn)讓自由的影響

梳理我國(guó)證券監(jiān)管部門對(duì)股份公司的監(jiān)管政策，可以發(fā)現(xiàn)其監(jiān)管思路主要圍繞集中管理和統(tǒng)一市場(chǎng)展開(kāi)。

經(jīng)歷股份制改革，為規(guī)范未上市股份公司的股份轉(zhuǎn)讓問(wèn)題，1998年3月25日，國(guó)務(wù)院發(fā)出《國(guó)務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)證監(jiān)會(huì)關(guān)于〈清理整頓場(chǎng)外非法股票交易方案〉的通知》（〔1998〕10號(hào)），對(duì)“未經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，擅自設(shè)立產(chǎn)權(quán)交易所（中心）、證券交易中心和證券交易自動(dòng)報(bào)價(jià)系統(tǒng)等機(jī)構(gòu)，從事非上市公司股票、股權(quán)證等股權(quán)類證券的場(chǎng)外非法交易活動(dòng)”進(jìn)行清理整頓，使得未上市股份公司的股份轉(zhuǎn)讓在很大程度上處于停滯狀態(tài)。2001年6月7日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)出《關(guān)于未上市股份公司股票托管問(wèn)題的意見(jiàn)》（證券市場(chǎng)字〔2001〕5號(hào)），提出“未上市公司股份托管問(wèn)題，成因復(fù)雜，涉及面廣，清理規(guī)范工作應(yīng)主要由地方政府負(fù)責(zé)”。據(jù)初步統(tǒng)計(jì)，全國(guó)共有24個(gè)省、直轄市、自治區(qū)、計(jì)劃單列市出臺(tái)了股權(quán)登記托管規(guī)則，較好地推動(dòng)了未上市公司的股份托管登記工作。〔6〕這些托管股份的非上市公司，既包括公眾公司也包括非公眾公司。但仍然存在問(wèn)題，一是托管公司數(shù)量依然有限，二是股份的轉(zhuǎn)讓仍然處于法律的“背面”。

2006年12月12日，國(guó)務(wù)院辦公廳發(fā)出《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于嚴(yán)厲打擊非法發(fā)行股票和非法經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)有關(guān)問(wèn)題的通知》（〔2006〕99號(hào)），其中提出了非上市公眾公司這一概念，并明確要求有關(guān)部門盡快研究制定非上市公眾公司管理規(guī)定。同年12月21日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)又成立了非上市公眾公司監(jiān)管辦公室，開(kāi)始正式推動(dòng)我國(guó)非上市公眾公司的監(jiān)管。2012年8月23日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)公布《關(guān)于規(guī)范證券公司參與區(qū)域性股權(quán)交易市場(chǎng)的指導(dǎo)意見(jiàn)（試行）》（證監(jiān)會(huì)公告〔2012〕20號(hào)），提出按照《國(guó)務(wù)院關(guān)于清理整頓各類交易場(chǎng)所 切實(shí)防范金融風(fēng)險(xiǎn)的決定》（國(guó)發(fā)〔2011〕38號(hào)）、《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于清理整頓各類交易場(chǎng)所的實(shí)施意見(jiàn)》（〔2012〕37號(hào)）的要求，以省級(jí)行政區(qū)劃為單位由省級(jí)人民政府批準(zhǔn)設(shè)立區(qū)域性股權(quán)交易市場(chǎng)，開(kāi)展非上市非公眾公司股份轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)。2012年9月28日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)公布《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》（第85號(hào)令），規(guī)定非上市公眾公司履行一定程序后，其股票“應(yīng)當(dāng)在中國(guó)證券登記結(jié)算公司集中登記存管，公開(kāi)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行?！庇纱嘶窘鉀Q了非上市公司股份轉(zhuǎn)讓進(jìn)入特定證券交易場(chǎng)所的問(wèn)題。

從目前的法律政策規(guī)定來(lái)看，上市公司的股票交易必須在證券交易所進(jìn)行，除2005年《公司法》第139條、2005年《證券法》第39條的規(guī)定之外，2001年9月30日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)公布《關(guān)于加強(qiáng)對(duì)上市公司非流通股協(xié)議轉(zhuǎn)讓活動(dòng)規(guī)范管理的通知》（證監(jiān)發(fā)〔2001〕119號(hào)），制止多次發(fā)生的上市公司法人股拍賣（司法拍賣除外），并針對(duì)上市公司非流通股轉(zhuǎn)讓做出了原則性的規(guī)定，即“股東轉(zhuǎn)讓其股份，必須在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行；經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的證券交易所，是上市公司股份轉(zhuǎn)讓的唯一合法場(chǎng)所”。依法公開(kāi)發(fā)行的非上市的公眾公司股份轉(zhuǎn)讓可以在“老三板”、“依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所”進(jìn)行，非上市非公眾公司股份轉(zhuǎn)讓可以在天津股權(quán)交易所等股權(quán)交易市場(chǎng)和“區(qū)域性股權(quán)交易市場(chǎng)”進(jìn)行，但未進(jìn)入任何“交易場(chǎng)所”的非上市非公眾公司，其股份轉(zhuǎn)讓則似乎必須受到《公司法》第139條的約束，即必須“在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行或者按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行”。這一限制，在應(yīng)然和實(shí)然層面都難以理解。

從應(yīng)然的層面來(lái)看，依據(jù)《公司法》的規(guī)定，記名股票由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；無(wú)記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。新舊《公司法》的重要區(qū)別在于，2005年《公司法》刪除了無(wú)記名股票必須“在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所”交付的場(chǎng)所限制。僅僅從這一規(guī)定來(lái)看，無(wú)記名股票的轉(zhuǎn)讓似乎無(wú)須交易場(chǎng)所的限制，但是由于存在股份轉(zhuǎn)讓“應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行或者按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行”的普遍前提，這一刪除實(shí)際上并未消除股份轉(zhuǎn)讓場(chǎng)所限制的法律效果，法律適用中也并非不存在疑惑。從實(shí)然的層面來(lái)看，股份轉(zhuǎn)讓在實(shí)踐中多屬于當(dāng)事人之間的私人交易，背書程序甚至可以在產(chǎn)生對(duì)外效力時(shí)才補(bǔ)充履行，而實(shí)踐中極為有限的股份轉(zhuǎn)讓場(chǎng)所，股份登記、托管機(jī)構(gòu)忽視運(yùn)用對(duì)交易場(chǎng)所限制的法律規(guī)定，以及交易場(chǎng)所轉(zhuǎn)讓股份的法律責(zé)任缺失，則進(jìn)一步促使股份轉(zhuǎn)讓大量出現(xiàn)“場(chǎng)外交易”，最終使《公司法》第139條的規(guī)定在很大程度上流于形式。

四、股份轉(zhuǎn)讓自由與《公司法》、《證券法》修改

“法律中的諸多法條，其彼此并非只是單純并列，而是以多種方式相互指涉，只有透過(guò)它們的彼此交織及相互合作才能產(chǎn)生一個(gè)規(guī)整。法秩序并非法條的總和，毋寧是由許多規(guī)整所構(gòu)成?！薄?〕我們僅從《公司法》關(guān)于股份轉(zhuǎn)讓的條款秩序分析，股份轉(zhuǎn)讓必須在特定場(chǎng)所的規(guī)定就與無(wú)記名股票僅需交付而不限特定場(chǎng)所的規(guī)定形成沖突，第139條甚至出現(xiàn)了地點(diǎn)條件與方式條件并列使用的立法手段。更為顯著的是，2005年《公司法》第139條和2005年《證券法》第39條的內(nèi)容，關(guān)于股份轉(zhuǎn)讓的場(chǎng)所規(guī)定竟然在實(shí)質(zhì)上達(dá)成某種一致，但前者作為所有股份公司總括性的規(guī)定，其指向范圍應(yīng)當(dāng)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于具有特殊性的后者的。此外，2005年《證券法》缺少關(guān)于非上市公司股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，這一“法律真空”也亟待填補(bǔ)。因而，關(guān)于股份轉(zhuǎn)讓的法秩序混亂應(yīng)當(dāng)通過(guò)法條修改得以糾正。

權(quán)利的轉(zhuǎn)讓是權(quán)利實(shí)現(xiàn)以及權(quán)利取得的重要途徑。對(duì)公司而言，這顯得尤為關(guān)鍵。“在現(xiàn)代股份有限公司中，股份轉(zhuǎn)讓權(quán)是股東權(quán)的最為重要、最為主動(dòng)的組成內(nèi)容。”〔8〕究其原因，在于股份轉(zhuǎn)讓不但包含了股東權(quán)的所有內(nèi)容，而且是股東權(quán)獲得救濟(jì)以實(shí)現(xiàn)股東權(quán)全部?jī)?nèi)容的最后手段?！坝捎谌蚋?jìng)爭(zhēng)的結(jié)果，各國(guó)公司法越來(lái)越表現(xiàn)為向股東導(dǎo)向的公司法的收斂?！薄?〕強(qiáng)化股份轉(zhuǎn)讓自由，推動(dòng)股東權(quán)的保護(hù)，在這一歷史背景下顯得更加重要。

相對(duì)而言，在股東參與公司經(jīng)營(yíng)管理的深度以及股東對(duì)抗對(duì)自己不利的公司經(jīng)營(yíng)管理行為方面，有限公司和股份公司相比更具優(yōu)勢(shì)。從二者分別體現(xiàn)出的人合性、資合性特征來(lái)看，股份公司在很大程度上需要忽視股東的個(gè)性，強(qiáng)調(diào)資本的共性。為保證股份公司在整體上獲得持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力，就需要提供股份的流動(dòng)性，給予股東的股份轉(zhuǎn)讓和股份取得行為更多的自由。這種自由，不但股份公司比有限公司更為需要，而且在公司與合伙等其他商業(yè)組織競(jìng)爭(zhēng)的過(guò)程中，也發(fā)揮了至關(guān)重要的作用。美國(guó)羅伯特·W·漢密爾頓認(rèn)為，在如何選擇適當(dāng)?shù)纳虡I(yè)運(yùn)營(yíng)組織時(shí)，權(quán)利的自由轉(zhuǎn)讓是其中重要因素。其余幾項(xiàng)包括有限責(zé)任、聯(lián)邦所得稅、集中管理、生命的連續(xù)性、運(yùn)作的簡(jiǎn)易性、設(shè)立和運(yùn)作的費(fèi)用。參見(jiàn)羅伯特·W·漢密爾頓《公司法概要》，李存捧譯，中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社，1999年，15-17頁(yè)。

股份轉(zhuǎn)讓是對(duì)私權(quán)的處分，《公司法》對(duì)這種私權(quán)處分附加轉(zhuǎn)讓場(chǎng)所約束，額外地附加了權(quán)利人的法律義務(wù)，增加了交易場(chǎng)所的法律利益，構(gòu)成對(duì)私權(quán)的不合理、非正義限制。這不但與我國(guó)的股份轉(zhuǎn)讓現(xiàn)實(shí)狀況不相吻合，而且在世界范圍內(nèi)也不多見(jiàn)。為使股份轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定更加完善，更大地伸張股份轉(zhuǎn)讓自由的正義，建議刪除《公司法》關(guān)于股份轉(zhuǎn)讓必須在特定證券交易場(chǎng)所轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，上市公司和公眾公司除外；建議在《證券法》中增加關(guān)于非上市非公眾公司股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。

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第7篇：法理分析案例范文

Abstract: Case analysis method can cultivate students’ ability of analysis and decision-making of real-life problem. This paper introduces an innovative and comprehensive method in classroom for using team-based management case analysis. All details of the pedagogy are discussed. The characteristics of the proposed pedagogy are examined.

關(guān)鍵詞： 團(tuán)隊(duì)；案例分析；綜合教學(xué)法

Key words: team；case analysis；comprehensive pedagogy

0 引言

早在古代就出現(xiàn)了案例教學(xué)法的雛形。1920年以后管理案例教學(xué)在美國(guó)哈佛商學(xué)院得到廣泛應(yīng)用。如今，世界上著名的商學(xué)院都在使用案例教學(xué)方法。案例方法理論上適合于通過(guò)揭示案例事實(shí)，然后讓案例進(jìn)行邏輯和嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆治?，?lái)訓(xùn)練學(xué)生如何識(shí)別和解決企業(yè)問(wèn)題（Desiraju & Gopinath，2001）。管理學(xué)課程教學(xué)的目的在于提高學(xué)生的實(shí)際管理能力，案例的著眼點(diǎn)在于學(xué)生創(chuàng)造能力以及實(shí)際解決問(wèn)題能力的發(fā)展，而不僅僅是掌握那些現(xiàn)成的原理、規(guī)則。這篇文章就是描述在管理學(xué)原理課程中一種基于團(tuán)隊(duì)的案例分析的綜合教學(xué)方法。

1 基于團(tuán)隊(duì)的案例分析的組織準(zhǔn)備

這種方法理論上是為2個(gè)學(xué)時(shí)的案例分析來(lái)設(shè)計(jì)的。為了有效地組建案例分析團(tuán)隊(duì)，首先讓學(xué)生根據(jù)幾個(gè)方面的能力（如綜合分析能力、領(lǐng)導(dǎo)能力和表達(dá)能力等）對(duì)自己進(jìn)行評(píng)價(jià)。然后根據(jù)其評(píng)價(jià)結(jié)果將學(xué)生分成幾個(gè)團(tuán)隊(duì)，每一團(tuán)隊(duì)中各方面的能力大致相當(dāng)。每次案例討論主要由兩個(gè)團(tuán)隊(duì)來(lái)進(jìn)行，一個(gè)團(tuán)隊(duì)上講臺(tái)進(jìn)行案例分析報(bào)告，另一個(gè)團(tuán)隊(duì)對(duì)其案例分析進(jìn)行討論。在合適的案例中，每一個(gè)決策方案中應(yīng)具有均衡的贊成和反對(duì)的論據(jù)，同時(shí)存在影響行動(dòng)方案的定性因素和定量因素。為了更好地組織案例討論，可由報(bào)告團(tuán)隊(duì)專門來(lái)組織案例討論，并確定案例討論步驟。討論前，報(bào)告團(tuán)隊(duì)?wèi)?yīng)將其討論的要點(diǎn)發(fā)給各個(gè)團(tuán)隊(duì)。

2 準(zhǔn)備案例分析的原則

①實(shí)際有效性。

鑒于人的有限理性和經(jīng)濟(jì)性，應(yīng)根據(jù)滿意原則進(jìn)行合理的假設(shè)和判斷。②論據(jù)充分性。注重觀點(diǎn)合理，論據(jù)充分。尋求所有可能的有理有據(jù)的解決方法。③現(xiàn)實(shí)可行性。方案不要過(guò)于理論化和理想化，注重合理性和現(xiàn)實(shí)可行性。④分析具體性。避免做抽象籠統(tǒng)的判斷，要運(yùn)用管理學(xué)知識(shí)和原理對(duì)問(wèn)題進(jìn)行具體分析。⑤觀念創(chuàng)新性。不要迷信企業(yè)實(shí)施的方案。強(qiáng)調(diào)提出新的可行方案。⑥團(tuán)結(jié)協(xié)作性。促使團(tuán)隊(duì)成員團(tuán)結(jié)協(xié)作，既要獨(dú)立思考問(wèn)題，又要與他人交流和討論。

3 與案例相關(guān)的課外作業(yè)

討論前，報(bào)告團(tuán)隊(duì)和討論團(tuán)隊(duì)?wèi)?yīng)試圖識(shí)別關(guān)鍵問(wèn)題和分析案例提供的數(shù)據(jù)。要求其他學(xué)生閱讀整個(gè)案例和完成課外作業(yè)。設(shè)計(jì)的課外作業(yè)應(yīng)要求學(xué)生閱讀讀完案例后才能完成。課外作業(yè)鍛煉了學(xué)生的分析能力，如培養(yǎng)某個(gè)方面的案例研究能力或者著重思考案例中某些重要的因素以得到最終的建議。這種分派的課外作業(yè)被證實(shí)在開(kāi)放式的提問(wèn)和回答的案例討論中，能有效地促進(jìn)全班學(xué)生的積極參與。

4 基于團(tuán)隊(duì)的案例分析

報(bào)告團(tuán)隊(duì)和討論團(tuán)隊(duì)要進(jìn)行全面的案例分析，并在報(bào)告日期兩天前完成。報(bào)告團(tuán)隊(duì)準(zhǔn)備一份用于報(bào)告的演示材料；并復(fù)印或發(fā)e-mail給指導(dǎo)老師和討論團(tuán)隊(duì)。討論團(tuán)隊(duì)要討論報(bào)告團(tuán)隊(duì)的報(bào)告，并與自己的進(jìn)行比較。討論前，指導(dǎo)老師收集課外作業(yè)。報(bào)告團(tuán)隊(duì)有20-25分鐘時(shí)間來(lái)陳述案例分析，然后討論團(tuán)隊(duì)有20分鐘時(shí)間陳述。在進(jìn)行案例討論時(shí)，指導(dǎo)老師需要充當(dāng)促使學(xué)生學(xué)習(xí)的角色，而不僅僅是傳授正確方法。指導(dǎo)老師有必要讓學(xué)生來(lái)主導(dǎo)案例討論。指導(dǎo)老師要善于在恰當(dāng)?shù)臅r(shí)間提正確的問(wèn)題，關(guān)注每個(gè)學(xué)生的評(píng)論以及針對(duì)問(wèn)題結(jié)果的課堂討論來(lái)引導(dǎo)討論。課間休息后，報(bào)告團(tuán)隊(duì)回答討論團(tuán)隊(duì)提出的問(wèn)題，或進(jìn)行其它的補(bǔ)充（如 “反駁論點(diǎn)”）。隨著這個(gè)辯駁，整個(gè)班的學(xué)生都可對(duì)這些問(wèn)題進(jìn)行討論。指導(dǎo)老師做出評(píng)論前，要求學(xué)生對(duì)報(bào)告團(tuán)隊(duì)的案例分析結(jié)果進(jìn)行評(píng)價(jià)。 5 評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)

評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)用于評(píng)價(jià)報(bào)告團(tuán)隊(duì)的分析、討論團(tuán)隊(duì)的討論、報(bào)告團(tuán)隊(duì)的辯駁和同學(xué)評(píng)論等四個(gè)方面。用于評(píng)價(jià)報(bào)告團(tuán)隊(duì)的分析的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)主要包括是否吸引聽(tīng)眾、演示材料是否清楚、觀點(diǎn)是否有說(shuō)服力、是否遵守時(shí)間要求及其他規(guī)則等。討論團(tuán)隊(duì)的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)與前述標(biāo)準(zhǔn)相似，但還應(yīng)包括是否尊重報(bào)告團(tuán)隊(duì)的分析成果、提出問(wèn)題的合理性、新結(jié)論的價(jià)值等方面。辯駁的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)著眼于反應(yīng)的內(nèi)容，如完全性、簡(jiǎn)潔性和邏輯性等，以及對(duì)討論團(tuán)隊(duì)的問(wèn)題的尊重和考慮。同學(xué)評(píng)論的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)項(xiàng)目著眼于內(nèi)容而不是評(píng)論風(fēng)格。

6 案例分析的考核

案例分析的考核單獨(dú)針對(duì)每個(gè)學(xué)生。賦予團(tuán)隊(duì)和個(gè)人努力的權(quán)重因人而異。一種可能的方案是團(tuán)隊(duì)的工作為40%（20%為報(bào)告、5%為辯駁和15%為討論）和個(gè)人的工作為60%（20%為課外作業(yè)和40%為案例作業(yè)的考核）。通過(guò)一個(gè)學(xué)期的案例分析，學(xué)生應(yīng)具備問(wèn)題解決能力。

7 結(jié)束語(yǔ)

基于團(tuán)隊(duì)的案例分析允許學(xué)生控制學(xué)習(xí)過(guò)程和確保全班學(xué)生參與。除了前述的好處外，該教學(xué)法還具有以下幾個(gè)特點(diǎn)。首先團(tuán)隊(duì)選擇方法提供了類似于真實(shí)的項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)，它們具有均衡的技能。第二，對(duì)于任何給定的案例，學(xué)生至少有兩個(gè)不同的觀點(diǎn)，強(qiáng)調(diào)爭(zhēng)辯。第三，課外作業(yè)和同學(xué)評(píng)價(jià)促使全班學(xué)生積極參與。第四，注重學(xué)生問(wèn)題解決能力的培養(yǎng)，在工商類主干課程的學(xué)習(xí)中處于領(lǐng)先地位。第五，提出的教學(xué)方法具有高度的適應(yīng)性。用于團(tuán)隊(duì)成員分配的能力、評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)的每一個(gè)項(xiàng)目和評(píng)價(jià)權(quán)重能比較容易地應(yīng)用于各種管理類課程。最后，案例作業(yè)的考核可對(duì)每個(gè)學(xué)生案例分析能力的進(jìn)行評(píng)估。

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第8篇：法理分析案例范文

會(huì)計(jì)學(xué)碩士，先后任職于雙鶴藥業(yè)、大唐移動(dòng)、華為技術(shù)、中國(guó)衛(wèi)星等知名企業(yè)。2002年以來(lái)，先后在《經(jīng)濟(jì)管理》、《中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師》等刊物近30篇。碩士畢業(yè)論文《試論我國(guó)上市公司審計(jì)委托權(quán)的定位》獲第二屆楊紀(jì)琬獎(jiǎng)學(xué)金。

大多數(shù)企業(yè)對(duì)營(yíng)銷人員的激勵(lì)方式大都采用“銷售提成制”，根據(jù)業(yè)務(wù)員銷售額的一定比例計(jì)算提成；在銷售款回籠后，兌現(xiàn)提成；出現(xiàn)壞賬時(shí)，扣減業(yè)務(wù)員的工資或獎(jiǎng)金。只要不存在業(yè)務(wù)員與客戶相互勾結(jié)的情況，銷售提成制可以較好地規(guī)避銷售部門盲目踩油門的弊端。但該模式也有一個(gè)缺點(diǎn)，即它實(shí)質(zhì)是一種事后控制。當(dāng)某個(gè)客戶惡意拖欠貨款或無(wú)力歸還貨款時(shí)，對(duì)業(yè)務(wù)員的懲處往往是蒼白無(wú)力的。因此，以銷售人員為管理重點(diǎn)的應(yīng)收賬款管控模式弊端多多。現(xiàn)實(shí)中，大多數(shù)企業(yè)都同時(shí)存在拖款和被拖款的問(wèn)題。很多企業(yè)的壞賬規(guī)模上千萬(wàn)甚至上億。面臨這樣嚴(yán)峻的壞賬壓力，如何搞好應(yīng)收管理，變事后控制變?yōu)槭虑翱刂?，下文將以案例分析的方式系統(tǒng)論述。

一、客戶ABC分類法

MM公司為某醫(yī)藥銷售公司，年銷售收入約4000萬(wàn)元，客戶數(shù)量約450家，其中三年以上長(zhǎng)期客戶約400家，前100家大客戶銷售收入占公司銷售收入的83％以上。MM公司將銷售規(guī)模在前100位的客戶定義為重點(diǎn)客戶。該公司應(yīng)收賬款的規(guī)模約1000萬(wàn)，從2010年底應(yīng)收賬款占用情況看，欠款前100名的客戶共占用780萬(wàn)元。但這100家客戶并不都是重點(diǎn)客戶，欠款大戶與重點(diǎn)客戶的重合度為76家，這76家客戶共占用應(yīng)收款320萬(wàn)元。可以看出MM公司應(yīng)收賬款的管控并不合理，非重點(diǎn)客戶占用了公司過(guò)多的資源。

MM公司依據(jù)上年度450家客戶銷售回款率高低，將客戶劃分為ABCD四類。如，根據(jù)2010年對(duì)客戶X銷售150萬(wàn)元，客戶Y 85萬(wàn)元，客戶Z195萬(wàn)元……；X回款140萬(wàn)元，Y回款110萬(wàn)元，Z回款210萬(wàn)元……，我們可以計(jì)算出每個(gè)客戶的銷售回款率（銷售回款率=回款額/[銷售收入×1.17]。這里所說(shuō)的回款含現(xiàn)銷回款、應(yīng)收回款和預(yù)收賬款）。回款率在100%以上的重點(diǎn)客戶為A類客戶，回款率在100%以上的非重點(diǎn)客戶（計(jì)為B1）或回款率在90%至100%之間的重點(diǎn)客戶（計(jì)為B2）為B類客戶，回款率在80%至90%之間為C類客戶，回款率低于80%的客戶為D類客戶（其中重點(diǎn)客戶以D2列示），D類客戶不予賒銷；新增客戶，視同D類客戶管理。之所以選取回款80%作為是否賒銷的紅線，原因是20%是MM公司產(chǎn)品毛利率的水平（具體見(jiàn)表1）。

二、賒銷額度的分配

依據(jù)客戶分類及上年度銷售規(guī)模，我們可以逐一確定ABCD四類客戶下一年度的賒銷額度為多少（具體見(jiàn)表2、表3）。目的在于保證回款信譽(yù)好的客戶擁有更大的信用額度，擴(kuò)大銷售，也能通過(guò)額度調(diào)整逐步淘汰信譽(yù)差的客戶。賒銷額度的分配涉及兩個(gè)層次：第一，ABCD各類客戶的分配，第二，ABC各類中單一客戶的分配。

三、賒銷額度的調(diào)整

額度標(biāo)準(zhǔn)每年編制一次，由CEO、CFO、銷售總監(jiān)共同簽字確認(rèn)，不能隨意變動(dòng)。如有特殊原因，每個(gè)季度可以在額度范圍內(nèi)做一次調(diào)整。賒銷額度調(diào)整涉及兩個(gè)層次：第一，ABCD同一大類中，兩個(gè)或多個(gè)客戶賒銷額度的增減；第二，ABCD不同大類中，兩個(gè)或多個(gè)客戶賒銷額度的調(diào)整。如果賒銷額度需要調(diào)整，銷售總監(jiān)應(yīng)向CEO提出申請(qǐng)，經(jīng)同意后報(bào)CFO備案。

賒銷額度有利于擴(kuò)大銷售，其過(guò)大弊端是很明顯的，無(wú)需多述。由財(cái)務(wù)部門參與制定賒銷額度，實(shí)際是對(duì)銷售部門盲目擴(kuò)大銷售規(guī)模的一種制約。賒銷額度的調(diào)整實(shí)際是擴(kuò)大銷售與減少壞賬的博弈。當(dāng)增加某一客戶的賒銷額度時(shí)，需同時(shí)削減一家或數(shù)家客戶等額的賒銷額度，以保證總賒銷額度數(shù)保持不變。例如，銷售總監(jiān)認(rèn)為C7客戶回款率提高，且銷售規(guī)模有進(jìn)一步擴(kuò)大的趨勢(shì)，需加大該客戶的賒銷額度10萬(wàn)元；同時(shí)，他認(rèn)為B117、C3、D24這三個(gè)客戶回款情況不理想，要求分別削減2萬(wàn)、3萬(wàn)、5萬(wàn)的賒銷額度。在報(bào)經(jīng)總經(jīng)理批準(zhǔn)后，財(cái)務(wù)部確認(rèn)后，可以擴(kuò)大對(duì)C7客戶賒銷規(guī)模10萬(wàn)元，同時(shí)減少B117、C3、D24這三個(gè)客戶的賒銷額度各2萬(wàn)、3萬(wàn)、5萬(wàn)。

第9篇：法理分析案例范文

關(guān)鍵詞：法理分析　法律調(diào)整　道德調(diào)整

一、對(duì)婚姻法草案第二條的評(píng)析

(一)婚姻法草案第二條概述

婚姻法解釋三草案中規(guī)定：“有配偶者與他人同居，為解除同居關(guān)系約定了財(cái)產(chǎn)性補(bǔ)償，一方要求支付該補(bǔ)償或支付補(bǔ)償后反悔主張返還的，人民法院不予支持：但合法婚嫻當(dāng)事人以侵犯夫妻共同財(cái)產(chǎn)權(quán)為由起訴主張返還的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理并根據(jù)具體情況作出處理。”

我們可以知道，婚嫻法解釋三是擬對(duì)第三者的權(quán)益在一定程度上加強(qiáng)相關(guān)保護(hù)，最近的婚姻法司法解釋三草案對(duì)“小三”這一熱門話題進(jìn)行規(guī)制。

(二)對(duì)婚嫻法草案第二條的評(píng)析

本條規(guī)定在我國(guó)立法上具有一定的突破性，傳統(tǒng)人士對(duì)“小三”恨之入骨，但是“小三”確實(shí)是普遍存在，目前是需要有相應(yīng)法律進(jìn)行規(guī)范，法律規(guī)范都旨在保護(hù)一定的社會(huì)關(guān)系或者平衡一定的利益關(guān)系，本條就在一定程度上保護(hù)了第三者的利益，因?yàn)樵诂F(xiàn)實(shí)生活中的確存在一些善意的第三者在這種關(guān)系中損失了青春甚至金錢等卻沒(méi)有得到任何的保護(hù)，而且還要承受到道德譴責(zé)，輿論壓力，所以對(duì)這一類第三者來(lái)說(shuō)法律是不公平的，現(xiàn)在對(duì)于婚嫻關(guān)系中沒(méi)有出軌的一方和第三者利益相應(yīng)的平衡在此條中得以體現(xiàn)。

本條規(guī)定也有一些不足之處，對(duì)于第三者沒(méi)有區(qū)別對(duì)待。在現(xiàn)實(shí)生活中，第三者有善意和惡意之分，對(duì)于惡意的第三者，即明知對(duì)方有配偶為貪慕錢財(cái)或?yàn)樽非笪镔|(zhì)享受而與其建立不正當(dāng)關(guān)系，這種行為破壞了他人的家庭和諧，敗壞了善良風(fēng)俗，應(yīng)該予以制止，能夠有效遏制此種不正之風(fēng)。但對(duì)于善意的第三者，他們不知道對(duì)方已經(jīng)結(jié)婚或者受到欺騙才與對(duì)方建立不正當(dāng)關(guān)系，這一切都是在其不知情的情況下發(fā)生。他們?yōu)榇烁冻隽烁星?、青春，無(wú)意中也對(duì)自己的聲譽(yù)造成了不良的影響。這種第三者本身就是受害者，法律當(dāng)然有救濟(jì)的必要。但是本條規(guī)定卻剝奪了無(wú)過(guò)錯(cuò)第三者的救濟(jì)權(quán)，造成的結(jié)果是，即使玩弄女性者出于良心上拷問(wèn)而與第三者約定了分手費(fèi)，第三者在法律上也不能得到這筆分手費(fèi)，這對(duì)無(wú)辜的第三者太無(wú)情，明顯不公平。對(duì)于第三者的索償行為要進(jìn)行定性分析，區(qū)分善意還是惡意差別對(duì)待，既要遏制包養(yǎng)“小三”的不良社會(huì)現(xiàn)象，又要保護(hù)善意的受害第三者，方能達(dá)到良好的法律效果和社會(huì)效果。

二、婚姻家庭領(lǐng)域的道德規(guī)范與法律調(diào)整

從婚姻法解釋三草案第二條我們可以知道，“小三”的利益在一定程度上還是受到法律保護(hù)的，這就涉及到婚嫻自由，法律調(diào)整和道德調(diào)整的基本關(guān)系?！靶∪痹诂F(xiàn)實(shí)生活中都是為人們所痛恨的，無(wú)論是善意的還是惡意的都會(huì)在道德上受到人們的譴責(zé)，但是法律并不能完全的規(guī)范婚嫻關(guān)系和第三者的問(wèn)題。下面將簡(jiǎn)單探討一下婚嫻關(guān)系的法律調(diào)整和道德調(diào)整的問(wèn)題。

(一)婚嫻家庭關(guān)系領(lǐng)域內(nèi)道德規(guī)范和法律調(diào)整是相輔相成、相互補(bǔ)充的

由于婚嫻法調(diào)整的關(guān)系具有特殊性，其中涉及到一些需要法律調(diào)整的問(wèn)題，而且道德在對(duì)于婚嫻相應(yīng)的調(diào)整中也起著重要作用的，在婚嫻法修改的過(guò)程中有些人主張通過(guò)道德來(lái)對(duì)婚嫻關(guān)系進(jìn)行相應(yīng)的規(guī)范：也有人主張將更多的婚嫻關(guān)系中涉及到的道德問(wèn)題由法律予以明文規(guī)定并且進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)整。我認(rèn)為這些觀點(diǎn)都是比較片面的，不能辯證分析法律調(diào)整和道德調(diào)整之間的關(guān)系，因?yàn)槲覀儾荒芎?jiǎn)單地把某種社會(huì)關(guān)系界定為或由道德調(diào)整或法律調(diào)整。道德和法律作為最基本的人類社會(huì)的調(diào)整方式，二者是相互重疊、相互滲透的。

(二)我國(guó)婚嫻家庭領(lǐng)域內(nèi)的道德調(diào)整和法律調(diào)整應(yīng)有相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)

我國(guó)傳統(tǒng)上的婚姻家庭關(guān)系屬于倫理道德規(guī)范調(diào)整的范圍，從古至今，道德的規(guī)范對(duì)于婚嫻關(guān)系的調(diào)整起著更重要的作用。但是，不可否認(rèn)的是從我國(guó)建國(guó)以來(lái)婚嫻法的發(fā)展歷程可以看出道德法律化的趨勢(shì)極為明顯?；閶龟P(guān)系調(diào)整中涉及到的道德問(wèn)題也逐步有部分已經(jīng)上升到法律規(guī)范。從普遍意義上理解，法律是最低限度的道德。立法者也應(yīng)根據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)劃分社會(huì)關(guān)系的某些領(lǐng)域是法律調(diào)整還是用道德調(diào)整。

法律是對(duì)公認(rèn)的道德規(guī)范的確認(rèn)，但是，并非所有的道德規(guī)范都能上升為法律。道德規(guī)范的要求在某種程度上高于法律規(guī)范中的義務(wù)，法律是最基本的道德要求。我們不能奢望把一部分道德水準(zhǔn)較高的人的道德觀念上升為法律，否則制定出的法律會(huì)因多數(shù)人無(wú)法遵從而失去其存在的基礎(chǔ)。因此，我們必須設(shè)定一個(gè)合理的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)確定那些是社會(huì)最基本的道德要求。

道德規(guī)范能否上升為法律規(guī)范關(guān)鍵在于它和所

調(diào)整的一定社會(huì)關(guān)系中的行為相關(guān)聯(lián)的程度是否必須達(dá)到一定的法律要求，也就是說(shuō)要取決于社會(huì)對(duì)該行為的否定和認(rèn)可的程度。一種公認(rèn)的道德觀念要確立為法律，除了這種道德觀念所指向的對(duì)象具有行為特征外，這種行為還必須達(dá)到一定的度。而這個(gè)度就是道德規(guī)范上升為法律的具體標(biāo)準(zhǔn)就是對(duì)違反義務(wù)者是否給予法律強(qiáng)制性制裁的必要性和可能性。這應(yīng)是我們確定一種社會(huì)關(guān)系究竟是由道德規(guī)范還是由法律調(diào)整的原則和界限。法律不可能將所涉及的所有的道德問(wèn)題都進(jìn)行調(diào)整，但是可以依據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)將部分道德規(guī)范上升為法律。

我國(guó)這次婚嫻法解釋三草案的推出，把握了道德規(guī)范與法律調(diào)整之間的辯證關(guān)系，把握了道德規(guī)范和法律調(diào)整問(wèn)的界限?；閶狗ń忉屓莅傅牡诙l也體現(xiàn)了法律對(duì)于第三者的利益的一定程度上的保護(hù)，為道德對(duì)婚嫻家庭關(guān)系的調(diào)整保留了必要的空間。

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