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關(guān)鍵詞:借貸糾紛;程序;實體;裁判觀點
近年來,隨著社會的深化發(fā)展,新的特點、新情況、新問題、新的糾紛不斷出現(xiàn),青島市中院審理的民間借貸糾紛案件也呈現(xiàn)出許多新的情況和新的特點,需要在審理案件和解決糾紛時加以深入思考,找出相應對策。
一、 爭議焦點
民間借貸糾紛案件的爭議焦點可分為程序與實體兩方面,實體方面的問題高達70%,但隨著民事主體法律意識的不斷加強以及律師專業(yè)素質(zhì)的不斷提高,程序問題也越來越受關(guān)注。
(一)程序方面。該類型案件在程序方面的爭議焦點主要集中于主體是否適格、管轄權(quán)異議、送達程序是否合法及訴訟時效等方面。
(二)實體方面。借貸糾紛案件在實體方面的爭議焦點絕大部分圍繞借貸關(guān)系是否成立的問題,其所占比例高達42.22%,而實踐中借貸是否發(fā)生在夫妻關(guān)系存續(xù)期間,是否應當由夫妻雙方共同承擔責任也是比較常見的爭議問題。
二、 裁判結(jié)果
(一)二審案件的裁判結(jié)果。青島中院受理的民間借貸糾紛案件二審結(jié)果發(fā)改率達27.27%。其中5個發(fā)回重審的案件,有3份判決的理由均為民事訴訟法第170條第(三)項,即原判決認定事實不清;另2份除原判決認定事實不清外,還涉及《民事訴訟法》第170條第(四)項,即嚴重違反法定程序。
(二)管轄權(quán)案件的裁判結(jié)果。在摘取的45件借貸糾紛案件中,有4件屬管轄權(quán)異議,但青島中院都作出了維持的裁定。
三、 裁判觀點
(一) 程序問題
1.借貸合同糾紛案件的適格主體為借貸合同的雙方當事人,而非該借款金額的實際使用人。
上訴人張維波因與被上訴人周延貴民間借貸糾紛案中[(2014)青民二終字第144號],上訴人辯稱,其是代姜誠誠給被上訴人書寫借條,實際借款人為姜誠誠。青島中院認為,2014年2月27日上訴人以借款人身份出具借條,即便該款項實際為姜誠誠所用,但姜誠誠以擔保人身份簽名,上述事實證明上訴人是實際借款人,姜誠誠是擔保人,上訴人應承擔還款責任。因此,上訴人是本案的適格責任主體,應向被上訴人償還借款。
2.合同當事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。
此外, 2015年2月4日,最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法的解釋》施行,根據(jù)該司法解釋第十八條的規(guī)定,合同約定履行地點的,以約定的履行地點為合同履行地。合同對履行地點沒有約定或者約定不明確,爭議標的為給付貨幣的,接收貨幣一方所在地為合同履行地。因此,確定借款合同的履行地應以新司法解釋為準即以接收貨幣一方所在地為合同履行地,最高人民法院《關(guān)于如何確定借款合同履行地問題的批復》中“貸款方所在地為合同履行地”的規(guī)定不再適用。
(二) 實體問題
1. 借款人出具借據(jù),且貸款人實際交付借款,雙方借貸關(guān)系成立。
上訴人周健與被上訴人青島玉柘木業(yè)有限公司民事借貸糾紛案[(2014)青民二終字第196號]中,原審法院認為,玉柘公司主張其于2012年10月18日給付周健20萬元系借款,周健雖對此不予認可,主張該筆款項系玉柘公司替他人向周健償還借款,但周健并未提交證據(jù)證明該主張,以為提交證據(jù)證明其與玉柘公司存在其他債權(quán)債務(wù)關(guān)系,故對玉柘公司主張該20萬元系借款予以支持。上訴人于上訴期間提交的證據(jù)證明:①被上訴人股東分別為張守玉、張吉春、張桓;②在被上訴人支付上訴人20萬元以前,上訴人曾支付張守玉10萬元,支付張吉春8萬元。但不能證明上訴人有向被上訴人借款的意思表示,僅憑該銀行轉(zhuǎn)賬憑證證明雙方當事人存在借貸關(guān)系證據(jù)不足。
2.債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)主張權(quán)利的,應當按夫妻共同債務(wù)處理。夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的,夫或妻一方對外所負的債務(wù),第三人知道該約定的,以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償。
在上訴人藤素英與被上訴人青島銀行股份有限公司香港花園支行借款合同糾紛案[(2014)青金商終字第62號]中,原審法院認為,本案借款發(fā)生于兩被告夫妻關(guān)系存系期間,藤素英應與王波承擔共同還款責任。青島中院認為,結(jié)合①上訴人與王波于2004年6月26日簽訂了關(guān)于收入與債務(wù)相互獨立的協(xié)議書,②兩人于2009年10月4日將上訴人單獨購買的房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)進行公證,該兩份證據(jù),認定上訴人與王波對于家庭財務(wù)收入和支出相互獨立。上訴人對于本案借款,既不具有借款的意思表示,亦未實際使用款項,不應對王波的債務(wù)承擔連帶清償責任。
3.借貸合同中的借款金額為借貸合同記載的金額,但貸款人未足額交付的,以貸款人實際交付的金額為準。
在上訴人紀毓德與被上訴人欒志強民間借貸糾紛案[(2014)青民二終字第114號]中,欒志強在一審中辯稱,人民幣10萬元的借條紀毓德實際只交付了9.7萬元。原審法院認為,紀毓德提交的借條只能證明雙方存在借款的合意,因紀毓德未提交充分證據(jù)證明其履行了借款交付義務(wù),應承擔舉證不能的法律后果。結(jié)合欒志強提交的借條及雙方陳述,確認紀毓德實際支付欒志強借款的數(shù)額為9.7萬元。而青島中院認為,被上訴人沒有提交證據(jù)證明上訴人支付9.7萬元的主張,故本院認定被上訴人向上訴人借款10萬元。因此,被上訴人應償還上訴人10萬元借款。
四、 結(jié)語
本文是對青島中院近兩個月來已公布的借貸糾紛審判案例的簡單梳理,從中我們可以看出:當前借貸多采用書面形式、債務(wù)人逃避債務(wù)的手段增多、借貸合同的形式多樣等問題,因此借貸糾紛所涉及的各項法律問題還有待于我們進一步的學習研究。
參考文獻:
[1] 張濤著.民間借貸法律問答[M].天地出版社, 2008.
【中圖分類號】i3915.13;r05
【文獻標識碼】b
【文章編號】1007—9297(20__)02—0075—02
<最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中第4
條第8項規(guī)定:“因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟,由醫(yī)療機構(gòu)
就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療
過錯承擔舉證責任”。規(guī)定了醫(yī)療機構(gòu)在醫(yī)療行為侵權(quán)訴
訟中的舉證責任。這是中國司法中的巨大改革,有利于醫(yī)
療侵權(quán)的受害者主張自己的權(quán)利,要求醫(yī)療機構(gòu)及其工作
人員依法、依規(guī)范行醫(yī),并依法舉證維護自己的權(quán)利,體現(xiàn)
了司法公正,充分保護弱者,是司法的一大進步。但在司法
實踐中,醫(yī)療糾紛案件,是否都是醫(yī)療侵權(quán)案件,是否都由
醫(yī)療機構(gòu)承擔舉證責任,這也是司法實踐中不可回避的問
題。有些法院,將醫(yī)療糾紛案件都作為醫(yī)療侵權(quán)訴訟立案
審理,都要求醫(yī)療機構(gòu)承擔舉證責任,醫(yī)療機構(gòu)及其工作人
員雖說具有醫(yī)學知識優(yōu)勢,也不能完全做到舉證。
案例
【案例1】肖某,女,29歲。于1997年8月21日8時以
停經(jīng)40周腹痛2小時入院待產(chǎn),產(chǎn)前診斷:孕2產(chǎn)l孕40
周,右枕前位。當日9時40分破水,10時5分順產(chǎn)一男活
嬰,評9~10分,產(chǎn)程時間為第一期4 h,第二期5 min,第三
期5 rain。要兒身長55 cln,體重4.8 kg,吸痰吸氧后評10
分。并進行了雙前臂的卡介苗、乙肝疫苗注射。住院觀察6
h,產(chǎn)婦、新生兒良好,于下午4時出院。新生兒外祖母述:
當晚9時給新生兒洗澡發(fā)現(xiàn)新生兒右前臂運動障礙。于出
院后第二天上午就診,診斷為右臂叢神經(jīng)損傷。二年后新
生兒外祖母就此向醫(yī)院提起醫(yī)療糾紛,未果,向法院提
訟。在訴訟過程中,醫(yī)院提出已超訴訟時效;法院要求醫(yī)院
舉證,醫(yī)院在場接生、稱體重、量身長、注射卡介苗、包裹要
兒及值班醫(yī)護人員均證明,并有病歷記載新生兒良好,觀察
6 h新生兒良好出院。因其母親智力不健全,醫(yī)院認為新生
兒離院后而造成的右臂叢神經(jīng)損傷,與醫(yī)院無關(guān)。但法院
則要求醫(yī)院繼續(xù)舉證,醫(yī)院的醫(yī)務(wù)人員,對新生兒離院后的
情況是舉不出證據(jù)的。一審法院以醫(yī)院舉證不能,判決賠
償患兒家屬6萬余元。目前此案仍在上訴之中。
【案例2】王某,男,28天。于20__年12月20日因右
斜疝嵌頓24 h入某醫(yī)院,行急診手術(shù),術(shù)中切開疝囊見有
淡紅色滲出液體,內(nèi)容物為末端回腸,局部高度水腫,變紫
黑色,長15em,用普魯卡因閉封,用鹽水紗布熱敷30 rain,
見嵌頓的腸管蠕動,顏色變淡,表面出現(xiàn)光澤,動脈搏動良
好,還納其入腹,行疝囊結(jié)扎,修補內(nèi)環(huán),行費格森氏法修補
前壁,手術(shù)順利,住院l1天出院。術(shù)后兩個月,家屬發(fā)現(xiàn)右
缺如,5個月后,以患兒被切為由向醫(yī)院提出醫(yī)療
糾紛。經(jīng)市醫(yī)療事故技術(shù)鑒定委員會鑒定認為:王某右睪
丸缺如原因可能為:(1)由于斜疝嵌頓時間較長(24 h),精
索血管受壓缺血致萎縮;(2)術(shù)中將右隨腸管還納
帶入腹股溝或腹腔而萎縮;(3)切除遠端疝囊將右誤切
等;并建議手術(shù)探查右情況。據(jù)醫(yī)院手術(shù)醫(yī)生回憶,術(shù)
中見到患兒右并將其放于右陰囊入口處,確實沒有切
除任何東西。法院認為鑒定結(jié)論不是惟一的,要求醫(yī)院方
繼續(xù)舉證。而患者家屬不同意手術(shù)探查,醫(yī)療機構(gòu)舉證困
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難。法院認為醫(yī)療機構(gòu)不能舉證,則要承擔敗訴的后果。
無奈醫(yī)院又提出了省級醫(yī)療事故鑒定,本案仍在審理之中。
【案例3】馮某于20__年因高血壓在本院住院,醫(yī)生根
據(jù)病人敘述的病史記錄病歷,既往高血壓病史2年。出院
后,保險公司根據(jù)病史拒絕給付保險費。病人家屬要求醫(yī)
生改病歷中的病史,醫(yī)生不能滿足其要求。病人家屬以醫(yī)
生將病史2天誤寫為2年而侵權(quán),將醫(yī)院和醫(yī)生告上法庭。
法院根據(jù)醫(yī)院提供的病歷,曾有3位醫(yī)生及護士記錄中先
后均有高血壓病史2年的記載,一審法院認定高血壓病史2
年,判決原告敗訴。原告不服,正在上訴之中。
討論
筆者認為醫(yī)療侵權(quán)訴訟舉證責任倒置,應首先確定醫(yī)
療糾紛案件為醫(yī)療侵權(quán)。醫(yī)療侵權(quán)是在醫(yī)療過程中,醫(yī)療
行為違反了醫(yī)療管理法律法規(guī),醫(yī)療規(guī)章、常規(guī),侵犯了患
者的權(quán)利,造成醫(yī)療后果。這里首先應認定有醫(yī)療后果,即
醫(yī)療行為所致的后果;其次應認定醫(yī)療行為有違反了醫(yī)療
管理法律,法規(guī),醫(yī)療規(guī)章、常規(guī),侵犯了患者的權(quán)利的情
形。而由于疾病和醫(yī)療以外的因素造成的后果產(chǎn)生的糾
紛,如:案例1,新生兒出生住院觀察6小時良好出院,這有
法律與醫(yī)學雜志20__年第10卷(第2期)
病歷和醫(yī)護人員證明。病人出院后發(fā)生的情況醫(yī)務(wù)人員是
無法舉證的,此類案件不應作為醫(yī)療侵權(quán)案件受理。在現(xiàn)
實司法過程中,多數(shù)法院把與醫(yī)療有關(guān)的案件都以醫(yī)療侵
權(quán)案件立案受理顯然不妥,應當進行具體分析。對在醫(yī)療
過程中發(fā)生的情況,醫(yī)療機構(gòu)應當舉證證明在醫(yī)療過程中
的醫(yī)療行為符合醫(yī)療管理法律法規(guī)、醫(yī)療規(guī)章、常規(guī),或者
違反了有關(guān)法規(guī)的行為與損害結(jié)果無因果關(guān)系,不能要求
醫(yī)療機構(gòu)承擔證明損害結(jié)果原因的責任。因為疾病本身具
有很大個體差異及醫(yī)學發(fā)展對疾病的認識也有很大的局限
性,醫(yī)療過程本身是一個復雜的過程,醫(yī)務(wù)人員不可能都能
說得清楚,這是由醫(yī)療本身的特殊性所決定的。因此,在案
例2中讓醫(yī)療機構(gòu)繼續(xù)舉證,病人不配合實屬困難。案例3
中,病史記錄 是醫(yī)生的行為,是根據(jù)病人的敘述而記錄的醫(yī)
療行為,病人家屬認為醫(yī)生記錄有誤而提出侵權(quán)訴訟,醫(yī)院
也很難舉證。醫(yī)療糾紛訴訟案件,舉證責任應以醫(yī)療機構(gòu)
為主,但也應當考慮到醫(yī)療服務(wù)及對象的特殊性,注意其舉
證的能力限度,這樣才能真正實現(xiàn)舉證責任合理的分配,實
總體概況:長寧法院涉民航糾紛案
件基本情況之分析
(一)案件類型由單一向多元發(fā)展
1992年長寧法院受理了上海首例航空貨物運輸合同糾紛案件,此后長寧法院受理的這類糾紛逐年增多,1992年至2002年的10年之間,長寧法院共受理了415件涉民航糾紛案件。2002年之后,隨著民航業(yè)市場化、大眾化進程的加快,民航業(yè)進入高速發(fā)展期,案件類型呈現(xiàn)多元化發(fā)展的趨勢,航空旅客運輸合同糾紛頻發(fā),此外還產(chǎn)生了包機糾紛、機票銷售糾紛、飛行員勞動爭議糾紛、保險代位求償權(quán)糾紛、涉機上食品安全等多元糾紛。
(二)案件結(jié)構(gòu)從集中向分散發(fā)展
1992年至2002年的10年間,航空貨物運輸合同糾紛在涉民航相關(guān)糾紛中占據(jù)絕對比例,占比高達98%以上,另有小部分航空貨運糾紛;2002年至2012年的10年間,航空貨運糾紛占比逐年下降,涉航空公司勞動爭議糾紛占比呈增長態(tài)勢,10年總的收案數(shù)達到215件,位居收案首位,占比達32%;2012年至2018年增至573件,占比56%,航空旅客運輸合同糾紛95件,占比12%,案件類型糾紛占比呈現(xiàn)零星、分散的特點。
(三)案件訴求從單一財產(chǎn)主張向復合主張發(fā)展當事人的訴訟請求從支付運費、包機費、機票款等單一財產(chǎn)主張,擴展到主張飛機延誤的賠禮道歉、機票超售構(gòu)成欺詐、侵犯消費者知情權(quán)等,一定程度上反映了經(jīng)濟體制改革、民航發(fā)展帶來的利益訴求多元化的格局。
多維探索:涉民航糾紛案件多元解紛機制之經(jīng)驗
(一)“主體”維度
1.健全組織,完善網(wǎng)絡(luò)機制以法院訴調(diào)對接中心為主,對接轄區(qū)內(nèi)各類調(diào)解組織,逐步整合綜治調(diào)解、航空領(lǐng)域特色調(diào)解以及特殊主體的特邀調(diào)解等調(diào)解組織資源,聚集律師、人民調(diào)解員、專家學者等訴訟外社會各方力量共同參與,構(gòu)建互為補充、良性互動的立體交叉式涉民航糾紛案件的多元化解紛機制。2.增強力量,提升調(diào)解員素質(zhì)在訴前調(diào)解團隊中配備涉民航糾紛案件調(diào)解工作經(jīng)驗豐富的老法官,專門從事指導調(diào)解、訴前調(diào)解等工作,同時,法院還經(jīng)常性組織調(diào)解員開展民航業(yè)專業(yè)知識、調(diào)解技巧等培訓,提升調(diào)解員素質(zhì)。
(二)“程序”維度
1.訴前引導,明確受案范圍對于涉民航糾紛案件中標的較小、爭議不大等適宜調(diào)解的糾紛,在征求雙方當事人意愿的基礎(chǔ)上,引導當事人在登記立案前由行業(yè)調(diào)解員先行調(diào)解,或由當事人自行選擇調(diào)解組織進行調(diào)解。2.節(jié)點管理,明確調(diào)解期限人民調(diào)解組織調(diào)解案件均有一定期限規(guī)定,如“調(diào)委會受理糾紛,應在七天內(nèi)組織調(diào)解,對疑難復雜糾紛應在十五天內(nèi)組織調(diào)解,除當場調(diào)解結(jié)案以外,一般應當在一個月內(nèi)調(diào)解結(jié)案”。訴前引導至調(diào)解組織先行調(diào)解的一般也都要求在30日內(nèi)結(jié)案,當事人同意的,可以延遲至60日,調(diào)解不成的,由法院及時立案審理。3.司法確認,保障效率銜接經(jīng)調(diào)解組織達成的涉民航糾紛案件調(diào)解協(xié)議,當事人可以向法院申請司法確認。簡言之,就是由法院對調(diào)解組織調(diào)解達成的協(xié)議進行審查,調(diào)解協(xié)議合法有效的,由法院賦予其強制執(zhí)行效力,實現(xiàn)訴前調(diào)解與司法確認的無縫對接,提高調(diào)解的社會公信度。
(三)“平臺”維度
發(fā)揮調(diào)解平臺無窮大的作用,針對涉民航糾紛案件多發(fā)且涉及航空專業(yè)知識領(lǐng)域,充分發(fā)揮行業(yè)性、專業(yè)性人民調(diào)解組織在化解糾紛中的重要作用,與中國航空運輸協(xié)會共同設(shè)立一站式解紛平臺——航空爭議調(diào)解中心,實現(xiàn)糾紛和非訴糾紛解決的有效對接。調(diào)解中心采用“一中心兩室”的工作模式,分別在長寧法院和上海虹橋臨空經(jīng)濟園區(qū)設(shè)立“航空爭議調(diào)解室”兩個工作室開展相關(guān)工作,并建立了指導推進機制、立體銜接機制、訴調(diào)對接機制、在線解決機制、固定無爭議事實機制、綠色通道機制、檔案管理機制、培訓考核機制、會商研討機制和普法宣傳機制等十項工作機制。
問題解析:涉民航糾紛案件多元解紛機制之反思
(一)當事人訴前調(diào)解意愿不強
首先,隨著立案登記制的實施及法院各項司法為民舉措的落地生根,當事人打官司越來越便捷;其次,法院沒有任何權(quán)利要求當事人先行調(diào)解或者通過先行調(diào)解能在訴訟費減免等給予當事人實際優(yōu)惠;再次,其他糾紛化解方式存在非權(quán)威性、非終局性特點,影響了當事人積極性。因此,當事人選擇訴前調(diào)解意愿較弱,尤其是在立案階段引導當事人通過訴前調(diào)解難度較大。
(二)各糾紛解決機制間銜接不當
各糾紛解決方式雖有相對應的規(guī)定,卻無明確的宏觀流轉(zhuǎn)機制和規(guī)范化的操作流程。同時,實務(wù)中各制度間缺乏有機的銜接,極易造成當事人“訴求無門”,或是陷入取舍兩難的境地。涉民航糾紛案件的一些當事人往往在遇到糾紛無法達成合意時,一般會寄希望于第三方的介入,特別是國家機關(guān)的幫助。但由于當事人不具備專業(yè)法律知識和實務(wù)經(jīng)驗,對于部門和機關(guān)的選擇具有盲目性。而受理部門在初步審查后,對于不屬于自己管轄范圍的案件,或是給當事人提出更好處理建議的案件,雖已盡到告知義務(wù)或部分處理義務(wù),但由于各制度機制間的不流暢和不銜接,當糾紛無法初步解決后,案件可能再次回到當事人手中。很大一部分這樣的案件的當事人基于“惰性心理”和“畏難心理”,不再繼續(xù)尋求“公力救濟”或“社會救濟”,轉(zhuǎn)而自行解決。這極易上升為更大程度的糾紛,甚至造成矛盾激化引發(fā)。
(三)線上線下深度融合不足
目前關(guān)于航空爭議調(diào)解只推進線下訴調(diào)對接工作,網(wǎng)上“一體化”化解平臺尚未建成,各平臺之間的數(shù)據(jù)壁壘也尚未打破。同時,內(nèi)外網(wǎng)系統(tǒng)未能實現(xiàn)對接,對于一些涉民航糾紛案件在外網(wǎng)完成案件調(diào)解,而司法確認還需要通過內(nèi)網(wǎng)操作完成,也就是說案件承辦人需要分別在內(nèi)外網(wǎng)系統(tǒng)按照不同要求完成不同操作。多方共贏:涉民航糾紛案件多元解紛機制之路徑法院在推動涉民航糾紛案件多元化解機制建設(shè)過程中要立足自身職能特點和優(yōu)勢,遵循司法工作規(guī)律,準確定位,發(fā)揮其實際能夠承擔和實現(xiàn)的功能,構(gòu)建以法院為中心、多方參與、多方共贏的多元解紛機制。
(一)自我認知:角色定位與功能定位
思想是行為的先導。法院在多元化糾紛解決機制中的功能定位的實現(xiàn),首先要求國家、社會及各類解紛主體包括法院正確認識法院的角色定位與功能定位,其次是將新的思想理念融入糾紛解決機制運行中。1.角色定位——能動、謙抑的平衡在法治社會中,法院角色定位是極為復雜的,總體上應保持克制與主動的平衡。現(xiàn)代司法理論一般認為,被動性是司法權(quán)的基本特征。司法應當遵守司法權(quán)的被動性,但并不意味著法院在處理糾紛中陷于消極被動的地位。在社會轉(zhuǎn)型或危機時期,客觀現(xiàn)實要求法院在遵循司法被動性的同時,強化司法的能動性,以更好地化解糾紛,維護社會穩(wěn)定和秩序。司法被動性決定了法院謙抑的特質(zhì),司法的能動性則要求法院主動承擔起有效化解矛盾的司法職責。在當下社會轉(zhuǎn)型期,法院必須通過能動司法和有限司法的適當調(diào)整,理性地選擇和平衡被動與能動的關(guān)系,尤其是在直面利益沖突中以最大化的公平正義去協(xié)調(diào)解決爭端,是當前中國現(xiàn)狀條件下司法通往正義的必由之路?!岸嘣笔嵌嘣m紛解決機制的核心目標與根本價值所在,它要求每一種糾紛解決方式發(fā)揮各自優(yōu)勢、平衡發(fā)展,并形成一個有機的整體。盡管法院是行使司法權(quán),但在多元化糾紛解決機制建設(shè)中,司法途徑僅是糾紛化解方式之一,不應強調(diào)其主導地位而忽視其他調(diào)解力量。因此,法院在推動涉民航糾紛案件多元化解機制構(gòu)建時,既要恪守謙抑,不與其他單位、組織爭奪所謂的“主導地位”;又要發(fā)揮能動性,積極配合相應機構(gòu)完成糾紛解決,在具體糾紛解決過程中“提供一套既不違背法律又有能力保社會穩(wěn)定的綜合性方案”。2.功能定位——引領(lǐng)、推動、保障現(xiàn)代法院的功能確實已經(jīng)從原先的解決糾紛轉(zhuǎn)向通過具體的糾紛解決而建立一套旨在影響當下案件當事人和其他人的未來行為的規(guī)則。法院“除了解決好具體糾紛之外,還應當在釋明法律,引導和監(jiān)督訴訟外糾紛解決機構(gòu)科學地創(chuàng)設(shè)規(guī)則、處理糾紛,為促成糾紛的非訴解決提供多渠道、優(yōu)質(zhì)的司法服務(wù)方面發(fā)揮積極的影響”。理論上對法院功能分類沒有完全一致的觀點,但主流觀點認為,除了解決糾紛功能,還應包括權(quán)力制約、公共政策的制定、依法參與國家治理活動等功能。而法院在涉民航糾紛案件多元化解機制的功能就應以法院這些自身功能為基礎(chǔ),不得超越或弱化功能而肆意安排,具體可以表述為“司法引領(lǐng)、推動、保障”?!耙I(lǐng)”主要體現(xiàn)在案件處理、糾紛解決以及法院自身優(yōu)勢促進其他涉民航糾紛案件解決機制成長方面。“推動”主要體現(xiàn)在法院與其他非訴糾紛解決機制銜接方面,法院在解決糾紛的同時,通過訴調(diào)對接、完善平臺建設(shè)等途徑,促進涉民航糾紛案件通過非訴解紛渠道解決?!氨U稀敝饕w現(xiàn)在糾紛解決全過程之中,通過司法確認、財產(chǎn)保全、執(zhí)行等司法措施,發(fā)揮法院對非訴機制的支持和保障作用。
(二)路徑選擇:一個機制+多方平臺
一、著作權(quán)及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益權(quán)屬、侵權(quán)、合同糾紛案件;
二、申請訴訟前停止侵犯著作權(quán)、與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益行為,申請訴前財產(chǎn)保全、訴前證據(jù)保全案件;
三、其他著作權(quán)、與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益糾紛案件。
另外,《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》還規(guī)定,下列兩種情形,人民法院也應當受理訴訟請求人的訴訟;
一、對著作權(quán)行政管理部門查處的侵犯著作權(quán)行為,當事人向人民法院提起訴訟追究該行為人民事責任的,人民法院應當受理;
一、 當前醫(yī)療糾紛案件的基本情況和特點(一)當事人維權(quán)意識逐漸增強,案件數(shù)量增長較快隨著法律的不斷健全,當事人雙方尤其是患者一方保護自己權(quán)益的意識逐漸增強。近幾年,人民法院審理的醫(yī)療糾紛案件逐年上升,特別是最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》頒布后,這一趨勢更為明顯。以北京市第二中級人民法院為例,2000年至2002年,該院共審結(jié)二審醫(yī)療糾紛案件149件,其中2000年度20件,2001年度51件,2002年度78件。人民法院報報道,從2002年4月1日起,人民法院審理醫(yī)患糾紛案件實行舉證責任倒置后,醫(yī)患糾紛案件數(shù)量猛增。2(二)案件雙方當事人矛盾突出,案件審理難度較大近年來,醫(yī)療糾紛成為社會矛盾最為突出的熱點之一,在不少地方甚至釀成大型沖突。據(jù)有關(guān)部門統(tǒng)計,最近三年,北京僅71家大中型醫(yī)院就發(fā)生醫(yī)護人員被歐事件502起,致傷殘90人;1991年1月至2001年7月,湖北省發(fā)生圍攻醫(yī)院、毆打醫(yī)護人員事件568起,398名醫(yī)務(wù)人員被打,致殘32人。有些地方甚至因矛盾激化導致殺人和爆炸等惡性事件。如2001年,四川省鄰水縣農(nóng)民包某因?qū)χ委熜Ч粷M意,在其就診的重慶市第三人民醫(yī)院制造爆炸案,造成5人死亡,35人受傷。3由于醫(yī)療糾紛關(guān)系著患者的人身財產(chǎn)權(quán)利以及醫(yī)院的聲譽,即使是在訴訟過程中,醫(yī)患雙方的矛盾仍然容易激化,這使得醫(yī)療糾紛案件的審理難度更大。
(三)糾紛表現(xiàn)形式多樣,涉訴案由種類繁多在法院已審結(jié)的與醫(yī)療相關(guān)的民事案件中,涉及的案由主要是醫(yī)療事故損害賠償糾紛(有的案件直接確定為賠償)和醫(yī)療服務(wù)合同糾紛,還有追索醫(yī)療費糾紛、醫(yī)療美容糾紛、醫(yī)用產(chǎn)品質(zhì)量糾紛。4此外,有的案件以人身損害賠償為由起訴,實際上為醫(yī)療事故糾紛,還有的案件以財產(chǎn)損害賠償為由起訴,實際上涉及醫(yī)院在診療過程中有關(guān)藥物質(zhì)量和儀器的使用等問題。
從案件性質(zhì)方面分析,人民法院受理的上述案件,大部分屬于對醫(yī)療活動產(chǎn)生爭議引發(fā)的醫(yī)療糾紛,另一些糾紛則屬于非醫(yī)療糾紛,即醫(yī)患雙方對醫(yī)療活動本身沒有爭議而在其他方面產(chǎn)生爭議,如患者因被醫(yī)院的陳舊設(shè)備砸傷而與醫(yī)院發(fā)生的爭議。還有的一些糾紛則屬于非醫(yī)患糾紛,這些糾紛看似與醫(yī)療有關(guān),實質(zhì)上其主體并不是醫(yī)患雙方,如非法行醫(yī)糾紛、美容服務(wù)糾紛。
(四)適用法律不統(tǒng)一,影響法院公正形象在法院已審結(jié)的醫(yī)療糾紛案件中,有的案件依據(jù)人身損害賠償?shù)臉藴侍幚?,賠償?shù)臄?shù)額較高;有的案件則依據(jù)《醫(yī)療事故處理辦法》的標準處理,患者或其近親屬只能獲得數(shù)額很低的補償。因此,經(jīng)常會出現(xiàn)案件事實基本相同,而處理的結(jié)果相差很大的現(xiàn)象。以北京市法院為例,在近年來已審結(jié)的醫(yī)療糾紛案件中,從整體上看,患者通過訴訟獲得賠償?shù)谋壤黠@呈上升趨勢,但獲得的賠償數(shù)額相差懸殊,高的已達到幾十萬元,少的僅幾百元。
(五)重復鑒定,案件審理時間過長在《醫(yī)療事故處理條例》實施前,由于醫(yī)療事故技術(shù)鑒定委員會的人員均是由相關(guān)醫(yī)療單位的人員組成,這種行政性的醫(yī)療鑒定缺乏中立性,其鑒定結(jié)果的權(quán)威性受到了廣泛質(zhì)疑。據(jù)統(tǒng)計,上海市司法鑒定中心受理鑒定的300多例醫(yī)療糾紛中,有80%的醫(yī)療鑒定被推翻。5因此,在醫(yī)療糾紛案件中,患者對醫(yī)療事故鑒定技術(shù)委員會的鑒定結(jié)論大多持有異議,而法院審理此類案件的一個重點是確認醫(yī)院的醫(yī)療行為是否存在過錯,因此往往又需要委托司法鑒定機構(gòu)進行醫(yī)療過錯鑒定,從而導致案件的審理周期較長。
上述特點的存在,決定了審理醫(yī)療糾紛案件的難度較大。多年來,人民法院充分履行司法審判職能,依法處理和化解了大量醫(yī)患糾紛,保護了醫(yī)患雙方的合法權(quán)益。
二、審理醫(yī)療糾紛案件的若干疑難問題(一)受理醫(yī)療事故糾紛是否有前置程序原《醫(yī)療事故處理辦法》第11條規(guī)定:“病員及其家屬和醫(yī)療單位對醫(yī)療事故或事件的確認和處理有爭議時,可提請當?shù)蒯t(yī)療事故技術(shù)鑒定委員會進行鑒定,由衛(wèi)生行政部門處理。對醫(yī)療事故技術(shù)鑒定委員會所作的結(jié)論或者對衛(wèi)生行政部門所作的處理不服的,病員及其家屬和醫(yī)療單位均可在接到結(jié)論或者處理通知書之日起十五日內(nèi),向上一級醫(yī)療事故技術(shù)鑒定委員會申請重新鑒定或者向上一級衛(wèi)生行政部門申請復議;也可以直接向當?shù)厝嗣穹ㄔ浩鹪V?!币虼耍?002年9月1日之前,各法院對不經(jīng)醫(yī)療技術(shù)鑒定和行政處理就直接提起醫(yī)療損害賠償訴訟的應否受理這一問題認識不一。有的法院規(guī)定,凡是醫(yī)療事故糾紛,沒有經(jīng)過醫(yī)療技術(shù)鑒定的,法院均不予受理,即認為醫(yī)療事故糾紛應有個前置程序。在實踐中,有的患者為規(guī)避此規(guī)定,不以醫(yī)療事故糾紛為由起訴,而以人身損害賠償為由向法院起訴,法院亦以人身損害賠償案件予以受理。
(二)如何確定醫(yī)療事故相關(guān)糾紛的案由如前文所述,法院審理的與醫(yī)療相關(guān)的民事案件類型很多,案由確定五花八門,很不統(tǒng)一。而最高人民法院《民事案件案由規(guī)定(試行)》就醫(yī)療糾紛僅規(guī)定了兩類案由,即醫(yī)療事故損害賠償糾紛和醫(yī)療服務(wù)合同糾紛。因此,在實踐中如何確定相關(guān)案件的案由,也是法院立案工作面臨的一個問題。
(三)如何確定醫(yī)療糾紛案件的訴訟主體醫(yī)療糾紛的主體是醫(yī)患雙方,其他人不能成為醫(yī)療糾紛的主體。醫(yī)方主要是指醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員,患者方是指接受診療的病人及其近親屬。6實踐中,在醫(yī)療糾紛相關(guān)案件原、被告的確定上也存在著一些問題:1、原告的確定。如有患者因使用心臟起搏器致死,其母親向某基層法院提起訴訟,法院認為主體不合格而不予受理;又如某患者因醫(yī)療過錯致人身損害,起訴要求損害賠償,而其夫要求賠償誤工等損失,法院將其夫列為共同原告并予以實體判決。2、被告的確定。如有的患者已分別在數(shù)家醫(yī)院進行治療,但發(fā)生醫(yī)療事故爭議而在法院起訴時,如何確定被告?又如涉及醫(yī)用產(chǎn)品、藥械質(zhì)量問題時如何確定被告,在輸血引發(fā)醫(yī)療損害時如何確定被告?
(四)如何界定患者和醫(yī)療機構(gòu)的的舉證責任范圍最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條規(guī)定,因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟,由醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔舉證責任。由于醫(yī)療事故在性質(zhì)上屬于醫(yī)療侵權(quán),上述規(guī)定應適用于醫(yī)療事故,即醫(yī)療事故糾紛案件在舉證責任方面實行舉證責任倒置。但在審判實踐中,各法院對此類案件的舉證責任問題認識并不一致。具體有:(1)在實行舉證責任倒置后,患者及醫(yī)院的舉證責任范圍如何分配?(2)在一些醫(yī)療事故糾紛中,有的醫(yī)院存在涂改、隱匿、銷毀病歷的情況,同時,還存在患者方搶奪病歷等情況。出現(xiàn)上述現(xiàn)象,對醫(yī)患雙方的舉證責任產(chǎn)生什么影響?(3)醫(yī)療事故賠償訴訟中醫(yī)療機構(gòu)認為其提供病歷資料即履行了舉證而不申請鑒定的,人民法院應當如何處理?
(五)怎樣對待醫(yī)療事故技術(shù)鑒定結(jié)論司法實踐中如何看待醫(yī)學會的醫(yī)療事故技術(shù)鑒定結(jié)論仍然是一個問題。如果醫(yī)療糾紛曾經(jīng)衛(wèi)生行政部門處理并依據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》作過醫(yī)療事故技術(shù)鑒定,但最終調(diào)解不成又訴至法院的,法院在審理此類醫(yī)療糾紛案件時,當事人又申請進行醫(yī)療過錯鑒定的,如何看待醫(yī)學會的醫(yī)療事故鑒定結(jié)論?此時是否還有必要進行司法鑒定?
(六)如何確定醫(yī)療事故賠償責任目前,人民法院在處理醫(yī)療糾紛案件的賠償責任時,既要考慮民法通則和相關(guān)司法解釋,又要考慮《醫(yī)療事故處理條例》。由于上述法律、法規(guī)及司法解釋之間有些條文內(nèi)容不統(tǒng)一,相互之間不銜接,甚至相互抵觸,致使各法院在審理醫(yī)療糾紛案件時,在確定醫(yī)療損害賠償時面臨著一些疑難問題。這些問題的實質(zhì)是醫(yī)療糾紛的法律適用問題。
1、醫(yī)療事故損害賠償?shù)臉藴蕟栴}《醫(yī)療事故處理條例》第50條規(guī)定,對構(gòu)成醫(yī)療事故的,賠償?shù)姆秶唧w包括醫(yī)療費、誤工費、住院伙食費、陪護費、殘疾生活補助費、殘疾用具費、喪葬費、被扶養(yǎng)人生活費、交通費、住宿費、精神損害撫慰金等共十一項。這一規(guī)定使醫(yī)療事故的具體賠償有法可依,改變了原辦法規(guī)定的一次性象征性補償辦法,提高了賠償標準。但是,《醫(yī)療事故處理條例》規(guī)定的賠償標準仍然與人民法院辦理其他人身損害賠償案件的賠償標準相差較多。目前,對于醫(yī)療事故糾紛案件是采用《醫(yī)療事故處理條例》的賠償標準,還是采用在實踐中依據(jù)民法通則掌握的民事侵權(quán)賠償標準,各法院認識不一。
2、精神損害賠償問題2001年,最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋》中規(guī)定,自然人的人格權(quán)利遭受非法侵害時,可以依法請求賠償精神損失,但由于各地的生活水平不同,對精神損害賠償并沒有規(guī)定一個統(tǒng)一的標準。在醫(yī)療事故損害賠償案件中,各法院采用的精神損害賠償?shù)臉藴室膊灰恢??!夺t(yī)療事故處理條例》第49條第11款規(guī)定:“精神損害撫慰金:按照醫(yī)療事故發(fā)生地居民年平均生活費計算。造成患者死亡的,賠償年限最長不超過6年;造成患者殘疾的,賠償年限不超過3年?!睂徟袑嵺`中采用哪一個標準是一個急需明確的問題。
此外,對于欠發(fā)達地區(qū)的患者到較發(fā)達地區(qū)就醫(yī)發(fā)生醫(yī)療事故損害賠償糾紛的(或者相反),賠償標準是采用事故發(fā)生地的相關(guān)標準還是采用患者住所地的相關(guān)標準,各法院做法也不一致。
當然,審判實踐中還有許多別的疑難問題,如患者是否有權(quán)復印醫(yī)院的主觀性病歷,又如患者認為病歷被涂改而拒絕作醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的應如何處理,等等。
三、對醫(yī)療糾紛案件相關(guān)法律問題的思考與分析為解決上述疑難問題,本文以下對醫(yī)療糾紛案件的相關(guān)法律問題作一分析,以理清思路,找出對策。
(一)醫(yī)患法律關(guān)系分析在法院受理的與醫(yī)療相關(guān)的民事案件中,絕大多數(shù)案件是患者或其近親屬以醫(yī)療機構(gòu)侵權(quán)為由起訴,只有少部分案件是醫(yī)院起訴患者要求交納醫(yī)療費或騰退病房,這些案件均涉及醫(yī)患雙方的權(quán)利義務(wù)問題。
1、患者的權(quán)利。關(guān)于患者的權(quán)利,《世界人權(quán)宣言》、《經(jīng)濟社會文化權(quán)利國際公約》等國際性文件及條約對患者的權(quán)利做出了原則性的規(guī)定。就國內(nèi)而言,憲法、民法及醫(yī)療衛(wèi)生法律以及其它法律法規(guī)均規(guī)定了患者的權(quán)利,歸納起來,主要有以下幾項:(1)生命健康權(quán),《民法通則》第98條規(guī)定,公民享有生命健康權(quán)。(2)平等醫(yī)療保障權(quán),我國憲法第45條規(guī)定,中華人民共和國公民在年老、疾病或者喪失勞動能力的情況下,有從國家和社會獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利。國家發(fā)展為公民享受這些權(quán)利所需要的社會保險、社會救濟和醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)。(3)自主權(quán),即指具有行為能力并處于醫(yī)療關(guān)系中的患者,在尋求醫(yī)療服務(wù)的過程中,經(jīng)過自主思考,就關(guān)于自己疾病和健康問題所作出的合乎理性和價值觀的決定,并根據(jù)決定采取負責的行動。(4)知情同意權(quán),即指病人有權(quán)知曉自己的病情,并可以對醫(yī)務(wù)人員所采取的防治措施決定取舍。7(5)人格權(quán),民法通則第101條規(guī)定,公民的人格尊嚴受法律保護。(6) 隱私保護權(quán)。
2、患者的義務(wù)。在醫(yī)療服務(wù)過程中,患者的義務(wù)主要有:(1)遵守醫(yī)院規(guī)章制度的義務(wù);(2)尊重醫(yī)務(wù)人員人格和工作的義務(wù);(3)合作醫(yī)療的義務(wù);(4)接受醫(yī)學檢查的義務(wù);(5)交納治療費用的義務(wù)。
3、醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)療服務(wù)者的義務(wù)。在醫(yī)療服務(wù)過程中,醫(yī)患的關(guān)系是相互依存的,醫(yī)務(wù)人員的權(quán)利和義務(wù)與患者的權(quán)利和義務(wù)是密切聯(lián)系的,患者的權(quán)利,往往是醫(yī)務(wù)人員的義務(wù)。概括的說,醫(yī)療機構(gòu)與醫(yī)療服務(wù)者的義務(wù)主要有:(1)執(zhí)業(yè)醫(yī)療的義務(wù);(2)提供安全醫(yī)療服務(wù)的義務(wù);(3)提供醫(yī)療服務(wù)的告知義務(wù);(4)緊急治療的義務(wù);(5)醫(yī)療危險注意義務(wù);(6)醫(yī)療轉(zhuǎn)診的義務(wù);(7)醫(yī)師的報告義務(wù)。
4、醫(yī)療服務(wù)者的權(quán)利。在醫(yī)療服務(wù)過程中,醫(yī)務(wù)人員與就診患者相關(guān)的權(quán)利主要有:(1)治療權(quán);(2)特殊干涉權(quán);(3)醫(yī)學研究權(quán);(4)人格尊嚴權(quán)。
以上分析了醫(yī)患雙方在醫(yī)療服務(wù)過程中的權(quán)利義務(wù)。需要指出的是,法院在審理醫(yī)療糾紛案件時,應對醫(yī)患雙方的地位有個正確的認識,雖然患者在醫(yī)學知識以及舉證能力方面處于弱者的地位,但同時也要看到,目前有許多糾紛屬于患者或其近親屬的認識或?qū)I(yè)知識存在局限而引發(fā)的,有的更是屬于患者無理纏訟所致,對此法官一定要有清醒的認識。
5、醫(yī)療損害賠償法律關(guān)系的主體。要正確確定醫(yī)療糾紛的訴訟主體,首先需要明確醫(yī)療損害賠償法律關(guān)系的主體。在一般情況下,醫(yī)療損害賠償法律關(guān)系的請求權(quán)主體為患者及其近親屬。即當醫(yī)療損害導致患者傷殘時,損害賠償請求權(quán)的主體是患者本人;當醫(yī)療損害導致患者死亡時,損害賠償請求權(quán)就歸屬于其近親屬。但是,在患者的身體遭受嚴重損害時,其近親屬也可請求精神損害賠償。而醫(yī)療損害賠償法律關(guān)系的賠償義務(wù)主體,則有所不同。國家醫(yī)療機構(gòu)和私立醫(yī)院所致的醫(yī)療損害,賠償義務(wù)主體是醫(yī)療機構(gòu)即醫(yī)院,而非具體的經(jīng)治醫(yī)生,受害人不能以醫(yī)院的經(jīng)治醫(yī)生為被告起訴,而應以醫(yī)院為被告。個體診所的醫(yī)生所致的醫(yī)療損害,以該個體診所的業(yè)主即醫(yī)生本人為賠償義務(wù)主體。如果是個體診所的雇用人員致害,則由個體診所的業(yè)主為賠償主體。8(二)醫(yī)療糾紛相關(guān)概念辯析為準確確定與醫(yī)療相關(guān)的民事糾紛的案由,需要將醫(yī)療糾紛置于與醫(yī)療相關(guān)民事糾紛的大概念中,與有關(guān)的概念進行辯析。所謂與醫(yī)療相關(guān)的民事糾紛,是泛指一切醫(yī)療活動中或與醫(yī)療有聯(lián)系的相關(guān)活動中發(fā)生的民事糾紛。提出這一概念,是為了更好地區(qū)分醫(yī)療關(guān)系及其相關(guān)關(guān)系,從而更好地區(qū)分醫(yī)療事故糾紛與其他糾紛。與醫(yī)療相關(guān)的民事糾紛可分為醫(yī)患糾紛與非醫(yī)患糾紛。醫(yī)患糾紛是泛指醫(yī)患雙方之間產(chǎn)生的爭議。非醫(yī)患糾紛則泛指非醫(yī)患雙方之間產(chǎn)生的糾紛,如非法行醫(yī)糾紛、美容服務(wù)糾紛、在醫(yī)療活動期間患者與非醫(yī)務(wù)人員發(fā)生的糾紛。這些糾紛的共同點在于一方或雙方并非患者或醫(yī)療機構(gòu)(包括雖為醫(yī)療機構(gòu),但并非行使醫(yī)療機構(gòu)的職能,如某些醫(yī)院提供美容服務(wù))。
醫(yī)患糾紛可分為醫(yī)療糾紛和非醫(yī)療糾紛。醫(yī)療糾紛是指醫(yī)患雙方圍繞醫(yī)療活動(包括收診和進行診療護理,下同)而產(chǎn)生的爭議。非醫(yī)療糾紛則是醫(yī)患雙方之間在醫(yī)療活動過程中對醫(yī)療活動內(nèi)容本身沒有爭議而在其他方面產(chǎn)生的爭議。如患者因醫(yī)生將診療護理中發(fā)現(xiàn)的患者的隱私告知他人而發(fā)生的爭議,患者因被醫(yī)院的陳舊設(shè)備砸傷而與醫(yī)院發(fā)生的爭議,患者因與醫(yī)務(wù)人員發(fā)生口角進而毆斗發(fā)生的爭議,等等。需要注意的是,隨著醫(yī)療領(lǐng)域衛(wèi)生保健活動的廣泛開展,相關(guān)糾紛也逐漸增多,如因婚前醫(yī)學檢查失誤發(fā)生的糾紛等。這類糾紛因發(fā)生于衛(wèi)生保健領(lǐng)域而非嚴格的醫(yī)療活動領(lǐng)域,應屬非醫(yī)療糾紛。非醫(yī)療糾紛顯然不屬醫(yī)療事故。
醫(yī)療糾紛又可分為醫(yī)療侵權(quán)糾紛和醫(yī)療服務(wù)合同糾紛。醫(yī)療侵權(quán)糾紛是就醫(yī)療機構(gòu)在醫(yī)療活動中是否過失致患者人身損害及由此帶來的財產(chǎn)與精神損害是否賠償、如何賠償所發(fā)生的糾紛。醫(yī)療侵權(quán)糾紛包括醫(yī)療事故糾紛和其他醫(yī)療侵權(quán)糾紛。醫(yī)療事故是指醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員在醫(yī)療活動中,違反醫(yī)療衛(wèi)生管理法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和診療護理規(guī)范、常規(guī),過失造成患者人身損害的事故。9其他醫(yī)療侵權(quán)包括非醫(yī)療事故侵害和故意行為造成的損害。醫(yī)療服務(wù)合同糾紛是指醫(yī)療雙方圍繞醫(yī)療服務(wù)合同中侵權(quán)損害之外的有關(guān)方面發(fā)生的爭議,如給付或返還醫(yī)療費糾紛。之所以強調(diào)侵權(quán)損害之外,是因為就醫(yī)療損害而言,傳統(tǒng)上均是作為侵權(quán)來看,作為侵權(quán)來處理較之作為違約處理更利于保護患者的權(quán)益,對患者實現(xiàn)更為充分的賠償,同時亦能夠加重醫(yī)療機構(gòu)的責任,促進醫(yī)療活動的規(guī)范。并且由于實行舉證責任倒置,和起訴違約相比,起訴侵權(quán)并沒有給患者增加額外的訴訟負擔。此外,醫(yī)療服務(wù)合同在實踐中畢竟少見,內(nèi)容也不夠明確,按違約處理在掌握上也有不便。因此,對醫(yī)療損害應定性為侵權(quán)損害。
(三)對醫(yī)療糾紛案件立案工作的探討《醫(yī)療事故處理條例》第46條規(guī)定:發(fā)生醫(yī)療事故的賠償?shù)让袷仑熑螤幾h,醫(yī)患雙方可以協(xié)商解決;不愿意協(xié)商或者協(xié)商不成的,當事人可以向衛(wèi)生行政部門提出調(diào)解申請,也可以直接向人民法院提起民事訴訟。依此,《醫(yī)療事故處理條例》規(guī)定了三種醫(yī)療事故爭議的處理程序:一是當事人協(xié)商解決,二是當事人申請衛(wèi)生行政部門主持調(diào)解,三是向人民法院起訴。其中最大的改變是由衛(wèi)生行政部門處理改為調(diào)解,當事人調(diào)解不成或調(diào)解達成協(xié)議后一方反悔的,衛(wèi)生行政部門不再調(diào)解。衛(wèi)生行政部門不再享有對醫(yī)療事故賠償?shù)男姓幚頇?quán)。10此外,《醫(yī)療事故處理條例》第40條規(guī)定:當事人既向衛(wèi)生行政部門提出醫(yī)療事故爭議處理申請,又向人民法院提起訴訟的,衛(wèi)生行政部門不予受理;衛(wèi)生行政部門已經(jīng)受理的,應當終止處理。該條明確了衛(wèi)生行政部門和人民法院受理醫(yī)療事故爭議案件的管轄權(quán)沖突和解決辦法。即當事人向人民法院起訴將排斥衛(wèi)生行政部門對醫(yī)療糾紛的管轄權(quán)。11據(jù)此,以后法院受理醫(yī)療事故損害賠償爭議無需經(jīng)過一個引起廣泛爭議的前置程序。
此外,與醫(yī)療糾紛立案工作有關(guān)的另一個問題是,《醫(yī)療事故處理條例》第49條規(guī)定,不屬于醫(yī)療事故的,醫(yī)療機構(gòu)不承擔賠償責任。那么,對于那些不構(gòu)成醫(yī)療事故或尚未進行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的醫(yī)療糾紛,當事人向法院起訴的,人民法院是否應該受理,這個問題涉及《醫(yī)療事故處理條例》與民法的關(guān)系問題,將在下文分析。
(四)醫(yī)療糾紛案件的法律適用目前,處理醫(yī)療糾紛適用的法律規(guī)范尚不完善,主要有:(1)我國參加的國際公約,如《世界衛(wèi)生組織》等;(2)憲法;(3)民法通則和有關(guān)司法解釋;(4)藥品管理法;(5)醫(yī)療法律,主要有醫(yī)師法、護士管理辦法等;(6)醫(yī)療行政法規(guī)如《醫(yī)療事故處理條例》;(7)其它法律法規(guī),如產(chǎn)品質(zhì)量法等。
當前,醫(yī)療糾紛法律適用的關(guān)鍵問題是要明確醫(yī)療事故的性質(zhì)及所涉及的利益關(guān)系,并由此準確界定《醫(yī)療事故處理條例》與民法通則及民法理論的關(guān)系。
一方面,醫(yī)療行為是一種民事行為,醫(yī)療事故的基本性質(zhì)是侵權(quán)損害,對醫(yī)療事故的處理應當受到民法及其理論的約束,同時也要遵守《醫(yī)療事故處理條例》的規(guī)定。但是,根據(jù)我國《立法法》第79條規(guī)定,法律的效力高于行政法規(guī)、地方性規(guī)章、規(guī)章。由于《醫(yī)療事故處理條例》不是對民法通則中有關(guān)侵權(quán)損害賠償?shù)囊话阋?guī)定在特殊領(lǐng)域(醫(yī)療行為)適用的具體規(guī)定,不能構(gòu)成特別法和一般法的關(guān)系,在下位法與上位法抵觸時,應當適用上位法。例如,《醫(yī)療事故處理條例》第49條規(guī)定,不屬于醫(yī)療事故的,醫(yī)療機構(gòu)不承擔賠償責任。這條規(guī)定即與法律的規(guī)定不符。民法通則第106條規(guī)定,公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn),侵害他人財產(chǎn)、人身的應當承擔民事責任。據(jù)此,醫(yī)療行為作為一種民事行為,不僅要遵守醫(yī)療服務(wù)規(guī)范,還應遵守民事活動規(guī)范,對于不構(gòu)成醫(yī)療事故但存在民事行為上的醫(yī)療過失的,仍應承擔民事責任。
另一方面,與一般的民事侵權(quán)主要地僅涉及當事人雙方的利益不同,醫(yī)療事故所處的醫(yī)療衛(wèi)生領(lǐng)域和人的生命健康密切相關(guān),因此,在醫(yī)療事故的處理中,在衡平患者與醫(yī)療機構(gòu)的利益時,需夾入對醫(yī)學發(fā)展這一社會利益的考慮。當然,這種利益的考慮要適當,否則不但損害了患者的合法權(quán)益,而且不當減輕了醫(yī)療機構(gòu)的責任,在實際上放縱了醫(yī)療機構(gòu),甚至成為醫(yī)療機構(gòu)不盡其職責的庇護傘,最終反而不利于醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)的健康發(fā)展。
對此問題,最高人民法院現(xiàn)已明確,審理醫(yī)療糾紛民事案件應參照《醫(yī)療事故處理條例》。
綜上,人民法院在確定醫(yī)療糾紛案件(主要是醫(yī)療事故糾紛)的賠償范圍及賠償數(shù)額時,主要應當依照民法通則及有關(guān)司法解釋的規(guī)定,并參照《醫(yī)療事故處理條例》的合理規(guī)定,根據(jù)案件具體情況確定,從而既要保護受害人的合法權(quán)益,又要防止因賠償數(shù)額過高過分加重醫(yī)療單位的負擔。
(五)醫(yī)療侵權(quán)糾紛案件的舉證責任問題舉證責任是當事人對訴訟中提出的事實主張?zhí)峁┳C據(jù)加以證明并在不能證明時承擔不利后果的責任?!蛾P(guān)于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第2條規(guī)定:“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的,由負有舉證責任的當事人承擔不利后果?!币话阏J為,舉證責任有兩層含義,即行為意義上的舉證責任和結(jié)果意義上的舉證責任,簡言之,即行為責任和結(jié)果責任。行為意義上的舉證責任即就特定事實主張?zhí)峁┳C據(jù)加以證明的責任,結(jié)果意義上的舉證責任即就特定事實主張如不能提供證據(jù)加以證明則要承擔的不利后果,這個不利后果就是敗訴。12舉證責任的分配即由哪一方當事人承擔舉證責任,它對當事人的權(quán)益有重大影響,是舉證責任的根本問題。應當看到,舉證責任的分配是確定的,不存在著訴訟中發(fā)生轉(zhuǎn)移即由一方轉(zhuǎn)至另一方的問題。舉證責任分配有兩種方式,即“誰主張、誰舉證”和舉證責任倒置。
商品房買賣合同糾紛案件的思考
王
一、商品房買賣合同的主體。
商品房買賣合同糾紛案件的主體是出賣方和買受人。出賣方限于房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)。買受人則是企事業(yè)法人(或分機構(gòu))、機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體、自然人等等。
二、商品房買賣合同的效力問題
對商品房預售合同的效力問題,最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》及最高人民法院有關(guān)領(lǐng)導對該規(guī)定所作的說明已作了較明確的闡述,容易理解,操作性較強。但對于商品房現(xiàn)售的條件,法律和行政法規(guī)未作明確規(guī)定,對現(xiàn)售合同的效力問題,上述司法解釋亦未作規(guī)定。實踐中對此有不同認識。若將《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》第三十七條規(guī)定的未依法登記領(lǐng)取產(chǎn)權(quán)證書的房地產(chǎn)不得轉(zhuǎn)讓(當然包括商品房買賣)作為強制性規(guī)定理解,則商品房現(xiàn)售合同生效條件應為房地產(chǎn)依法登記領(lǐng)取權(quán)屬證書。但上述理解顯然與建設(shè)部《商品房銷售管理辦法》第七條規(guī)定的商品房現(xiàn)售條件不符。若不作上述理解,則違規(guī)開發(fā)的商品房,只要已竣工,只要不具備導致合同無效的其它事實,買賣即為合法有效的合同而受法律保護,不利于保護消費者的權(quán)利,因為沒有行政法規(guī)和法律對商品房現(xiàn)售條件作其出限制性規(guī)定,《商品房銷售管理辦法》只是部門規(guī)章。筆者認為,在商品房現(xiàn)售合同的效力問題上,我國法律存在漏洞,急需相關(guān)的立法和司法機構(gòu)作出補充。筆者主張,在目前的法律框架內(nèi),可以將《商品房銷售管理辦法》第七條規(guī)定的商品房現(xiàn)售條件與《中華人民共和國合同法》第五十二條第(四)項的規(guī)定結(jié)合起來作為商品房現(xiàn)售合同的生效條件,如商品房不符合《商品房銷售管理辦法》第七條規(guī)定的條件,則可以商品房買賣合同損害社會公共利益為由,援引《中華人民共和國合同法》第五十二條第(四)項的規(guī)定確認其無效。如此補充現(xiàn)有法律的漏洞。
三、商品房買賣合同的分類
這是每個審判員審理商品房買賣合同案件時首先要解決的問題。 關(guān)于商品房買賣合同的分類,對行政執(zhí)法和司法最有影響和意義的分類是分為商品房現(xiàn)售和商品房預售兩種。這是根據(jù)商品房開發(fā)建設(shè)過程并結(jié)合合同成立時間對商品房買賣合同進行的分類。鑒于有關(guān)法律和司法解釋對上述兩種合同的生效條件等分別作出了規(guī)定,上述合同分類問題的影響則直接及于法律適用和合同效力的認定,決定著案件審理的方向。根據(jù)建設(shè)部制定的《商品房銷售管理辦法》第三條的規(guī)定,商品房現(xiàn)售,是指房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)將竣工驗收合格的商品房出售
給買受人,并由買受人支付房價款的行為;商品房預售,是指房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)將正在建設(shè)中的商品房預先出售給買受人,并由買受人支付定金或者房價款的行為。對于已竣工未驗收和驗收未達合格標準的商品房,其買賣合同應按預售還是按現(xiàn)售處理,筆者認為,將上述商品房按現(xiàn)房處理、歸于不符合法定條件的現(xiàn)房更符合我國法律區(qū)分現(xiàn)房和預售的初衷:允許房地產(chǎn)開發(fā)商預售商品房是為了房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)能在工程建設(shè)過程中取得部分資金,且該資金必須用于工程建設(shè);預售是一種特殊的銷售,預售的商品房至少還在建設(shè)中。上述理解亦符合國人對現(xiàn)房和期房的一般理解:蓋好了的房子是現(xiàn)房,尚未施工和正在施工的房產(chǎn)為期房?;诖?,筆者主張將上述房產(chǎn)的買賣糾紛適用現(xiàn)售合同的相關(guān)規(guī)定調(diào)整,其結(jié)果是區(qū)分預售和現(xiàn)售以工程是否竣工為據(jù)。這其中實際隱含著已竣工未驗收或驗收不合格的房產(chǎn)是不符合法定入市條件的現(xiàn)房這一觀念,和合法與不合法的合同只要種類相同即適用相同的法律規(guī)范的理念。
四、因房屋存在質(zhì)量問題解除合同的條件
房屋主體質(zhì)量經(jīng)鑒定不合格應解除合同,因法有明文規(guī)定,現(xiàn)在審判實踐中已是共識。但對一般房屋質(zhì)量問題達到什么程度,當事人可以請求法院解除合同,實踐中卻存在很大分歧。最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十三條規(guī)定,因房屋質(zhì)量問題嚴重影響正常居住使用,買受人請求解除合同和賠償損失的,應予支持。該條顯然是對《中華人民共和國合同法》第九十四條第(四)項規(guī)定的解除合同的條件,即“當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的”在商品房買賣合同中的解釋和應用,但商品房質(zhì)量問題到什么程度為“嚴重影響居住使用”?該條解釋的可操作性不強,依賴于法官的自由裁量。有人認為,商品房正常的“居住使用”主要以安全為標準,只要房屋能安全的居住使用,其它質(zhì)量問題不會嚴重影響居住使用;其他人認為,“居住使用”不僅以安全為條件,與房屋價值相應的舒適和美觀亦是正常居住使用的標準,如房屋不具備與其價值相應的舒適和美觀程度,亦應認定為嚴重影響居住使用。筆者同意第二種觀點。
五、關(guān)于商品房買賣合同締結(jié)過程中欺詐行為的認定
在商品房買賣活動中進行欺詐和惡意違約的要承擔最高至雙倍購房款的懲罰性賠償責任,是最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定中的亮點。上述規(guī)定是根據(jù)《中華人民共和國合同法》和《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》的相關(guān)規(guī)定確定的,明確了雙倍賠償在商品房買賣糾紛中的適用范圍,防止其運用的任意性,對于正確維護開發(fā)商和消費者雙方的利益起到了一定作用。實踐中,因惡意違約行為客 觀性較強,較易審查和認定;而對于欺詐行為如何認定,實踐中審判人員的認識不一。筆者認為,上述司法解釋中的欺詐行為源于《中華人民共和國民法通則》和《中華人民共和國合同法》對欺詐行為的規(guī)定。根據(jù)上述法律及相關(guān)司法解釋的規(guī)定,欺詐行為主要可以劃分為兩類:即故意隱瞞真實情況和虛假陳述。在上述兩種欺詐行為中,虛假陳述是作為,客觀性較強,當事人舉證不易,但法院認定不難,在此不作論述。對于故意隱瞞真實情況如何理解和認定,爭論很多。根據(jù)王利明教授的觀點(見王教授所著《違約責任論》有關(guān)內(nèi)容),有義務(wù)告知對方真實情況而故意不告知,應認定為故意隱瞞,并提出認定故意隱瞞的關(guān)鍵是確定是否有義務(wù)向?qū)Ψ疥愂稣鎸嵤聦?。筆者認為,上述觀點從理論上為我們確認隱瞞行為,提供了簡明和可操作的規(guī)則。但王教授未對如何認定“故意”發(fā)表意見。筆者認為,按一般的理解,故意隱瞞顯然不包括不知道或因過失而未告知的情況。應該承認,存在由于過失而隱瞞真實情況的可能。這就要求查明當事人的主觀情況,如是否知道或應當知道真實情況,結(jié)合法律是否確定其有告知此真實情況的義務(wù),若均是確定的,而當事人未告知,并造成對方陷入錯誤認識,則可認定欺詐行為成立。欺詐行為一般較難認定,但筆者認為,有關(guān)的法條上有“故意”二字,就應該如此理解和操作,查明不了,依法不予認定即可,但不能推定。
六、審判實踐中的幾點做法:
1、對開發(fā)商開發(fā)的房屋質(zhì)量問題,審理時把握“是否根本違約”這一關(guān)鍵。如果存在房屋主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量不合格不能交付使用、因房屋質(zhì)量嚴重影響正常居住使用等根本違約情形的,可以判決退房并賠償損失。在審判實踐中遇到的多數(shù)案件是開發(fā)商違約但不構(gòu)成根本違約的,如一般質(zhì)量問題、面積存在少量誤差等,這種房屋質(zhì)量問題被發(fā)現(xiàn)時,多數(shù)消費者已經(jīng)入住,有些已經(jīng)對房屋進行了裝修,如果判決退房,會使雙方損失擴大,可判決開發(fā)商對房屋進行維修或進行賠償,從而最大限度地維護社會穩(wěn)定和秩序。
一、婚姻家庭糾紛案件審理中存在的主要問題
(一)離婚案件占民商事案件的比例較高。社會在發(fā)展,人們的婚戀觀念也在逐漸改變和開放,家庭越來越不穩(wěn)定是不爭的事實,反映在民事審判中就是婚姻家庭類案件明顯增多。以筆者所在法院為例,近三年來,離婚案件在民商事案件中所占比例在30%左右。離婚案件為復合之訴,既包括人身權(quán)利、子女撫養(yǎng),也有復雜的財產(chǎn)糾紛,關(guān)系到一個家庭的解體與否,以及家庭每個成員的人身及財產(chǎn)權(quán)益,若處置不當,易引發(fā)極端事件。
(二)離婚案件中女方當事人的訴訟能力普遍較低。在離婚案件中,大多數(shù)女性習慣于將糾紛提交給法院,而不會運用法律賦予自己的訴訟權(quán)利。有些當事人即使提供了證據(jù),但其所舉證據(jù)證明力不高,不能實現(xiàn)其證明的目的。還有一些在庭審時質(zhì)證、辯論能力較差,不知如何反駁對方,發(fā)言往往偏離焦點問題而過分糾纏于細枝末節(jié),有理表達不清。
(三)缺席審理離婚案件問題凸現(xiàn)。在審判實踐中,離婚案件缺席審理最常見的有兩種情形:一種是被告處于下落不明而采用公告送達方式缺席開庭;另一種是被告經(jīng)傳票傳喚無正當理由拒不到庭而缺席開庭。缺席判決,對解除那些名存實亡的婚姻關(guān)系起到了一定的積極作用,但在缺席審理離婚案件也會引發(fā)一些不容忽視的問題,比如感情是否確已破裂難以認定,子女撫養(yǎng)問題處理難,財產(chǎn)狀況查明難。
(四)無過錯方獲得損害賠償率極低。在婚姻糾紛案件中,符合《婚姻法》第四十六條規(guī)定而導致離婚的多,但無過錯方獲得精神損害賠償?shù)膮s很少,離婚損害賠償難以實現(xiàn)。由于通奸、有配偶者與他人同居等過錯行為具有很大的隱蔽性,要利用合法手段取得足以證明案件事實的證據(jù)極為不易,事實難以認定,大部分當事人因無法完成舉證責任而導致法庭無法支持其訴訟請求。
(五)財產(chǎn)分割成為離婚案件的焦點與難點。在經(jīng)過長時間痛苦的斗爭后,走上法庭的大多數(shù)當事人對離婚并無異議,此時雙方爭議的焦點即為夫妻共同財產(chǎn)的分割。財產(chǎn)分割時舉證難,債權(quán)、債務(wù)難以認定,是財產(chǎn)分割的中突出問題。
二、存在問題的原因
(一)觀念變化給傳統(tǒng)的婚姻家庭帶來沖擊,造成離婚率居高不下。一些人不再滿足于平淡的精神生活,對精神生活的理解發(fā)生偏移,在腐朽思想的影響下,傳統(tǒng)的婚姻觀念發(fā)生變化,出現(xiàn)了婚外情;一些年輕人思想過于開放,無婚前感情基礎(chǔ),草率結(jié)婚,婚后不久即發(fā)現(xiàn)雙方性格不合;隨著市場化、工業(yè)化、城鎮(zhèn)化進程的不斷加快,越來越多的人由農(nóng)村轉(zhuǎn)移到城鎮(zhèn),由于接觸到城市的一些新事物和新理念,婚姻觀念發(fā)生改變,給以前相對較為穩(wěn)定的婚姻帶來了較大沖擊,由此導致雙方長期分居,夫妻感情逐漸走向破裂。
(二)離婚案件中女方當事人的文化水平普遍較低。文化水平低,導致法律意識淡薄,訴訟能力差。此外,多數(shù)女性又因經(jīng)濟條件所限,無力委托人,自身合法權(quán)益無法維護。
(三)相關(guān)法律規(guī)定不完善。導致無過錯方離婚損害賠償難以實現(xiàn)的原因,筆者認為除舉證困難的以外,還有法律規(guī)定和適用方面的原因?!坝信渑颊吲c他人同居”解釋為“有配偶者與婚外異性不以夫妻名義、持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住”,這就要求一方必須有與他人持續(xù)、穩(wěn)定的共同居住的事實,而實踐中,有的當事人的“第三者”并不穩(wěn)定,有的是“通奸”行為,有的屬于“姘居”,有的雖未“持續(xù)穩(wěn)定”地共同居住,但與婚外異性存在著經(jīng)常性的不正當性關(guān)系。由于司法解釋范圍過窄,上述情形不能視為“與他人同居”。夫妻雙方有互相忠實的義務(wù),一方與婚外異性有不正當關(guān)系是造成夫妻離異、感情破裂的重要原因,受害者所受到的精神打擊是顯而易見的,但在離婚時其精神損害卻得不到賠償,得不到法律的救濟,違法者也得不到懲罰,這也是造成離婚損害賠償難以實現(xiàn)的重要原因。
(四)“誰主張,誰舉證”的原則不利于離婚案件中婦女財產(chǎn)權(quán)的保護。離婚時分割財產(chǎn)就像捉迷藏,男方藏,女方找。中國傳統(tǒng)的“男主外,女主內(nèi)”家庭模式在小城鎮(zhèn)及農(nóng)村的家庭中仍占主導地位?!澳兄魍猓鲀?nèi)”家庭中,女方幾乎都在丈夫的事業(yè)之外,有些婦女根本不清楚男方的收入和財產(chǎn)經(jīng)營狀況。家庭共有財產(chǎn)在離婚前由男方掌握,而在離婚訴訟中婦女主張財產(chǎn)權(quán)利時舉證的責任卻要由女方來承擔。當缺少財產(chǎn)保護意識的婦女意識到為了離婚需要搜集證據(jù)時,男方已把有關(guān)的證據(jù)毀滅或隱藏起來,或把財產(chǎn)轉(zhuǎn)移,甚至有的找人作偽證,寫假借條,致使在分割夫妻財產(chǎn)時,財產(chǎn)沒多少,“共同債務(wù)”倒是越來越多。女方當事人因舉不出共同財產(chǎn)的證據(jù),其主張往往得不到法院的支持,導致的結(jié)果是不公正的家庭財產(chǎn)分割。
(五)夫妻共有財產(chǎn)呈現(xiàn)出內(nèi)容新、數(shù)額大、資金來源復雜等特點,致使法官認定困難。夫妻共同財產(chǎn)從以往單純的金錢和實物,發(fā)展到今天房地產(chǎn)、公房使用權(quán)、個體商店經(jīng)營權(quán)等。由于這些財產(chǎn)在開始投資時,往往除了自己出資外,還可能向朋友借款,家庭的其他成員也有可能出資幫助。這樣就使夫妻共同財產(chǎn)的資金來源復雜。在分割共同財產(chǎn)時,雙方各持一詞,使得法院在認定財產(chǎn)的性質(zhì)時真假難辨。
三、解決上述問題的建議和對策
造成上述問題的原因是多方面的,既有立法上的缺陷,也與離婚案件自身性質(zhì)和農(nóng)村的風俗習慣、社會環(huán)境有關(guān),要從根本上解決上述問題,主要從以下幾個方面采取對策。
(一)加強對當事人的訴訟指導。 一方面,對于訴訟能力差,又因經(jīng)濟困難無力聘請人的農(nóng)村婦女,法院在依法減免其訴訟費的同時,應當主動與所在地的法律援助中心聯(lián)系,為其申請法律援助,由律師無償為農(nóng)村婦女提供法律援助,提高農(nóng)村婦女的訴訟能力。另一方面,法院要強化庭前指導,提高當事人的舉證能力。在受理案件時用通俗易懂的語言明確告知舉證責任及舉證范圍,使當事人了解“誰主張、誰舉證”的基本原則,以及舉不出證據(jù)應承擔的法律后果。法院可以明確列舉出離婚案件當事人應在哪幾方面提供證據(jù),例如,要求當事人提供婚前感情基礎(chǔ)、婚后相處情況、婚姻現(xiàn)狀及感情是否破裂、財產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)、子女撫養(yǎng)能力等方面的證據(jù)及其他有關(guān)證據(jù)。法院還應當告知當事人對自己無力提供的一些證據(jù),可以申請法院調(diào)查取證。最后,法官在庭審中應指導當事人圍繞爭議焦點進行舉證、質(zhì)證和辯論。當訴訟能力較差的農(nóng)村婦女沒有發(fā)現(xiàn)對方證據(jù)存在的矛盾、錯誤或不實之處時,法官應主動詢問相關(guān)事實,使對方證據(jù)存在的矛盾、錯誤或不實之處暴露出來,從而降低對方證據(jù)的證明力,使對方承認某些有利于女當事人的事實。
(二)缺席審理離婚案件應
一、從婚約的歷史演變看,當代婚約的主體是男女雙方
中國的婚約制度源自西周。當時實行“聘娶婚”,即男方家庭向婦方家庭交付一定數(shù)量的聘財為要件的婚姻。《禮記》載:“六禮備謂之聘,六禮不備謂之奔?!彼^“聘”,即指婚約?!傲Y”中的前四禮,即納采、問名、納吉、納征都是婚約的重要程序,而納征則是婚約的中心環(huán)節(jié)。此時,由于婚約締結(jié)的目的為“合二姓之好,上以祀宗廟,下以繼后世也”。(《禮記?;枇x》),男女雙方的利益根本不予考慮,所以此時的婚約完全由雙方父母一手操持,婚約的主體實際是“二姓”,即雙方的家庭。這種狀況從西周經(jīng)秦漢,一直延續(xù)至唐宋、明清,如明代洪武二年令:“嫁娶皆由祖父母、父母主婚;祖父母、父母俱無者,從宗親主婚。其夫亡攜女適人者,其女從母主婚?!彪S著西方資產(chǎn)階級民主主義思想的影響,清末民初時起,捆綁在婚約上的封建宗法思想的桎梏逐漸松綁,婚約為男女雙方自己的意志的觀點逐步深入人心。1929年頒布的中華民國民法親屬編規(guī)定:“婚約應由男女當事人自行訂立”。1950年6月26日原中央人民政府法制委員會頒布的《有關(guān)婚姻法施行的若干問題的解答》規(guī)定:“訂婚不是結(jié)婚的必要手續(xù)。任何包辦、強迫訂婚,一律無效。男女自愿訂婚者,聽其訂婚?!彪m然建國以后的三部《婚姻法》對婚約均不予以保護,但是,由于傳統(tǒng)習俗的根深蒂固,不少兩年男女結(jié)婚前仍舉行訂婚儀式。雖然不少訂婚儀式均有雙方介紹人出席,彩禮的交接一般由雙方父母經(jīng)手,但這種交接僅僅成為一種儀式。如果男女雙方對婚約持反對意見,一般很少有父母強行操持訂婚儀式。
二、從婚約的性質(zhì)看,其所確立的是一種準人身關(guān)系
婚約,是指男女雙方以結(jié)婚為目的對婚姻關(guān)系的事先約定。為成立婚約而舉行的儀式叫訂婚或定婚。
婚約與戀愛不同。戀愛不當然具有婚姻關(guān)系約定的確定性,而婚約當事人之間則是確定的婚姻關(guān)系的預約。
婚約與事實婚姻不同,婚約當事人之間雖不共同生活,但以未婚夫妻相待;而事實婚姻的當事人之間不僅以夫妻相待,而且以夫妻名義共同生活。
至于婚約本身究竟是怎樣的民事法律事實,在對婚約有明文規(guī)定的國家中并無一致意見,有視為契約的,有視為事實行為的,有視為事件的,還有視為特殊法律事實的。筆者認為,婚約既然屬于雙方當事人意思表示一致的關(guān)于將來締結(jié)婚姻關(guān)系的約定,自然屬于合同亦即契約的一種,雖然這種契約產(chǎn)生的不是債權(quán)債務(wù)關(guān)系,而是關(guān)于“婚姻”的“準人身關(guān)系”,但其本質(zhì)仍應是一種契約。這從社會生活中男女訂婚后的相互關(guān)系可看出。訂婚后,男女雙方相互視為尚未結(jié)婚的“夫妻”,他們的正常交往因訂婚而獲得社會的認可,而男女雙方的父母彼此也以“親家”相稱,雙方家庭關(guān)系一下子密切起來,筆者所在地就有一方有喪事須向?qū)Ψ綀髥?,另一方男女著孝服奔喪的風俗。依據(jù)婚約的“準人身關(guān)系”性質(zhì),訂婚男女雖無法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,在民間傳統(tǒng)中卻承擔著道德上的義務(wù)。史尚寬先生指出,訂婚男女之間“消極的負有不與第三人訂婚、結(jié)婚及保守之義務(wù),積極的負有相互結(jié)婚的義務(wù)?!雹?/p>
三、婚約財物關(guān)系依附于婚約而產(chǎn)生、發(fā)展和消滅
受傳統(tǒng)訂婚制度的影響,男女雙方訂婚時,男方根據(jù)雙方事前的商定,須向女方“行聘”,亦即彩禮。彩禮的具體內(nèi)容依各地風俗和雙方協(xié)商的不同而各異,不過,總體包括兩個大的方面:一是錢,即禮金;二是物,如禮包、首飾、衣服、摩托車等。訂婚后,逢年過節(jié),男方亦根據(jù)風俗送上節(jié)禮和年禮,主要是食品副食品,遇有一方有婚喪喜慶,另一方須送上一份與相互關(guān)系相稱的人情。通過上述介紹可以看出,婚約財物關(guān)系對婚約的依附性極強,它隨著婚約關(guān)系的產(chǎn)生而產(chǎn)生,隨著婚約關(guān)系的延續(xù)而發(fā)展,而婚約關(guān)系一旦解除,婚約財物關(guān)系也就不復存在,即使雙方繼續(xù)發(fā)生財物關(guān)系,那也不屬婚約財物關(guān)系的范疇。由此,在民事訴訟中,脫離婚約關(guān)系去審理婚約財物糾紛是不現(xiàn)實的,而撇開婚約的主體,去解決婚約財物糾紛,有違婚約財物關(guān)系的特性。
四、唯有訂婚男女才是婚約財物糾紛的適格當事人
1、撇開訂婚男女的訴訟不利于爭議的整體解決。
當事人適格理論是大陸法系重要的民事訴訟理論,但在我國卻不甚發(fā)達。當事人適格,是指對于特定的訴訟,可以自己的名義成為當事人的資格。②當事人適格亦可分為原告適格(積極適格)和被告適格(消極適格)。傳統(tǒng)當事人適格理論把當事人適格的基礎(chǔ)完全歸于原告和被告對訴訟標的的管理權(quán)或處分權(quán)。③而英美法系民事訴訟是“事實出發(fā)型訴訟”,即以已經(jīng)發(fā)生的案件本身為訴訟標的,從而決定了所有與案件有利害關(guān)系的人原則上都屬于訴訟當事人。主張享有權(quán)益者為原告,而持反利益者為被告,并且與案件有共同利害關(guān)系人將被強制作為原告或被告一方的共同當事人??梢钥闯?,傳統(tǒng)大陸法系的當事人適格理論對當事人的資格限制很嚴,而英美法系對當事人的資格似乎放得太寬,有泛當事人之嫌。已有學者試圖發(fā)展當事人適格理論,以期適應兩大法系融合的趨勢。有學者認為,應從訴訟政策的角度來考慮當事人適格的基礎(chǔ)問題?,F(xiàn)代的訴訟政策,不是把民事訴訟目的完全局限于爭議的相對解決或個別解決,而是顧及爭議的整體解決。④根據(jù)這一理論,假使在婚約財物糾紛中,我們僅將交接財物的雙方父母列為被告,必然會出現(xiàn)三種不利于社會公平正義的情形:一是無法弄清是否屬包辦婚約;二是無法弄清是否借婚姻索取財物;三是如果女方父母已將收到的彩禮(金)交給女方,案件判決后將難以執(zhí)行。總體一句話,不利于雙方婚約爭議的整體解決。
2、與訴訟標的有直接利害關(guān)系的是婚約男女。我國傳統(tǒng)民法訴訟理論雖未引進當事人適格的定義,但強調(diào)訴訟當事人必須與案件有直接利害關(guān)系,即強調(diào)民事訴訟當事人與民事實體主體的同一性。這其實與傳統(tǒng)的當事人適格理論是一致的。民訴法第108條中規(guī)定:“原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織。”通行的做法之所以會撇開婚約當事人而以交接財物的父母為當事人,其實是將婚約財物糾紛混同于一般的財物糾紛,他們只看到了表象上的財物關(guān)系,未看到內(nèi)在的婚約關(guān)系,忽視了此時的財物關(guān)系對婚約關(guān)系的強烈依附性。因此,在研究婚約財物糾紛的當事人資格時,正確把握“與本案有直接利害關(guān)系”,實際上應當指與婚約有直接利害關(guān)系。我們不能因為婚約不受法律保護就無視婚約這一契約行為的存在,單獨處理所謂的財物糾紛。離開賴以生存的皮,再華貴、再整潔的毛都將無從存在。與婚約有直接利害關(guān)系的只能是婚約雙方,而并非他們的父母(買賣除外)。
3、雙方父母僅僅是財物交接的人或執(zhí)行者。如前文所述,舉行訂婚儀式時,作為儀式的操持者確有不少父母交接了財物,但我們不能就此認定他們就是婚約財物的當事人。從婚約中的地位看,父母只不過是形式上的彩禮交接者,是為了顯示家庭對訂婚儀式的重視,對男女雙方關(guān)系的認可,是一種儀式上的需要,其地位相當于人或執(zhí)行者,他們實施這一交接行為的后果并不及于自身,而是及于訂婚男女雙方。生活中,女方父母接受禮金后,一般都交給女方置辦嫁妝,或代女方置辦嫁妝,鮮有禮金到手移作他用的現(xiàn)象。筆者也注意到,在審理雙方結(jié)婚時間不長的離婚案件中,解決彩禮等財物糾紛時,并未將交接財物的雙方父母列為當事人。同樣性質(zhì)的財物糾紛,在離婚案件中的當事人就是男女雙方,如果在婚約糾紛案中,當事人出現(xiàn)第三者,顯然有違法律實施的統(tǒng)一性。因此,一旦因婚約財物糾紛引發(fā)訴訟,根本無需考慮誰接受了財物,而應直接列接收財物方的婚約當事人(一般為女方)為被告,如果庭審中介紹人作證說彩禮交給了父或母,而被告堅持自己不知或未收到彩禮,此時法院可追加接受彩禮的父或母為第三人,查明事實后,依法判決其返還財物。
綜上,無論是依據(jù)傳統(tǒng)當事人適格理論和民訴法108條的規(guī)定,還是依據(jù)發(fā)展的當事人適格理論,無論從婚約財物關(guān)系的特性,還是從男女雙方及其父母在婚約財物關(guān)系中的地位來看,婚約財物糾紛的適格當事人都只能是男女雙方,特殊情形下雙方父母可以作為第三人參加訴訟。
注釋:
① 史尚寬《親屬法論》,中國政法大學出版社,2000年1版,第131頁。
② 江偉等《民事訴權(quán)研究》,法律出版社2002年版,第177頁。
我國《民事訴訟法》要求醫(yī)療糾紛案件適用舉證責任倒置,由醫(yī)院就醫(yī)療行為與患者損害結(jié)果間不存在因果關(guān)系及自身醫(yī)療行為不存在過錯承擔證明責任。這一制度有其合理性,但由于醫(yī)學本身所具有的特點使醫(yī)院在訴訟中面臨較大的壓力,進而導致防御性醫(yī)療、醫(yī)患矛盾加劇等問題的出現(xiàn)。對一般醫(yī)療技術(shù)事故的舉證方式由舉證責任倒置轉(zhuǎn)為采用舉證責任減輕可以避免舉證責任倒置導致的一系列問題。
關(guān)鍵詞:
醫(yī)療糾紛;舉證責任倒置;舉證責任減輕
一、醫(yī)療糾紛的舉證責任倒置
我國醫(yī)療糾紛的民事訴訟實行舉證責任倒置,我國《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條第八款規(guī)定:“因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟,由醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔舉證責任。”在患者舉證醫(yī)療行為和損害后果的前提下,由醫(yī)院對二者之間的因果及自身的醫(yī)療過錯承擔證偽責任。
二、醫(yī)療糾紛舉證責任倒置的缺陷及后果
雖然醫(yī)療糾紛舉證責任倒置改變了患者的弱勢地位但也有缺陷。首先,醫(yī)學作為一門高度技術(shù)化、復雜化的科學,仍處于發(fā)展階段。一些藥物和治療方法的副作用和風險至今仍處于不明的狀態(tài),對于一些疑難雜癥,目前的診療方法本就具有一定的風險性。這在客觀上加大了醫(yī)院證明其醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系的難度;其次,每個人的體質(zhì)千差萬別,即使是一項已獲得認可的治療方式也難以確保對每一個患者都不會產(chǎn)生副作用,苛求醫(yī)院提前發(fā)現(xiàn)每位患者罕見的身體特征以決定療法是不現(xiàn)實的;再次,治療不僅產(chǎn)生于理論,更來源于實踐。每一個醫(yī)生都可能在實際診療中形成自己的操作方式,但由于醫(yī)院需要對不存在醫(yī)療過錯承擔舉證責任,使得這些在實踐中形成的手法很可能被認定為醫(yī)療過錯;第四,醫(yī)療行為具有時效性,在保證及時治療的前提下,若需要在對急危重癥患者的緊急救治之前論證救治中所有行為的合理必要性非常困難,這使得醫(yī)院在及時救治與規(guī)避風險間面臨兩難;最后,部分患者可能會為了實現(xiàn)其個人利益,故意隱瞞、歪曲其病狀、不配合治療而導致醫(yī)療糾紛發(fā)生,由于舉證責任在醫(yī)方,使得醫(yī)方對此難以證實。
在上述的由于醫(yī)療舉證責任倒置而可能導致醫(yī)院方難以規(guī)避其面臨的風險的背景下,在實踐中可能導致以下問題。第一,導致防御性醫(yī)療的出現(xiàn)。所謂“防御性醫(yī)療”是指醫(yī)生在診療疾病的過程中為避免醫(yī)療風險和醫(yī)療訴訟而采取的防范性醫(yī)療措施。防御性醫(yī)療有兩種形式:其一是“積極性防御醫(yī)療”,即醫(yī)生大量增加檢查內(nèi)容以及檢查科目。這雖然可以確保實現(xiàn)患者的最優(yōu)治療方法,但也會導致大量不必要的檢查,既給患者造成巨大的經(jīng)濟和精力上的負擔,也是對醫(yī)療資源的浪費;其二是“消極防御性醫(yī)療”,即如果治療存在巨大的風險,醫(yī)生寧可采取明哲保身的態(tài)度,避免高風險性治療。這雖然避免了醫(yī)生由于采取高風險治療方法導致醫(yī)療糾紛的危險,但一方面,患者的生命健康權(quán)受到嚴重威脅,另一方面也阻礙了醫(yī)學的創(chuàng)新,使得醫(yī)學永遠停留在保守中而止步不前。第二,導致牽扯醫(yī)院的過多精力。首先,由于醫(yī)院需要在可能面臨的訴訟中承擔舉證責任,使得在診療過程醫(yī)方不得不對每一個診療步驟都進行詳盡記錄以形成完整的證據(jù)鏈條來自證清白。過度的自我保護可能導致醫(yī)生用在患者身上的時間和精力的縮短,這并不利于對患者的治療;其次,舉證責任倒置將導致醫(yī)院在訴訟中花費更多的精力和資源。眾所周知,我國當前的醫(yī)療面臨醫(yī)生少、患者多的供不應求的局面,實行舉證責任倒置勢必使得醫(yī)院方將更多精力遷移至治療以外,導致看病緊張的局面雪上加霜。第三,由于舉證責任倒置減輕了患者的舉證壓力,可能導致患者過度維權(quán)的事件的增多,從而使醫(yī)患矛盾加劇。近年來醫(yī)患間醫(yī)療糾紛的數(shù)量明顯增加,醫(yī)患矛盾激化。這一趨勢的產(chǎn)生同舉證責任倒置后部分居心不良的患者對該規(guī)則加以不當?shù)睦貌粺o關(guān)系。
三、完善建議
本文認為,對于醫(yī)療舉證責任的分配應從醫(yī)療事故的成因角度加以探討。對于可能由醫(yī)生過錯、也可能由上文提及的醫(yī)療自身特點導致的醫(yī)療糾紛,應適當減輕醫(yī)生舉證負擔;對于僅可能由醫(yī)生導致的糾紛,則延續(xù)醫(yī)療舉證責任倒置來保護患者權(quán)益?!肚謾?quán)責任法》將醫(yī)療損害事故分為醫(yī)療技術(shù)損害、醫(yī)療倫理損害和醫(yī)療產(chǎn)品損害,下面將分別對這三種損害的舉證責任分配實行分析。對于醫(yī)療技術(shù)損害,可區(qū)分為嚴重的醫(yī)療技術(shù)事故和一般的醫(yī)療技術(shù)事故加以分析。嚴重的醫(yī)療技術(shù)事故指重大醫(yī)療過失引起的足以引起損害的事故,以醫(yī)療行為本身是否顯而易見地違反公認的醫(yī)療規(guī)范為決定因素,即《侵權(quán)責任法》57條規(guī)定的“醫(yī)療人員在診療活動中未盡到與當時醫(yī)療水平相應的診療義務(wù)造成患者損害”的醫(yī)療事故。例如將手術(shù)工具遺漏在患者體內(nèi)就是所謂的嚴重的醫(yī)療事故。對于這種醫(yī)療事故,由于該種事故的出現(xiàn)顯然是由于醫(yī)生自身的行為導致,故這一問題的舉證應分為兩部分。首先由患者對存在重大的醫(yī)療過失即醫(yī)生的顯然嚴重違背診療義務(wù)的行為和造成的損害結(jié)果舉證,接著醫(yī)院當然地對醫(yī)療行為與損害結(jié)果間不存在因果承擔舉證責任,即實行舉證責任倒置。對于一般的醫(yī)療技術(shù)事故,即《侵權(quán)責任法》54條規(guī)定的“患者在診療過程中受到損害”的事故。由于該類情況中醫(yī)療行為的偶然性,病患個人的特殊體質(zhì)或主觀因素等都成為影響舉證責任的重要因素,為避免前述的醫(yī)院方負擔過重和患者過度維權(quán)的情況,不實行舉證責任導致,而由患者承擔舉證責任,但為保護患者權(quán)益,對患者的舉證責任實行減輕。首先,患者的舉證只需達到“表見證明”標準即可。
表見證明指,若“在生活經(jīng)驗法則上表現(xiàn)一定之原因,而且通常都朝著一定的方向演變”,即得直接地推定“過失”、“有因果關(guān)系”之要件事實存在。原告患者只需提出醫(yī)療事實與損害結(jié)果的證據(jù),并使法官可大致推定二者存在因果或醫(yī)療中存在過錯行為即可,而不需要對因果和過錯的事實進行嚴格的證明。醫(yī)院方若要自證清白,則需要提出相關(guān)反證證明不存在因果及無過錯。這一證明方式同原先舉證責任倒置的區(qū)別在于:舉證責任倒置使得醫(yī)院承擔結(jié)果證明責任,若其無法證明無因果、無過錯或僅能使事實處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài),就要承擔敗訴結(jié)果;而表見證明的結(jié)果證明責任在患者一方,雖然醫(yī)院仍需證明無因果、無過錯,但僅須提出足以動搖法官心證的反證即可,當事實處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)時,由患者承擔敗訴結(jié)果。其次,為避免患者面臨無法獲取證據(jù)困境而處于弱勢,可強化《民事訴訟法司法解釋》112條的規(guī)定在醫(yī)療糾紛訴訟中的運用,將舉證責任的承擔與出示具體證據(jù)的行為相分離,患者可在舉證期間要求醫(yī)院方提供其所需要的證據(jù)。若醫(yī)院無正當理由而拒不向患者交出其所需要的證據(jù),則使醫(yī)院承擔不利后果。尤其是病歷、診療記錄等由醫(yī)院所保存的可能對患者有利的證據(jù),宜以立法的形式要求醫(yī)院必須提供。對于醫(yī)院實施毀損證據(jù)等妨礙證明行為的,應依據(jù)《民訴司法解釋》113條的規(guī)定嚴加懲處。
對于醫(yī)療倫理損害,繼續(xù)沿用舉證責任倒置制度。這是因為上述的舉證責任倒置的弊端是由醫(yī)療本身的特征所導致的,而醫(yī)療倫理損害由醫(yī)療人員未盡義務(wù)導致,二者并不相同,故應實行倒置以規(guī)范醫(yī)院管理、維護患者利益。對于醫(yī)療產(chǎn)品損害,繼續(xù)沿用由醫(yī)院就免責事由進行舉證的制度。這是因為這一問題本質(zhì)上產(chǎn)品質(zhì)量糾紛,應依據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量的相關(guān)法規(guī)而非醫(yī)療糾紛法規(guī)予以規(guī)制。綜上,在醫(yī)療糾紛中,對于醫(yī)療倫理損害、醫(yī)療產(chǎn)品損害以及醫(yī)療技術(shù)損害中的嚴重技術(shù)事故沿用原有的制度,但對于一般醫(yī)療技術(shù)事故不再采用舉證倒置,而改為采用舉證減輕,以此避免舉證責任倒置的缺陷。
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