沉默權(quán)制度研究精選(九篇)
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第1篇：沉默權(quán)制度研究范文
【關(guān)鍵詞】沉默權(quán)；理論基礎(chǔ)
沉默權(quán)的產(chǎn)生和發(fā)展是一個(gè)很漫長的過程，早在古羅馬法中就已經(jīng)包含了沉默權(quán)的內(nèi)容，當(dāng)時(shí)有規(guī)定為“正義從未呼喚任何人戒律自己犯罪”，12世紀(jì)，在教會(huì)法中，圣保羅曾明確指出“人們只需向上帝供認(rèn)自己的罪孽，而無需向其他任何人招供自己的罪行”，1693年英國的約翰?李爾本事件，因法院強(qiáng)迫他宣誓作證，對(duì)此案件最后判決審判不合法，并同時(shí)宣布禁止在審訊中使用宣誓制度。后來英國以判例法的形式在西方國家中最早確立了沉默權(quán)制度并在1912年英通過了《裁判規(guī)則》對(duì)沉默權(quán)的內(nèi)容作了明文規(guī)定。1966年美國的“米蘭達(dá)案件”，通過這個(gè)事件確定了一項(xiàng)規(guī)則，即關(guān)于要告知犯罪嫌疑人沉默權(quán)的規(guī)定，同年第21屆聯(lián)大通過的《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》第14條第3項(xiàng)規(guī)定被告人有“不被強(qiáng)迫作不利于他自己的證言或強(qiáng)迫承認(rèn)犯罪”的權(quán)利，此時(shí)，沉默權(quán)以在許多國家得以確立。目前我們國家并沒有引進(jìn)這項(xiàng)制度。
沉默權(quán)又叫做反對(duì)自我歸罪特權(quán)，沉默權(quán)是公民言論自由的具體表現(xiàn)，即任何人有權(quán)決定他愿意說什么或不說什么，除非法律另有規(guī)定。因此，面對(duì)其他人或機(jī)構(gòu)的提問，均有權(quán)拒絕回答，更有權(quán)拒絕回答可能使他自陷于罪的問題。狹義的沉默權(quán)則是專指在刑事訴訟過程中，犯罪嫌疑人、被告人對(duì)于來自警察和法庭的訊問，有拒絕回答和保持沉默的權(quán)利。在權(quán)利體系中，沉默權(quán)處于基礎(chǔ)性的地位，西方國家認(rèn)為沉默權(quán)是其他權(quán)利的基礎(chǔ)了保障。沒有沉默權(quán)，其他的權(quán)利將無法得以實(shí)現(xiàn)，沒有沉默權(quán)的法律體系是不完備的。就目前而言，當(dāng)然西方各個(gè)國家對(duì)于沉默權(quán)的規(guī)定不完全一致，筆者通過搜集相關(guān)資料并通過自身對(duì)沉默權(quán)的相關(guān)規(guī)定的理解，認(rèn)為西方國家沉默權(quán)的理論基礎(chǔ)在于三點(diǎn)：第一，古典自然法學(xué)中人權(quán)思想中公民的人格尊嚴(yán)應(yīng)當(dāng)受到尊重的思想；第二，對(duì)國家訴訟機(jī)關(guān)權(quán)利的限制和程序正義的思想；第三，保障公民的訴訟權(quán)利的思想。
一、人權(quán)思想
主要內(nèi)容有：（1）人權(quán)是天賦的，與生俱來；（2）人權(quán)的基點(diǎn)是個(gè)人；（3）人權(quán)是抽象的，超階級(jí)的；（4）人權(quán)主要包括：生命權(quán)、自由權(quán)、平等權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)，而財(cái)產(chǎn)權(quán)是核心。后來，人權(quán)又增加了新的內(nèi)容。沉默權(quán)制度就體現(xiàn)了保障人權(quán)的法律思想。有學(xué)者主張，沉默權(quán)制度有利于保障人權(quán)，認(rèn)為沉默權(quán)與保障隱私權(quán)聯(lián)系起來?？梢姵聊瑱?quán)在保障人權(quán)方面的作用是無論如何不容否定的。人權(quán)是人在社會(huì)中本原的權(quán)利，通常是指人身自由和其他民利，包括生存健康、自由、平等、尊嚴(yán)等諸多因素。沉默權(quán)制度體現(xiàn)了保護(hù)人權(quán)的法律思想主要表現(xiàn)在以下方面：在刑事法律規(guī)范中，懲治犯罪的同時(shí)著重強(qiáng)調(diào)保護(hù)人權(quán)尊嚴(yán)，并把這一思想貫穿在整個(gè)刑事訴訟全過程，即所謂確立了對(duì)公眾人權(quán)保護(hù)的一般性規(guī)則。同時(shí)也要加強(qiáng)文明執(zhí)法，保證無辜的人不受刑罰追究，免遭刑訊逼供，不得因其犯罪而無視或剝奪其應(yīng)有的人身基本權(quán)利。可見，每個(gè)人都有自己的人格尊嚴(yán)，任何人不可侵犯，包括政府，人與人之間平等互愛，政府也要尊重個(gè)人，不能侵犯個(gè)人的合法權(quán)利。同時(shí)也體現(xiàn)了保護(hù)公民的言論自由權(quán)利和平等權(quán)利。所謂言論自由，既包括了表達(dá)自由，同時(shí)也包括了不表達(dá)的自由，即沉默的自由。也就是說，沉默權(quán)是一種言論自由權(quán)。同時(shí)，法律面前人人平等，并不因其是否已經(jīng)犯罪，犯罪嫌疑人的基本權(quán)利也應(yīng)予以保障。
從沉默權(quán)內(nèi)容的四個(gè)方面；被告人沒有義務(wù)向法庭或司法機(jī)關(guān)提出不利于自己的證據(jù)；被告人有權(quán)在接受訊問時(shí)保持沉默或者拒絕回答問題；司法機(jī)關(guān)不得以刑訊或其他方式強(qiáng)迫被告人坦白或供述罪行；侵犯被告人沉默權(quán)所獲得的證據(jù)不能在審判中采用為證據(jù)；第五，司法機(jī)關(guān)不能因?yàn)楸桓嫒吮３殖聊谡J(rèn)定案件事實(shí)時(shí)作出不利于被告人的推定。這五個(gè)方面可見貫穿這些內(nèi)容最核心的是“反對(duì)自我歸罪”的原則。這一原則的經(jīng)典表述，是美國憲法第五修正案和聯(lián)合國《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》第14條（3）項(xiàng)。美國憲法第五修正案的規(guī)定是：“任何人都不得被強(qiáng)迫成為不利于自己的證人?！薄豆駲?quán)利和政治權(quán)利國際公約》第14條（3）項(xiàng)的表述是：在就對(duì)于其作出的任何刑事指控作出決定時(shí)，每個(gè)人都平等地享有“不得被強(qiáng)迫作不利于他的證言或者強(qiáng)迫承認(rèn)犯罪。”的最低限度保障。人權(quán)保障始終是貫穿沉默權(quán)產(chǎn)生和確立的一條主線，人權(quán)的尊重和保障是沉默權(quán)得以確立的主要的、內(nèi)在的根據(jù)。沉默權(quán)是尊重人的本性和人道主義在司法上的必然反映。
二、對(duì)國家訴訟機(jī)關(guān)權(quán)利的限制和程序正義的思想
沉默權(quán)的對(duì)立面最典型的表現(xiàn)是刑訊逼供，即采用拷打等強(qiáng)迫被審訊之人的手段使其認(rèn)罪或提供證據(jù)證明自己有罪或無罪。沉默權(quán)制度，體現(xiàn)了“無罪推定”的法律思想。無罪推定原則要求刑事訴訟中受到刑事追訴的人在未經(jīng)司法程序最終判決有罪之前，均應(yīng)推定其為無罪，在未經(jīng)最終判決確立有罪之前，不能認(rèn)為其有罪，并主張“疑罪從無”的思想，司法機(jī)關(guān)不得強(qiáng)迫犯罪嫌疑人自證其罪，犯罪嫌疑人面對(duì)訊問有沉默不語的權(quán)利，證明罪犯的責(zé)任由控訴方承擔(dān)。沉默與自由是當(dāng)事人的權(quán)利，否則口供歸于無效。沉默權(quán)對(duì)防止政府官員執(zhí)法犯法、濫用權(quán)力，防止刑訊逼供有很重要的作用。在其實(shí)際意義中對(duì)警察為了及時(shí)破案、邀功請(qǐng)賞，而對(duì)犯罪嫌疑人進(jìn)行的的疲勞審訊、刑訊逼供和精神恐嚇的現(xiàn)象得到了遏制。
在程序上保障了其正義性，程序公正包括立法公正和執(zhí)法公正，其核心內(nèi)容是程序的合理性、公開性、平等性和效率性。正義的程序作為刑事訴訟制度追求的基本的價(jià)值目標(biāo)，要求國家司法機(jī)關(guān)在追究犯罪、懲罰犯罪的刑事訴訟活動(dòng)中必須以依照程序和步驟辦事，保證其程序的正當(dāng)性、合理性和統(tǒng)一性。其主旨在于防止權(quán)力的濫用，進(jìn)而保護(hù)涉訟公民的人身權(quán)和身體權(quán)。程序公正價(jià)值要求司法偵訊人員在刑事訴訟中對(duì)犯罪嫌疑人和被告人告知其享有沉默的權(quán)利。程序平等價(jià)值要求保障訴訟參與人在訴訟活動(dòng)中能夠平等的參與活動(dòng)，受到平等的待遇，進(jìn)而保障程序參與者的人格主體性，由此實(shí)現(xiàn)程序的平等。因此，賦予犯罪嫌疑人和被告人以沉默權(quán)，是從事實(shí)上保證控辯雙方地位的真正平等，因?yàn)閳?zhí)法者犯罪的能力往往比社會(huì)上的犯罪分子大得多。如果政府無視正當(dāng)法律程序，執(zhí)法犯法，那么公民的自由和人權(quán)都將無法得到保障。
三、保障公民的訴訟權(quán)利的思想
法律必須尊重每個(gè)人的自由和尊嚴(yán)，在訴訟程序中要求將犯罪嫌疑人和被告人作為有著其自身目的的主體來對(duì)待，而不是將他作為懲罰的對(duì)象和獲取證據(jù)的工具。為犯罪嫌疑人和被告人提供了一種在保持沉默與作出供述之間進(jìn)行選擇的權(quán)利的自由，而不是把如實(shí)回答的義務(wù)加在嫌疑人、被告人身上的強(qiáng)制。沉默權(quán)是保護(hù)了嫌疑人的人權(quán)，而刑事訴訟肩負(fù)的是懲處犯罪，保護(hù)受害者人權(quán)的責(zé)任。因此，行使沉默權(quán)的嫌疑人也會(huì)陷入對(duì)自己不利的地位。因?yàn)閳?jiān)持緘默的同時(shí)也喪失了為自己辯護(hù)的權(quán)力和機(jī)會(huì)，司法當(dāng)局就會(huì)依據(jù)其他證據(jù)做出不利于沉默者的推定和判決。
對(duì)于沉默權(quán)問題，如果以純粹對(duì)策式的法學(xué)研究方法來研究沉默權(quán)將很難走出用西方理論研究和論證西方沉默權(quán)的怪圈，從而難以從我國的司法體制、訴訟制度甚至整個(gè)社會(huì)環(huán)境的高度來把握我國的沉默權(quán)問題。英美國家在沉默權(quán)問題上走了一段“之”字型的曲折道路，它給我們提供了許多有益的啟示。我們?cè)谘芯康降资欠駪?yīng)當(dāng)引進(jìn)沉默權(quán)制度時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真地回顧這一段反復(fù)變化的歷史。
參 考 文 獻(xiàn)
[1]任東來，陳偉，白雪峰．《美國歷程：影響美國的25個(gè)司法大案》．中國法制出版社，2004，1（295）
第2篇：沉默權(quán)制度研究范文
關(guān)鍵詞：沉默權(quán) 無罪推定 法治文明
（一）
沉默權(quán)制度，最早開始于英國，后又在美國推行并波及歐洲各國，以及我國香港、臺(tái)灣地區(qū)，學(xué)理上又稱反對(duì)自我歸罪特權(quán)。這一項(xiàng)制度，其實(shí)我們的國民已經(jīng)從港臺(tái)影視劇中能夠體驗(yàn)，當(dāng)警方?jīng)Q定對(duì)嫌疑犯提出起訴時(shí)，要采用“簡短的警戒詞”對(duì)其警戒，再進(jìn)行問話和盤問。即警方盤問嫌疑人時(shí)，事先要對(duì)嫌疑犯復(fù)述“簡短的警戒詞”，告知該嫌疑人有權(quán)保持沉默，凡是在警戒后的答語，都可能在開庭時(shí)作為證詞出示。
1912年，英國《1912年法官規(guī)程》對(duì)沉默權(quán)作出了明文規(guī)定。受英國法的影響，美國1789年憲法修正案第5條明確規(guī)定反對(duì)強(qiáng)迫自我歸罪的特權(quán)。規(guī)定“任何人都不得被強(qiáng)迫在任何刑事案件中自證有罪”。德、日等大陸法系國家則是通過刑事訴訟法最終確定的，在立法中直接規(guī)定沉默權(quán)的規(guī)則。例如日本憲法第38條規(guī)定：“不得強(qiáng)迫任何人作不利于己的供述”。其刑事訴訟法第198條（二）規(guī)定：“在進(jìn)行前項(xiàng)調(diào)查時(shí)，應(yīng)當(dāng)預(yù)告知嫌疑人沒有必要違反自己的意識(shí)進(jìn)行供述?！倍S著聯(lián)合國不斷確立、推行刑事司法的國際化，特別是刑事司法領(lǐng)域最低限度人權(quán)保障標(biāo)準(zhǔn)的努力，①沉默權(quán)已得到了聯(lián)合國文件的確認(rèn)。
（二）
歷史上，有關(guān)沉默權(quán)的著名案件有“希魯爾訴威廉姆斯”案和“米蘭達(dá)的忠告”，特別是發(fā)生在1966年的美國聯(lián)邦法院所判的“米蘭達(dá)訴亞里桑那州”一案具有特別重要的意義，該案件可以說對(duì)于沉默權(quán)這一制度的最終確立具有里程碑的作用。該案發(fā)生在1963年3月3月，美國亞里桑那州一名女士被一個(gè)男人塞進(jìn)車?yán)铮蠹s10分鐘后，被害人被釋放。經(jīng)被害人的指控和描述，警方逮捕了米蘭達(dá)。在審訊中，米蘭達(dá)供述了自己的行為，并在供認(rèn)書上簽字，據(jù)此，米蘭達(dá)被判處劫持罪和罪，但事后米蘭達(dá)又認(rèn)為自己是在當(dāng)時(shí)的環(huán)境中被迫招供的。②美國聯(lián)邦最高法院同意被告的觀點(diǎn)，認(rèn)為審訊時(shí)候的氣氛和審訊者所用的心理手段，使得被告雖然未受到身體的強(qiáng)迫，但是不是真實(shí)的意思表示。隨后法院規(guī)定必須將以下事項(xiàng)告知被羈押人：他有權(quán)保持沉默和不回答問題；他所說的每一句話都有可能在法庭上用作不利他的證據(jù)；他有權(quán)同律師協(xié)商并讓律師在訊問時(shí)在場；如果他請(qǐng)不起律師，有權(quán)免費(fèi)獲得一個(gè)指定的律師來他。以上規(guī)定就是現(xiàn)代西方國家有關(guān)的沉默權(quán)的內(nèi)容。
（三）
我國也曾有過沉默權(quán)實(shí)踐，不過是出現(xiàn)在地方法規(guī)上。在2000年8月，遼寧省撫順市順城區(qū)人民檢察院率先引入了“零口供”制度，即對(duì)偵查機(jī)關(guān)提請(qǐng)逮捕的嫌疑人的有罪供述暫視為無，主要通過審查在案的其他證據(jù)論證其是否涉嫌犯罪，在此期間，犯罪嫌疑人享有“沉默權(quán)”。一時(shí)間，各大媒體競相報(bào)道，部分輿論大力呼吁讓“沉默權(quán)”在司法機(jī)關(guān)工作中迅速普及，能與國際接軌，許多學(xué)者也開始紛紛開始涉及有關(guān)在我國實(shí)施的可行性的研究。
與呼吁沉默權(quán)在中國的盡快地實(shí)施的學(xué)者相反，③有些學(xué)者認(rèn)為沉默權(quán)并不適用于中國，理由是因?yàn)閷?duì)于無辜者而言，沉默權(quán)是其抗擊刑訊逼供的有關(guān)武器。而對(duì)于真正的罪犯來講，沉默權(quán)也可能成為他們應(yīng)付審訊和偵查的“救命的稻草”。他們同時(shí)也具有指出沉默權(quán)不適宜在我國實(shí)施的幾點(diǎn)理由：
一、 浪費(fèi)警力，影響案件的偵破。近年來，我國犯罪率呈上升趨勢(shì)，如果賦予犯罪嫌疑人沉默權(quán)，那么他就有可能利用這一權(quán)利，負(fù)隅頑抗。如果嫌疑人在留置的24小時(shí)之內(nèi)拒不配合，保持沉默，那么就會(huì)照成難以查清案情，造成警力資源的浪費(fèi)；
二、我國的偵查技術(shù)，偵查裝備普遍落后，如果賦予犯罪嫌疑人、被告人沉默權(quán)，結(jié)果其濫用這一權(quán)利，將不利于打擊犯罪。
三、還有的學(xué)者認(rèn)為，沉默權(quán)與我國的“坦白從寬，抗拒從嚴(yán)”原則不相符合。
（四）
沉默權(quán)是無罪推定的一個(gè)重要內(nèi)容。無罪推定是資產(chǎn)階級(jí)針對(duì)封建專制刑事訴訟的有罪推定提出來的。④最早提出無罪推定思想的是18世紀(jì)中葉意大利著名法學(xué)家貝卡利亞他指出：“在法官判決之前，一個(gè)人是不能被稱為犯罪的，只要還不能斷定他已經(jīng)侵犯了給予他公共保護(hù)的契約，社會(huì)就是不能取消對(duì)他的公共保護(hù)?！?/p>
沉默權(quán)是為了貫徹?zé)o罪推定原則，許多西方國家的法律和國際公約提出的保障被告人訴訟權(quán)利的具體要求和措施。重要內(nèi)容包括被告人有權(quán)拒絕陳述，控訴一方既不能強(qiáng)迫被告人自己證明有罪，也不能因?yàn)楸桓嫒顺聊ㄆ溆凶铩?/p>
而我國法制建設(shè)走上正軌才二十幾年，在各方面都大量吸納了西方國家的現(xiàn)代法制思想和先進(jìn)的實(shí)操手段。但沉默權(quán)一直到現(xiàn)在都未納入我國的法律體系，我認(rèn)為有以下的原因：一、有我國的傳統(tǒng)觀念國民思維習(xí)慣影響，我國是一個(gè)長期處于義務(wù)本位的國家，國民普遍對(duì)國家機(jī)關(guān)持一種畏懼心理，采取的是回避、忍讓、服從。二、我國的經(jīng)濟(jì)制度和政治制度，我國是社會(huì)主義國家，強(qiáng)調(diào)的是國家整體利益下的個(gè)人權(quán)利，我國當(dāng)前處于社會(huì)初級(jí)階段，處于新舊經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)換過程中，因此犯罪率有所上升，而我國的法律制度還不完善，刑事偵察條件較西方國家還十分落后；三、“坦白從寬，抗絕從嚴(yán)”這一刑訊規(guī)定已在我國刑事機(jī)關(guān)的根植了。
（五）
我認(rèn)為沉默權(quán)是一項(xiàng)自然權(quán)利，是一項(xiàng)“不說話”的權(quán)利，是一項(xiàng)實(shí)施無罪推定的權(quán)利。沉默權(quán)是人類基本人權(quán)之一，也是國家法治文明的標(biāo)準(zhǔn)之一?？梢哉f是現(xiàn)代法制發(fā)展的一個(gè)方向沉默權(quán)的規(guī)定為防止審判過程中刑訊逼供現(xiàn)象的出現(xiàn)提供了有力保障。沉默權(quán)的出現(xiàn)使得犯罪嫌疑人在被審訊階段中的人身權(quán)利得到了保障，也督促偵查人員不能過分依賴口供，應(yīng)通過積極尋找收集證據(jù)來破案。針對(duì)反對(duì)引入的意見，也有學(xué)者對(duì)此提出異議。他們認(rèn)為，一、盡管從法律法規(guī)來看，我國的刑法和刑事訴訟都嚴(yán)禁刑訊逼供，然而，我國刑訊逼供禁而不止的現(xiàn)象在目前認(rèn)是一個(gè)不爭的事實(shí)，而從訴訟機(jī)制上運(yùn)用沉默權(quán)是消除刑訊逼供的最有效方法；二、到目前為止，還沒有充分、有力的證據(jù)表明賦予犯罪嫌疑人、被告人以沉默權(quán)必然會(huì)不利于打擊犯罪。
沉默權(quán)作為一種符合現(xiàn)代民主法制思想的制度，引入我國是只是一個(gè)時(shí)間問題，但是在看到沉默權(quán)的積極作用的同時(shí)，我們還應(yīng)該想到它在司法審判中的一些消極作用，以及要針對(duì)對(duì)我國“水土不服”的情況以便更好地引進(jìn)這一制度。
當(dāng)然，我們必須承認(rèn)任何司法制度的提出和實(shí)施都要受到該國的政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)因素的制約和歷史因素的影響，同理，沉默權(quán)作為法律制度的一項(xiàng)重要內(nèi)容，其具體引進(jìn)并實(shí)施既不能全盤引進(jìn)西方的原版，也不能一蹴而就的改版換面而實(shí)施，仍需要做大量的研究和可行性報(bào)告，既要做到符合我國國情，又能與國際相接軌，既發(fā)揮沉默權(quán)有利的一方面，又限制其不利的方面。在我國，可采用小范圍試點(diǎn)的方法，通過具體的實(shí)踐和去研究可行性和合理性，最終找到合適我國國情的實(shí)際操作的法律法規(guī)，以便能讓沉默權(quán)在我國順利實(shí)施，最終達(dá)到完善我國現(xiàn)代法制建設(shè)和體現(xiàn)我國社會(huì)主義法治精神的目的。
①1966年第21界聯(lián)合國大會(huì)通過的《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》，在第14條第三項(xiàng)規(guī)定刑事被告人有“不能被強(qiáng)迫作不利于自己的證言或強(qiáng)迫承認(rèn)犯罪”的權(quán)利；
②參見美國最高法院報(bào)告 1966年 ，384頁 ，第四節(jié)；
③趙曉華、林乾合著《法律省思》第369頁， 中國經(jīng)濟(jì)出版社；
④[意]貝卡利亞著,黃風(fēng)翻譯：《論犯罪與刑罰》,中國大百科全書出版社 1993年版 第31頁
第3篇：沉默權(quán)制度研究范文
關(guān)鍵詞：被告人 權(quán)利保障 刑事訴訟
黑格爾曾經(jīng)說過：“理性的基本要求之一是必須尊重他人的權(quán)利和人格，而法律是用來加強(qiáng)和保證這種尊重的主要手段之一?！爆F(xiàn)代法律的價(jià)值在于維護(hù)個(gè)人的一系列權(quán)利，并以此為起點(diǎn)維護(hù)人與人之間的平等聯(lián)系和權(quán)利義務(wù)關(guān)系，維護(hù)社會(huì)的正常秩序。
一、刑事訴訟中被告人權(quán)利保障的概述
刑事被告人是指在刑事訴訟中被指控犯有罪行，并被提請(qǐng)審判機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任的人。刑事被告人作為刑事訴訟活動(dòng)必不可少的主要參加者，在刑事訴訟文明發(fā)展史上經(jīng)歷了由訴訟客體到訴訟主體的演變過程。這是一個(gè)人權(quán)保護(hù)不斷得到加強(qiáng)、訴訟民主精神獲得張揚(yáng)的動(dòng)態(tài)過程。在這一過程中，伴隨著刑事被告人訴訟地位的提升和權(quán)利的逐漸擴(kuò)張，刑事被告人基本理論及相關(guān)制度的研究也越來越引起各國刑事訴訟法學(xué)界的極大關(guān)注。隨著世界各國訴訟機(jī)制的日益成熟，刑事訴訟法出現(xiàn)了趨同性。有關(guān)國際性法律文件比較系統(tǒng)地確立了被告人在刑事訴訟中所享有的最低限度的訴訟權(quán)利及其程序救濟(jì)機(jī)制，并得到了越來越多的國家的認(rèn)同，成為衡量一個(gè)國家刑事訴訟法是否具有公正性、科學(xué)性和民主性的最普遍的準(zhǔn)則。我國現(xiàn)行刑事訴訟法也賦予了被告人廣泛的訴訟權(quán)利，并設(shè)計(jì)了相應(yīng)的程序救濟(jì)機(jī)制，體現(xiàn)了我國對(duì)被告人權(quán)利保障的重視，基本順應(yīng)了刑事訴訟法發(fā)展的世界趨勢(shì)。但毋庸諱言，由于受多種因素的影響，目前我國刑事訴訟法有關(guān)被告人權(quán)利及其相關(guān)的制度設(shè)計(jì)與國際標(biāo)準(zhǔn)相比還存在一定差距，存在諸多的缺陷，修改刑事訴訟法已勢(shì)在必行。因此，近年來與被告人相關(guān)的一些基本理論及其制度如無罪推定、未決羈押、刑訊逼供、沉默權(quán)、辯護(hù)權(quán)等問題成為理論界和實(shí)務(wù)界探討的熱點(diǎn)問題。
“二戰(zhàn)”以后，人類有感于個(gè)人權(quán)利受到侵犯的慘痛，聯(lián)合國制定了一系列在刑事司法中保障個(gè)人權(quán)利的規(guī)則，成為各國刑事司法參照的尺度。
人權(quán)是人作為人，依其自然和社會(huì)的本性所應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利，是人的尊嚴(yán)價(jià)值的集中體現(xiàn)，是人的需求和幸福的綜合反應(yīng)。刑事訴訟對(duì)人權(quán)的保障之所以舉足輕重是其在人權(quán)保障上的特征決定的。
首先，刑事訴訟在人權(quán)保障上具有根本性。幾乎所有的國家都在憲法中規(guī)定了有關(guān)刑事訴訟的內(nèi)容?？梢?，從這個(gè)角度說，將刑事訴訟法稱為“人權(quán)憲法”是非常恰當(dāng)?shù)摹?/p>
其次，刑事訴訟在人權(quán)保障上既有具體性又有普遍性。刑事程序保護(hù)的人權(quán)，不僅是犯罪嫌疑人和被告人的人權(quán)，更為重要的是它還保護(hù)所有公民的人權(quán)。這種保護(hù)是通過保護(hù)具體的被追訴人的權(quán)利，從而限制國家機(jī)關(guān)的權(quán)力，并且防止國家機(jī)關(guān)濫用權(quán)力的同時(shí)得以實(shí)現(xiàn)。在國家權(quán)力面前，任何一個(gè)公民都是潛在的被告人，如果國家權(quán)利不受限制，任何一個(gè)公民隨時(shí)都會(huì)成為實(shí)際上的被告人；而在被告人不享有人權(quán)或不享有充分人權(quán)的情況下，這種權(quán)力就是不受限制的，這時(shí)，所有公民的人權(quán)也就得不到保障。這就是刑事訴訟人權(quán)保障的普遍性。
二、我國審判階段對(duì)被告人的權(quán)利保障
我國的刑事訴訟法本著人道主義原則對(duì)被控人、被害人以及其他訴訟參與人的權(quán)利的保護(hù)都作了詳盡的規(guī)定，但隨著實(shí)踐的深入與理論的進(jìn)步，這些規(guī)定也難免掛一漏萬，出現(xiàn)了一些需要探討的問題，而沉默權(quán)與無罪推定原則是其中的重點(diǎn)。
所謂沉默權(quán)是指被追訴者（犯罪嫌疑人、被告人）依法享有的,對(duì)司法官員的提問保持沉默或拒絕回答且不因此被作出對(duì)其不利的推論的權(quán)利。我國于1998年10月加人的聯(lián)合國《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》,該條約第14條第3款規(guī)定受刑事追訴的人“不得被強(qiáng)迫做不利于他自己的證言或強(qiáng)迫承認(rèn)犯罪”。在法律意義上講,沉默權(quán)的本質(zhì)就是不被強(qiáng)迫自證其罪或不被強(qiáng)迫自我歸罪的特權(quán)。司法活動(dòng)中的沉默權(quán)規(guī)則,是通過排除“用強(qiáng)迫的方式讓被追訴者自證其罪或自我歸罪”來達(dá)到抑、消除刑訊逼供,保護(hù)被追訴者最基本的人權(quán),實(shí)現(xiàn)訴訟權(quán)利趨向平衡的目的。
對(duì)于國內(nèi)的刑事訴訟法是否應(yīng)該確立沉默權(quán)制度這個(gè)問題, 法學(xué)界有兩種爭論, 即肯定說和否定說?？隙ㄕf的觀點(diǎn)主張: 目前國內(nèi)的刑事訴訟法應(yīng)當(dāng)確立沉默權(quán) 制度, 從立法上明確規(guī)定犯罪嫌疑人、被告人享有保持沉默的權(quán)利。其理由是: ( 1) 隨著中國1998 年10 月5 日《公民權(quán)利與政治權(quán)利國際公約》的簽署, 該公約規(guī)定不得被強(qiáng)迫自證其罪或承認(rèn)有罪 。( 2) 沉默權(quán)的確立是刑事訴訟公正的要求。它有助于抑制并消除警察暴力, 加強(qiáng)犯罪嫌疑人、被告人的防御力量和追訴人的舉證責(zé)任。( 3) 沉默權(quán)是無罪推定原則對(duì)舉證責(zé)任的要求。如實(shí)陳述的義務(wù)從實(shí)踐的效果看, 它違背了無罪推定原則關(guān)于控訴方舉證責(zé)任的證據(jù)規(guī)則。
否定說的觀點(diǎn)認(rèn)為: 目前國內(nèi)刑事訴訟法不宜確立沉默權(quán) 。其理由是: 中國是一個(gè)重視群體利益和國家利益并強(qiáng)調(diào)司法活動(dòng)實(shí)體公正的國家, 當(dāng)前最重要的是采取有效措施遏制刑訊逼供, 而不是超越現(xiàn)實(shí)什么沉默權(quán)。
三、現(xiàn)階段的不足
我國對(duì)被告人權(quán)利保護(hù)中的不足問題主要有：
（一）刑訊逼供屢禁不止：刑訊逼供的訴訟手段野蠻而殘暴，無視犯罪嫌疑人、被告人的基本人權(quán)，嚴(yán)重悖離現(xiàn)代刑事訴訟法的價(jià)值要求和現(xiàn)代人權(quán)理念。刑訴法43條規(guī)定：“審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序，收集能夠證實(shí)犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪、犯罪情節(jié)輕重的各種證據(jù)。嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收集證據(jù)。”然而，實(shí)踐中，刑訊逼供未得到徹底根除，且出現(xiàn)種種刑訊逼供新手段。
（二）濫用羈押措施、超期羈押現(xiàn)象普遍：逮捕作為一種最為嚴(yán)厲的強(qiáng)制措施，對(duì)于偵查活動(dòng)的有效開展，保障刑事訴訟的順利進(jìn)行雖屬必要，但由于它較長時(shí)間剝奪了犯罪嫌疑人、被告人的人身自由，基于對(duì)犯罪嫌疑人、被告人人權(quán)保障的考慮，必須審慎使用，防止錯(cuò)捕與冤枉無辜。為此，黨和國家也制訂了“慎捕少捕”的刑事政策⑧。然而，由于立法對(duì)逮捕適用的條件規(guī)定得比較寬泛，加上一些偵查人員為了偵查的便利，單純從追究犯罪的效果出發(fā)，將逮捕作為進(jìn)一步收集證據(jù)、偵破案件的快捷手段，實(shí)行“以捕代偵”，導(dǎo)致逮捕被無限制地?cái)U(kuò)大使用，違背了“慎捕少捕”的立法初衷。
（三）被告人的沉默權(quán)未得到確定，非法證據(jù)排除規(guī)則并沒有完全確立：我國刑事訴訟法中沒有確立沉默權(quán)制度，沒有賦予犯罪嫌疑人和被告人沉默權(quán)。我國刑事訴訟法第93條規(guī)定：“犯罪嫌疑人對(duì)偵查人員的提問，應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答?！比鐚?shí)回答：有罪的犯罪嫌疑人應(yīng)當(dāng)如實(shí)交待罪行，提供自己能夠提供的證據(jù)；無罪的犯罪嫌疑人則應(yīng)如實(shí)陳訴無罪的事實(shí)，提供自己能夠提供的證據(jù)或線索。被告人必須如實(shí)回答，不等于被告人負(fù)有證明責(zé)任；被告人不負(fù)證明責(zé)任，不等于被告人享有沉默權(quán)。
參考文獻(xiàn)：新探•
[1]樊崇義.訴訟原理[M].北京：法律出版社，2009
[2]易延友.沉默的自由[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2001
[3]刑事訴訟與基本人權(quán)[M].濟(jì)南：山東人民出版社，2005
[4]刑事法治的人道主義路徑[M].孫萬懷.北京大學(xué)出版社,2005
[5]歐美日本刑事訴訟――特色制度與改革動(dòng)態(tài).[M]，中國公安大學(xué)出版社2002
[6]王群章.論沉默權(quán)制度在中國的移植[N].南陽師范學(xué)院學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）.2004年4月
第4篇：沉默權(quán)制度研究范文
【關(guān)鍵詞】刑訊逼供 有罪推定 沉默權(quán)
刑訊逼供，是指司法工作人員對(duì)犯罪嫌疑人、被告人使用肉刑或者變相肉刑，逼取口供的行為。近十年來，趙作海案、杜培武案、聶樹斌案等不斷被媒體曝光，最高人民法院與最高人民檢察院也出臺(tái)來一些司法解釋及規(guī)定，用于防范刑訊逼供。雖然如此，刑訊逼供現(xiàn)象卻沒有得到有效遏制。
一、刑訊逼供現(xiàn)象屢禁不止的原因
刑訊逼供的產(chǎn)生有多方面的原因。概括起來主要有歷史原因、社會(huì)原因及制度原因。
（一）歷史原因
我國的封建社會(huì)制度延續(xù)了兩千多年，封建文化與封建思想對(duì)整個(gè)民族文化以及社會(huì)制度的構(gòu)建有巨大的影響。封建社會(huì)采用的是糾問式的訴訟模式，證據(jù)制度為法定證據(jù)制度。國家機(jī)關(guān)主動(dòng)追究犯罪人的刑事責(zé)任，并將犯罪嫌疑人的口供作為證據(jù)之王，在一般情況下，沒有犯罪嫌疑人的口供，盡管有其他充分的證據(jù)也是不能定罪的。因此獲得犯罪嫌疑人的口供對(duì)偵查與審判者而言是非常重要的。在一系列的證據(jù)已經(jīng)證明該犯罪嫌疑人有罪時(shí)，為獲取其供述而實(shí)施刑訊逼供是在自然不過的事情了（除非其主動(dòng)承認(rèn)）。于是刑訊逼供也就被公然的寫進(jìn)當(dāng)時(shí)的律法。所以刑訊逼供有著悠久的歷史，對(duì)現(xiàn)代社會(huì)偵查人員辦案有負(fù)面影響。
（二）社會(huì)原因
從上個(gè)世紀(jì)九十年代開始一直到現(xiàn)在，我國處于經(jīng)濟(jì)社會(huì)的轉(zhuǎn)型時(shí)期。在轉(zhuǎn)型階段，各種社會(huì)矛盾不斷出現(xiàn)、沖突加劇，犯罪率不斷升高。為了打擊與控制犯罪，政府采取了較為嚴(yán)厲的手段。人民痛恨犯罪，且沒有得到及時(shí)的思想引導(dǎo)，有罪推定的思想泛濫。社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期的政策與法律制度都不能盡快適應(yīng)社會(huì)的變化，難免出現(xiàn)一些與社會(huì)進(jìn)步背道而馳的現(xiàn)象，刑訊逼供便是如此。
（三）制度原因
刑訴法修訂之前并未規(guī)定無罪推定原則，司法實(shí)踐當(dāng)中當(dāng)然也并未遵從這一原則。偵查人員對(duì)犯罪嫌疑人實(shí)施強(qiáng)制措施后，在現(xiàn)有的證據(jù)上推定犯罪嫌疑人有罪，進(jìn)而再通過刑訊逼供得到有罪供述。另外，我國刑訴法也未明確非法證據(jù)排除規(guī)則。在刑訴法修正案中，只是延續(xù)了之前的非法言詞證據(jù)排除規(guī)則，而對(duì)非法實(shí)物證據(jù)的排除仍然做了較多的限制。并且，在司法實(shí)踐中，遭受刑訊逼供的舉證責(zé)任都由被告人一方承擔(dān)，給非法證據(jù)排除造成困難。犯罪嫌疑人、被告人的口供是最完整最可靠的證據(jù),法律對(duì)口供的重視,促進(jìn)了糾問式訴訟的發(fā)展,也助長了刑訊逼供。[1]
二、防范刑訊逼供現(xiàn)象的措施
刑罰的真正目的不是懲治罪犯，而是保護(hù)法益，預(yù)防犯罪。所以刑罰的強(qiáng)度不是以犯罪嫌疑人受到痛苦為標(biāo)準(zhǔn)，而更應(yīng)當(dāng)注重社會(huì)效果。刑罰對(duì)于他人的影響是正是法律想得到的效果———看到了別人因?yàn)榉缸锏男袨槭艿搅松眢w的痛苦，貝卡利亞稱之為易感觸的力量。[2]既然如此，在偵查階段對(duì)犯罪嫌疑人造成身體傷害與身體痛苦的行為更是不妥當(dāng)?shù)摹ａ槍?duì)目前我國的刑訊逼供現(xiàn)象存在現(xiàn)狀，提出以下建議：
（一）提高司法人員素質(zhì)。封建思想的影響除了要依靠社會(huì)的發(fā)展逐漸消除外，關(guān)鍵是依賴于司法人員素質(zhì)的提高。應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格實(shí)行職業(yè)道德和業(yè)務(wù)考核制度，堅(jiān)持寧缺勿濫的原則，選拔高素質(zhì)的專業(yè)人員進(jìn)入司法系統(tǒng)。在一項(xiàng)針對(duì)刑訊逼供現(xiàn)象所做的調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，在造成被追訴者未能如實(shí)陳述的諸多因素中，如審訊人員搞刑訊逼供；審訊人員提問方法不妥、用詞不當(dāng)，有損被追訴者人格和自尊心；被追訴者信奉“坦白從寬，牢底坐穿；抗拒從嚴(yán)，回家過年”；被追訴者有一定反偵訊和謊供經(jīng)驗(yàn)；審訊人員態(tài)度嚴(yán)厲、生硬、粗暴；被追訴者抱有僥幸心理，想以假亂真、蒙混過關(guān)等諸多因素中，審判人員搞刑訊逼供被認(rèn)為是導(dǎo)致被追訴者不愿如實(shí)供述的最重要的因素。[3]因此加強(qiáng)司法人員的職業(yè)素質(zhì)和職業(yè)道德教育，可以有效的防止和限制刑訊逼供現(xiàn)象的發(fā)生。
（二）完善刑事訴訟程序中的技術(shù)措施。良好的司法體制的運(yùn)行需要投入大量的人力、物力、財(cái)力資本。除了提高司法人員的素質(zhì)外，運(yùn)用偵查及訊問過程中的技術(shù)手段也是減少刑訊逼供的有效措施。雖然我國法律規(guī)定了訊問過程中須全程錄像，但是司法實(shí)踐中實(shí)施的并不理想，有些邊遠(yuǎn)、貧困地區(qū)無力購買這些設(shè)備。因此，應(yīng)當(dāng)加大司法投入，配備錄像設(shè)施，建設(shè)專門、設(shè)計(jì)合理的審訊室。另一方面，加大司法投入，運(yùn)用其他合法手段尤其是高科技手段偵破案件，可以減少對(duì)口供的依賴程度。
（三）完善法律制度。今年的刑訴法修改是全社會(huì)關(guān)注的熱點(diǎn)問題。刑訴法的修改表明我國的法治建設(shè)取得重大進(jìn)步。其中明確規(guī)定“嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法方法收集證據(jù)”，且規(guī)定了由此產(chǎn)生的非法言詞證據(jù)必須要予以排除使用。但遺憾的是，刑訴法的修改對(duì)非法實(shí)物證據(jù)并未做嚴(yán)格的排除規(guī)定，只是要求“收集物證、書證不符合法定程序，可能嚴(yán)重影響司法公正的，應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)正或者作出合理解釋；不能補(bǔ)正或者作出合理解釋的，對(duì)該證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除?！惫P者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步嚴(yán)格規(guī)范非法實(shí)物證據(jù)排除規(guī)則，由非法言詞取得實(shí)物證據(jù)一般情況下都應(yīng)當(dāng)做排除使用，只有這樣才能最大限度的杜絕刑訊逼供現(xiàn)象。
此外，應(yīng)當(dāng)建立適當(dāng)?shù)某聊瑱?quán)制度。沉默權(quán)要求被告人享有不自證其罪的權(quán)利，且被告人對(duì)是否作不利于己的陳述有選擇權(quán)。沉默權(quán)在英美法系國家是被告人所享有的一項(xiàng)不容置疑的權(quán)利，雖然近些年受到一些限制，但仍舊是最基本的訴訟制度。我國未對(duì)沉默權(quán)做明確規(guī)定，學(xué)界一般認(rèn)為在我國未建立沉默權(quán)制度。這就從某種程度上減輕了刑事訴訟方必須承擔(dān)的舉證證明被告有罪的責(zé)任為刑訊逼供提供了潛在土壤。因此建立沉默權(quán)制度是減少刑訊逼供現(xiàn)象必不可少的措施。
結(jié)語：不能杜絕刑訊逼供現(xiàn)象，就不能真正建立法治社會(huì)。有效制止刑訊逼供現(xiàn)象要從立法和司法兩個(gè)方面著手，同時(shí)要提高全社會(huì)的法治水平，使全社會(huì)樹立起保障人權(quán)、程序之上的司法理念。只有這樣才能從根源上杜絕刑訊逼供的產(chǎn)生。
參考文獻(xiàn)：
［1］陳光中，嚴(yán)端：《中華人民共和國刑訴法修改建議稿與論證》，中國方正出版社，1995.
［2］貝卡利亞著，黃風(fēng)譯：《論犯罪與刑罰》，中國大百科全書出版社，1993年版，第二章.
第5篇：沉默權(quán)制度研究范文
鏡頭一：語文課上，老師讓小明讀課文：“張浩明白了學(xué)習(xí)的意義，從此，他發(fā)奮學(xué)習(xí)……”因?yàn)椴徽J(rèn)識(shí)“奮”字，小明就讀成了“他努力學(xué)習(xí)”。于是老師就說：“小明，你讀錯(cuò)了，再讀一遍?！苯Y(jié)果小明看著拼音讀成了“發(fā)瘋”。
鏡頭二：語文課上，老師讓學(xué)生用“公”字組詞，小剛站起來回答：“公鳥”，大家哄堂大笑，老師狠狠批評(píng)了他一頓。
捫心自問，這么下去以后小明和小剛還敢于發(fā)言、還愿意發(fā)言嗎？
后現(xiàn)代主義哲學(xué)家福柯認(rèn)為：“話語是一種權(quán)利關(guān)系，它意味著誰有發(fā)言權(quán)，誰無發(fā)言權(quán)?！币虼嗽捳Z不僅僅是通過語言符號(hào)表達(dá)個(gè)體的思想、情感和態(tài)度等內(nèi)容，更重要的是它本身代表了一種權(quán)利。失去了話語權(quán)就喪失了作為人的一種基本權(quán)利，也失去了某種權(quán)力。學(xué)生的話語權(quán)是指學(xué)生在課堂教學(xué)中所具有的表達(dá)自己的思想、情感、態(tài)度和觀點(diǎn)的權(quán)力。學(xué)生的話語權(quán)是學(xué)生通過在課堂教學(xué)中地位的獲得而確立的，新課改注重提高學(xué)生的主體意識(shí)，發(fā)揮其積極性，也就從制度和理論層面賦予了學(xué)生更多的權(quán)力，為學(xué)生話語權(quán)的“喚回”提供了新的契機(jī)。但事實(shí)上像小明、小剛那樣，“有口無言”、“有口難言”等現(xiàn)象屢見不鮮。以至于，課堂上學(xué)生在文本面前默默無語，在老師面前循規(guī)蹈矩。
二、 學(xué)生課堂話語權(quán)缺失與異化并存
課堂教學(xué)本應(yīng)是師生之間平等進(jìn)行對(duì)話和交往的過程，作為交往主體的教師和學(xué)生都具有支配課堂話語的權(quán)力。但當(dāng)前我國中小學(xué)課堂，教學(xué)話語權(quán)正表現(xiàn)為一種要么缺失、要么異化的尷尬狀態(tài)，要么“神形相離”，要么“有形無實(shí)”。
1.學(xué)生話語權(quán)的缺失
（1）課堂話語權(quán)被剝奪
在“一言堂”的課堂上，老師憑借傳統(tǒng)權(quán)威完全支配課堂話語權(quán)，而學(xué)生只能被動(dòng)接受老師傳授的知識(shí)，無權(quán)表達(dá)自己的疑問和見解。當(dāng)然，一些比較活躍的學(xué)生樂于表達(dá)自己的觀點(diǎn)，有一定的表現(xiàn)欲，但發(fā)現(xiàn)老師并沒有給予大家發(fā)言機(jī)會(huì)，“反正老師一會(huì)就要評(píng)講”，等待老師的解答和評(píng)價(jià)已成習(xí)慣思維，久而久之，參與的欲望就沒有了。也有學(xué)生想發(fā)言但有顧慮，“別人都不吭聲，我主動(dòng)起來說，別人會(huì)不會(huì)說我好表現(xiàn)呢？說錯(cuò)了多丟人！”對(duì)于集體沉默，老師也失去了提問的欲望，反而認(rèn)為課堂的安靜是自己對(duì)教學(xué)秩序有效進(jìn)行控制的結(jié)果。由此，“老師講、學(xué)生聽；老師問、學(xué)生答；老師念、學(xué)生記”這種固化的怪圈的產(chǎn)生也就不難理解了。
（2）課堂話語權(quán)不平等
傳統(tǒng)的課堂教學(xué)中，老師往往按照學(xué)生的學(xué)習(xí)成績賦予其話語權(quán)，實(shí)際上是對(duì)待進(jìn)生的一種偏見和歧視，有的老師認(rèn)為“讓他回答，他也答不出來，浪費(fèi)時(shí)間”。而成績好的學(xué)生則有較多的機(jī)會(huì)與教師進(jìn)行對(duì)話，后進(jìn)生則較少有這樣的機(jī)會(huì)，即使有，也是一些“對(duì)不對(duì)、是不是”的“問題”。久而久之，強(qiáng)者愈強(qiáng)、弱者愈弱的馬太效應(yīng)就產(chǎn)生了。本應(yīng)每位學(xué)生都擁有的話語權(quán)，卻成了成績好的學(xué)生和老師之間的“一場游戲”、成績差的學(xué)生的“一場夢(mèng)”。待進(jìn)生處在了對(duì)話交流的邊緣，表現(xiàn)為集體失語，他們?cè)谡麄€(gè)教學(xué)過程中無聲無息、默默無聞。而這種課堂話語權(quán)的不平等有可能造成學(xué)生學(xué)習(xí)興趣的下降、發(fā)展機(jī)會(huì)的不平等，甚至導(dǎo)致學(xué)生之間發(fā)展水平的差異。
2.學(xué)生話語權(quán)的異化
（1）對(duì)教師話語權(quán)的依附與順從
學(xué)生話語權(quán)的缺失引起了教師的重視和關(guān)注，有的教師也在努力改進(jìn)，試圖結(jié)合新課改給學(xué)生更多的話語權(quán)，從而激發(fā)學(xué)生的主體意識(shí)，然而有的卻導(dǎo)致話語權(quán)的異化。
有些老師還給學(xué)生的話語權(quán)表現(xiàn)為一種假性賦予：把教學(xué)內(nèi)容以提問的形式單向考問學(xué)生，讓學(xué)生忙于應(yīng)答，卻很少給學(xué)生質(zhì)疑問難、暢所欲言的機(jī)會(huì)。學(xué)生發(fā)言后，老師常常急于做出評(píng)判，對(duì)于學(xué)生的不完整回答、模糊回答或錯(cuò)誤回答往往持否定、甚至批評(píng)的態(tài)度。其他學(xué)生的表現(xiàn)欲可能隨之被中止。有的老師在表達(dá)對(duì)學(xué)生的關(guān)懷時(shí)采用居高臨下的命令口吻：“千萬不要忘記……”、“絕對(duì)不可以……”有的老師樂見學(xué)生的“一呼百應(yīng)”，往往自己先說上半句，讓學(xué)生來接下半句；或者習(xí)慣性地以“對(duì)不對(duì)”、“是不是”等方式發(fā)問，學(xué)生往往不假思索地齊答“對(duì)”、“是”等來應(yīng)付。
這種對(duì)學(xué)習(xí)行為鼓勵(lì)式的對(duì)話，也許是為了理想中的課堂氣氛，或者體現(xiàn)老師寬容大度的形象等等，雖然較之“填鴨式”教學(xué)是一種進(jìn)步，但這種帶有“強(qiáng)制性”“指令性”的語言交流并非真正意義上的對(duì)等交流。長此以往，學(xué)生的話語權(quán)會(huì)逐漸異化為對(duì)教師話語權(quán)的依附與順從。殊不知，真正的話語權(quán)的獲得，其最終目的是為了學(xué)生的發(fā)展。
（2）“預(yù)設(shè)式”假性賦予
有的老師為了突出新課程有關(guān)“尊重學(xué)生”、“還學(xué)生以學(xué)習(xí)的主動(dòng)權(quán)和選擇權(quán)”等理念，常常預(yù)設(shè)各種條件，使學(xué)生跟著自己或教案走，給予學(xué)生的話語權(quán)也往往表現(xiàn)為一種預(yù)設(shè)式的假性賦予。一上課，老師就問，“同學(xué)們都讀過了課文，對(duì)課文中最感興趣的是哪一部分呢？”學(xué)生七嘴八舌說出自己感興趣的內(nèi)容，但老師卻戛然而止，“大家提出了很多有趣的問題，但由于時(shí)間關(guān)系，我們主要來學(xué)習(xí)……”總之，無論學(xué)生提什么樣的問題，老師始終離不開課程標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的重點(diǎn)或難點(diǎn)問題，盡管這些問題并不一定是學(xué)生真正想要了解的問題。這種預(yù)設(shè)式的假性賦予的話語權(quán)，看似師生互動(dòng)，實(shí)則是異化了的話語權(quán)，除了不能激發(fā)學(xué)生的積極性，還有可能引起學(xué)生的逆反心理。
（3）沉默權(quán)的“剝奪”
課堂教學(xué)中學(xué)生話語權(quán)的異化還表現(xiàn)為教師“剝奪”學(xué)生的沉默權(quán)。把學(xué)生的話語權(quán)還給學(xué)生是為了喚醒沉默的大多數(shù)，但有的老師將這樣的轉(zhuǎn)變演變?yōu)椤皬?qiáng)迫”學(xué)生必須發(fā)言，似乎在剝奪“沉默的極少數(shù)”的沉默權(quán)，從剝奪話語權(quán)走向了另一個(gè)極端：剝奪沉默權(quán)。殊不知，沉默權(quán)也是學(xué)生應(yīng)有的不可或缺的基本權(quán)利。在課堂師生交往中，學(xué)生有言說的自由和權(quán)利，但也有沉默的自由和權(quán)利，有權(quán)利在發(fā)言或沉默之間做出選擇。有的老師會(huì)忽略學(xué)生的沉默權(quán)，認(rèn)為這些學(xué)生是故意不配合。在老師的問題面前保持沉默的往往是：因性格內(nèi)向且不善言辭的學(xué)生；因理解能力或?qū)W習(xí)成績差，的確無法回答老師提問的學(xué)生；因心情不好，無心回答的學(xué)生；因信心不足，害怕老師責(zé)備或其他同學(xué)嘲笑的學(xué)生；等等。但無論何種情況，老師都應(yīng)該盡量尊重學(xué)生的沉默權(quán)，不能從一個(gè)極端走向另一個(gè)極端。
二、 學(xué)生課堂話語權(quán)回歸的途徑
1.提升學(xué)生課堂主體性
針對(duì)課堂教學(xué)中學(xué)生話語權(quán)缺失及異化的現(xiàn)狀，不少教育工作者及廣大教師都在積極尋求歸還學(xué)生話語權(quán)的有效方法，但是其前提是學(xué)生課堂主體意識(shí)的提升。因?yàn)閷W(xué)生話語權(quán)的缺失不僅僅是話語欲望和能力的喪失，也是主體性的喪失。主體性的喪失就意味著課堂教學(xué)中的責(zé)任、義務(wù)和權(quán)利的喪失，因此學(xué)生話語權(quán)的回歸需要對(duì)學(xué)生在課堂教學(xué)中作用的再認(rèn)識(shí)以及自我意識(shí)的覺醒。學(xué)習(xí)不是一種異己外部力量塑造，而是學(xué)習(xí)者積極主動(dòng)的建構(gòu)過程，是一種自發(fā)內(nèi)在的精神解放運(yùn)動(dòng)。因此老師要積極鼓勵(lì)學(xué)生走出對(duì)老師話語權(quán)的依附和從屬的尷尬地位，積極建構(gòu)自己的話語世界。
2.建立主體間性師生關(guān)系
在新課程背景下，師生關(guān)系不再是“主—客”關(guān)系，而是“主—主”關(guān)系，是走向主體間性的師生關(guān)系，師生之間的課堂交往過程也由原來的“師生”單向交流逐漸轉(zhuǎn)變?yōu)椤皫煟扣苌敝g的雙向互動(dòng)。師生關(guān)系的主體間性轉(zhuǎn)變意味著原先以“客體”（如教學(xué)資料、設(shè)備和手段等）進(jìn)行溝通和對(duì)話的機(jī)制正在發(fā)生變革，學(xué)生將在平等、和諧、民主的課堂氛圍中獲得更多的參與機(jī)會(huì)和話語權(quán)。只有在這種關(guān)系中，學(xué)生的學(xué)習(xí)才不僅僅是知識(shí)的接受過程，而且還包括提出問題、分析問題和解決問題等過程，學(xué)生獲得了發(fā)言權(quán)也就獲得了獨(dú)立思考的空間，這對(duì)于提高課堂積極性和有效性大有益處。
3.拓寬學(xué)生的思維空間和提高語言能力
針對(duì)學(xué)生話語權(quán)缺失甚至異化的狀況，老師要在激發(fā)學(xué)生主體參與意識(shí)、建構(gòu)主體間性師生關(guān)系的基礎(chǔ)上，尋求有效的策略。要突破常規(guī)，敢想敢闖，要善于“無中生有”。所謂的“無中生有”，就是大膽想象和實(shí)踐。老師要善于在文本的“無”處，制造“有”的內(nèi)容。這就要借助對(duì)比、遷移創(chuàng)設(shè)、聯(lián)想拓展等思維方式，引導(dǎo)學(xué)生的話語權(quán)向多向性發(fā)展。如語文課文中的《最后一課》， “韓麥爾先生使出全身的力量，寫了兩個(gè)大字：‘法蘭西萬歲’，然后呆在那里，頭靠著墻壁，話也不說，只做了個(gè)手勢(shì)”。老師可以引導(dǎo)學(xué)生展開豐富的想象并回答提問：韓麥爾先生此時(shí)想說什么？如果用語言表達(dá)韓麥爾的心情是否比原文的“動(dòng)作”更有說服力？通過學(xué)生的回答，既拓展了學(xué)生的思維空間，又提高了學(xué)生語言表達(dá)能力；既能讓學(xué)生感受到韓麥爾先生內(nèi)心流露的愛國主義精神，又能使學(xué)生充分感悟“此時(shí)無聲勝有聲”的藝術(shù)效果。
4.關(guān)注學(xué)生話語權(quán)的發(fā)展性
新課程改革關(guān)注學(xué)生的主體性和發(fā)展性，其中話語權(quán)的發(fā)展性是一項(xiàng)重要的內(nèi)容。課堂教學(xué)應(yīng)立足于學(xué)生話語權(quán)的可持續(xù)發(fā)展。針對(duì)優(yōu)秀學(xué)生和老師的“一場游戲”、話語權(quán)的假性賦予、忽視學(xué)生的沉默權(quán)等行為，老師必須積極鼓勵(lì)學(xué)生大膽求異，建構(gòu)持續(xù)發(fā)展性的話語權(quán)，為學(xué)生將來走入社會(huì)打下堅(jiān)實(shí)的語言基礎(chǔ)，要在、尊重差異、尊重后進(jìn)生的話語權(quán)中最終實(shí)現(xiàn)人的可持續(xù)發(fā)展。如語文課文《我的信念》一課，提到居里夫人拒絕申請(qǐng)鐳的專利時(shí)，我們可以提問：“大家是否同意居里夫人的做法？”大多數(shù)學(xué)生都認(rèn)同居里夫人的做法，但也有少部分人持否定意見，這時(shí)我們一定要尊重學(xué)生的發(fā)言。譬如，有的學(xué)生會(huì)說：“如果我是居里夫人，我會(huì)申請(qǐng)鐳的專利權(quán)，用獲得的報(bào)酬來改善實(shí)驗(yàn)條件?！睂?duì)于這樣的回答，老師應(yīng)該給予較高的評(píng)價(jià)，這樣才能極大地激發(fā)學(xué)生行使話語權(quán)的積極性，從而提高課堂實(shí)效。
參考文獻(xiàn)
[1] 宗錦蓮.學(xué)校場域中話語權(quán)的社會(huì)學(xué)分析[J].江蘇教育學(xué)院學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2006（2）.
[2] 卜玉華.課堂教學(xué)過程中學(xué)生主動(dòng)發(fā)展的實(shí)現(xiàn)機(jī)制之研究[J].教育理論與實(shí)踐，2007（13）.
第6篇：沉默權(quán)制度研究范文
關(guān)鍵詞：程序正義 毒樹之果 米蘭達(dá)規(guī)則 陪審團(tuán)制度
一、程序正義是最大的正義
舉世聞名的世紀(jì)大審判，其影響之廣泛，案件所涉及的刑事訴訟法問題之多，似乎每一個(gè)都可以成為法學(xué)證據(jù)制度上的研究點(diǎn)。從表面上看，辛普森殺妻一案有力展現(xiàn)了美國法失去公平公正標(biāo)桿之嫌疑。從美國獨(dú)有的制度看，特別是陪審團(tuán)制度與證據(jù)法制度，判決做出是完美呈現(xiàn)了美國的正義理念和法制建設(shè)要求。這一案件的審理結(jié)果一波三折，檢察機(jī)關(guān)不斷拋出新的證據(jù)，但是在夢(mèng)幻律師團(tuán)隊(duì)的強(qiáng)有力辯護(hù)之下，因?yàn)樽C據(jù)采集的合法性問題，美國特殊的種族仇視問題，加之檢察機(jī)關(guān)當(dāng)眾要求辛普森試戴血手套，給觀眾和陪審團(tuán)造成合理的懷疑，這一疏忽，使得原本對(duì)辛普森不利的證據(jù)，漸漸成為了對(duì)辛普森有力的證據(jù)來源。以至于辛普森竟然逃脫了法律的懲治，這還是在證據(jù)確實(shí)充分的前提下，判定辛普森在民事中對(duì)兩人的死亡負(fù)有責(zé)任，而在兩項(xiàng)一級(jí)謀殺的指控中以無罪獲釋，引起了理論界和實(shí)務(wù)界的深刻反思.特別是對(duì)于中國老百姓來說，美國的正義女神天平已經(jīng)失去平衡，從這一世紀(jì)大審判結(jié)果來看，我們認(rèn)為這一案件恰恰反映了一種獨(dú)特的正義智慧，也就是英美法系最樸素的價(jià)值追求，最大的正義不是實(shí)體正義，而是程序正義，只程序正義得到完美呈現(xiàn)，實(shí)體正義才會(huì)普遍實(shí)現(xiàn)。
二、毒樹之果
這是美國法律中獨(dú)特的一個(gè)理論，也就是如果樹木是有毒的，果子也被推論是有毒的。辛普森殺妻一案，美國警方已經(jīng)掌握了辛普森鐵一樣的證據(jù)材料，為了使得證據(jù)更加板上釘釘，他們有目的的選擇出示的證據(jù)，卻起到了相反作用。讓辛普森在法庭直播中試戴跟血手套類似的手套。這里不得不佩服辛普森的演技，加之手套的材質(zhì)并不完全相同，還會(huì)受到人為因素的影響，讓陪審團(tuán)和全國觀眾產(chǎn)生了視覺相信。其次，警方采集證據(jù)的方式方法存在疏忽。根據(jù)模擬現(xiàn)場專家的測(cè)試，警方在犯罪現(xiàn)場采集到的DNA樣本存放在警車中，但是由于氣溫較高，細(xì)菌的繁殖會(huì)破壞DNA樣本的存在，使得這一科學(xué)的證據(jù)的真實(shí)性遭受到質(zhì)疑。最后，證據(jù)收集遺漏。在視頻中，兩星期以后才發(fā)現(xiàn)的鐵門上的血跡，警方由于工作疏忽，加上現(xiàn)場血跡比較多，竟然忘記采集，這不得不引起陪審團(tuán)的質(zhì)疑。根據(jù)美國的毒樹之果規(guī)則，證據(jù)材料雖然很多，非法取得其中一樣，所有的證據(jù)都不能被法庭所采信，陪審團(tuán)負(fù)責(zé)定罪，將他無罪釋放。
三、米蘭達(dá)規(guī)則
“你有權(quán)保持沉默，但是你所說的話講會(huì)成為呈堂證供”。在港臺(tái)警匪片里我們經(jīng)?？吹竭@一句話，這就是米蘭達(dá)規(guī)則，在辛普森案件中，它賦予辛普森沉默權(quán)，也就是不得要求犯罪嫌疑人自證其罪。我的權(quán)利是保持沉默不說話，我完全可以不告訴你我的姓名，我有罪與否，不是我本人該操心的問題，不得自證其罪，證明我犯罪這是你們檢控機(jī)關(guān)的責(zé)任。眾所周知，因?yàn)槌聊瑱?quán)的存在，辛普森贏得了充分獲得辯護(hù)的權(quán)利，他所聘請(qǐng)的夢(mèng)幻律師團(tuán)隊(duì)，在整個(gè)案件中起了不可小覷的作用。美國法律的米蘭達(dá)規(guī)則與我國的“坦白從寬、抗拒從嚴(yán)”的刑事政策是格格不入的，沉默權(quán)的存在的確會(huì)使犯罪者逃脫法律的制裁，加大剎榧觳旎關(guān)的破案難度。但是，我們強(qiáng)調(diào)建設(shè)社會(huì)主義法治國家，現(xiàn)在的社會(huì)更加開放、更加民主，刑法的目的不僅僅是簡單的同態(tài)復(fù)仇，更多的是為了預(yù)防犯罪，維護(hù)社會(huì)的整體秩序。刑法的殘酷性遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于民事，他不僅關(guān)涉人們的財(cái)產(chǎn)、自由，更甚至生命，對(duì)刑罰的適用標(biāo)準(zhǔn)要遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于民事。
四、陪審團(tuán)制度
我們都知道，美國的陪審團(tuán)人員選擇范圍廣闊，涵蓋了社會(huì)的各階層，不分種族，不分膚色，只是不能夠與法律相關(guān)。這些人在審判之前會(huì)被集中安排在與外界社會(huì)相對(duì)隔離的氛圍中，人都是情感動(dòng)物，不可能脫離社會(huì)而獨(dú)立存在，會(huì)受到各種各樣輿論的影響，防止外界的輿論給他們?cè)斐上热霝橹鞯呐袛?，失去公正平衡的選擇。英美法律雖然走的是精英路線，法律越來越專業(yè)化，但是歸根結(jié)底，法律所追求的是一種直觀的公正，該案件在事實(shí)上是什么樣子的，并不是法律條文本身。法律工作者因?yàn)槭苓^專門的法學(xué)訓(xùn)練，他們信仰法律，崇尚法律，思維會(huì)受到局限性，將自己受制于法律的規(guī)定之中從而作出狹隘的判斷。在辛普森案殺妻中，控訴方甚至指出辛普森存在家暴妻子得品格證據(jù)，力勸陪審團(tuán)不要讓辛普森逍遙法外，擺脫法律的制裁。而辯護(hù)方則針對(duì)控方證據(jù)上的漏洞發(fā)起了強(qiáng)有力的攻勢(shì)，特別是辛普森手穿不進(jìn)血手套這一關(guān)鍵證據(jù)，與此同時(shí)，辯護(hù)方又指出證人是種族歧視者，以打擊證人證言的可信度，強(qiáng)調(diào)控方?jīng)]有足夠的證據(jù)，要求陪審團(tuán)判決無罪。最終陪審團(tuán)作出了無罪的認(rèn)定。
參考文獻(xiàn)：
[1]方杰，趙梓云.以“辛普森殺妻案”解讀美國刑事訴訟原則[J].中國檢察官，2013，（10）.
[2]樊崇義.從“排除合理懷疑”看實(shí)體真實(shí)相對(duì)性[J].檢察日?qǐng)?bào)，2013-05-03.
[3]楊新亮.再論程序正義與實(shí)質(zhì)正義――由劉涌案和辛普森案引發(fā)的思考[J].中南民族大學(xué)學(xué)報(bào)（人文社科版），2005，（S1）.
第7篇：沉默權(quán)制度研究范文
完善犯罪嫌疑人、被告人的訴權(quán)是保障其人權(quán)得以實(shí)現(xiàn)的重要手段。根據(jù)權(quán)利的性質(zhì)和作用可以分為防御性權(quán)利和救濟(jì)性權(quán)利，防御性權(quán)利是指犯罪嫌疑人對(duì)控方追訴進(jìn)行抗衡所享有的一切權(quán)利。在檢察公訴環(huán)節(jié)，應(yīng)確保犯罪嫌疑人防御性權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。
一、“不強(qiáng)迫自證其罪”原則及其實(shí)現(xiàn)
聯(lián)合國《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》第14條規(guī)定了刑事案件中被指控的人“不被強(qiáng)迫作不利于他自己的證言或者強(qiáng)迫承認(rèn)犯罪”，這是被指控的犯罪人享有的最低限度權(quán)利保證之一。許多國家以規(guī)定被告人有沉默權(quán)的方式落實(shí)“不強(qiáng)迫自證其罪”的原則。沉默權(quán)既然是一種權(quán)利，那么使用這種權(quán)利就不應(yīng)當(dāng)有不利的后果。但是，我國新《刑事訴訟法》規(guī)定的“不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪”卻與該法第118條 “犯罪嫌疑人對(duì)偵查人員的提問，應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答”的規(guī)定相沖突，在一定程度上可能使不得強(qiáng)迫自證其罪原則成為虛設(shè)。為了更好保護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的人權(quán)，檢察機(jī)關(guān)在審查公訴案件時(shí)應(yīng)當(dāng)特別注意以下幾點(diǎn)：
第一，審查任意自白規(guī)則的實(shí)施。應(yīng)當(dāng)審查偵查機(jī)關(guān)對(duì)犯罪嫌疑人、被告人是否履行了告知義務(wù)，告知其不被強(qiáng)迫自證其罪的法律規(guī)定，保證其供述是建立在自愿、真實(shí)的基礎(chǔ)上所作的選擇。同時(shí)，對(duì)于自愿認(rèn)罪的，要保證落實(shí)坦白從寬的刑事政策。
第二，嚴(yán)格適用非法證據(jù)排除規(guī)則。公訴人在審查案件時(shí)，一旦通過訊問犯罪嫌疑人或者其他方式，證實(shí)偵查機(jī)關(guān)取得的不利于犯罪嫌疑人的供述是通過生理強(qiáng)制或精神強(qiáng)制的方式獲取的，就要堅(jiān)決予以排除，不能因指控犯罪的需要而加以采納。
第三，要仔細(xì)區(qū)分犯罪嫌疑人、被告人的辯解和如實(shí)供述的關(guān)系。在法庭上，公訴人不應(yīng)當(dāng)因?yàn)楸桓嫒诉M(jìn)行辯解，就認(rèn)為其是認(rèn)罪態(tài)度不好、負(fù)隅頑抗，而建議法庭加重處罰。
第四，應(yīng)當(dāng)建立沉默權(quán)不當(dāng)行使的不利推定意識(shí)。盡管“不能因?yàn)槌聊贸鰧?duì)被告人不利的推論”，但是此原則在犯罪嫌疑人、被告人正確行使沉默權(quán)條件下才能成立，否則，公訴人應(yīng)當(dāng)在提起公訴或者庭審時(shí)建議法官作出不利于其的推定。例如，當(dāng)訴訟滿足一定的條件，公訴方提供的證據(jù)已經(jīng)完全達(dá)到案件事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分的要求時(shí)，犯罪嫌疑人、被告人仍然拒絕發(fā)言或辯護(hù)，公訴人應(yīng)當(dāng)建議法官要求其承擔(dān)由此帶來的不利后果。
二、辯護(hù)權(quán)及其救濟(jì)
辯護(hù)制度在很大程度上能夠體現(xiàn)一個(gè)國家的法治理念與法制建設(shè)水平。刑事辯護(hù)能夠幫助公安、司法機(jī)關(guān)把關(guān)涉當(dāng)事人如此重大權(quán)利的偵查、批捕、、定罪判刑等工作做準(zhǔn)確、做公正，從而把“尊重和保障人權(quán)”的憲法原則落到實(shí)處。[1]在辯護(hù)律師依法執(zhí)業(yè)保障訴訟當(dāng)事人合法權(quán)益方面，新《刑事訴訟法》增加了許多體現(xiàn)人權(quán)保障的規(guī)定，但是仍有一些細(xì)節(jié)需要進(jìn)一步完善。
（一）建立審查階段訊問犯罪嫌疑人時(shí)辯護(hù)人到場制度
有效遏制刑訊逼供，充分保障犯罪嫌疑人、被告人的人身權(quán)利，是避免錯(cuò)案發(fā)生、促進(jìn)司法公正、增強(qiáng)司法公信力的重要措施，而律師在場是從根本上解決刑訊逼供的良方妙藥。新《刑事訴訟法》第33條規(guī)定：“人民檢察院在收到審查的案件材料之日起3日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護(hù)人?！钡晌匆?guī)定已經(jīng)委托辯護(hù)人的犯罪嫌疑人在檢察人員訊問時(shí)是否有權(quán)申請(qǐng)辯護(hù)人到場。本文認(rèn)為這種律師在場權(quán)不應(yīng)局限于偵查階段，可以延伸至審查階段，理由如下：
第一，刑事案件自偵查機(jī)關(guān)移送至檢察機(jī)關(guān)進(jìn)入審查階段時(shí)，案件事實(shí)和證據(jù)已經(jīng)基本固定，檢察機(jī)關(guān)訊問的內(nèi)容大多是對(duì)案件事實(shí)的核實(shí)、告知相關(guān)訴訟權(quán)利，此時(shí)允許辯護(hù)人到場不至于影響案件程序的正常進(jìn)行。
第二，檢察機(jī)關(guān)訊問犯罪嫌疑人時(shí)律師在場，可以幫助辦案人員分析判斷案件事實(shí)。犯罪嫌疑人在律師在場的情況下，往往更愿意吐露真實(shí)想法，并可以減少與司法人員的對(duì)抗心理。
第三，審查階段的訊問過程中，犯罪嫌疑人往往會(huì)向檢察機(jī)關(guān)提出相關(guān)權(quán)利主張，如在偵查階段受到刑訊逼供等。實(shí)踐中檢察人員有時(shí)為達(dá)到懲治犯罪的目的及追求追訴成功率，對(duì)這些情況很少理會(huì)、敷衍了事。建立辯護(hù)人到場制度，可以起到一個(gè)監(jiān)督的作用。
（二）建立為符合條件的犯罪嫌疑人指定辯護(hù)機(jī)制
新《刑事訴訟法》第34條、第267條、第286條對(duì)指定辯護(hù)作了詳細(xì)的規(guī)定，除了新增的對(duì)于需要強(qiáng)制醫(yī)療的精神病人的法律援助的提供主體仍然規(guī)定為人民法院之外，其他法律援助主體的規(guī)定擴(kuò)展到人民檢察院和公安機(jī)關(guān)。相對(duì)于審判階段而言，審前偵查、審查階段被追訴人的權(quán)利更容易受到傷害，因而也更需要得到律師的幫助。[2]新《刑事訴訟法》將法律援助的適用提前至偵查、審查階段的意義在于，一方面可提前實(shí)現(xiàn)犯罪嫌疑人的辯護(hù)權(quán)，為其人權(quán)保障設(shè)置合法屏障；另一方面也利于為那些沒有經(jīng)濟(jì)能力聘請(qǐng)律師的犯罪嫌疑人提供法律援助，從而保證他們與那些有經(jīng)濟(jì)能力的犯罪嫌疑人享有同等的訴訟權(quán)利，實(shí)現(xiàn)法律面前的人人平等。
盡管如此，從目前司法實(shí)踐來看，公安機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)似乎仍然沒有擺脫舊法的慣性思維，指定辯護(hù)仍然為法院一家之事。公安機(jī)關(guān)在偵查階段、檢察機(jī)關(guān)在審查階段為符合條件的犯罪嫌疑人指定辯護(hù)并不多見，往往抱著法院會(huì)處理的依賴心理，將案件移送了之。本文認(rèn)為檢察機(jī)關(guān)公訴環(huán)節(jié)應(yīng)當(dāng)構(gòu)建完善的指定辯護(hù)機(jī)制。
第一，指定辯護(hù)應(yīng)實(shí)行“何時(shí)發(fā)現(xiàn)、何時(shí)指定”。在審查階段檢察機(jī)關(guān)如果接到了符合條件的犯罪嫌疑人或其近親屬申請(qǐng)，或者自行審查時(shí)發(fā)現(xiàn)符合法律援助條件的犯罪嫌疑人，就“應(yīng)當(dāng)”為其指定辯護(hù)。這里的“應(yīng)當(dāng)”包括“必須”和“立即”兩層意思，“立即”就意味著立刻、馬上，以使符合條件者準(zhǔn)確、及時(shí)的享受到辯護(hù)權(quán)。
第二，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)指定辯護(hù)的適用情況實(shí)行法律監(jiān)督。對(duì)一般刑事案件的審查或者在偵查階段提前介入、引導(dǎo)偵查一些大案、要案時(shí)，檢察機(jī)關(guān)公訴部門如果發(fā)現(xiàn)公安機(jī)關(guān)對(duì)于符合法律援助條件的犯罪嫌疑人應(yīng)當(dāng)指定辯護(hù)而未指定的，或者通過其他途徑發(fā)現(xiàn)上述情況的，可通過檢察建議等形式及時(shí)指正，保障犯罪嫌疑人的辯護(hù)權(quán)不受侵害。
（三）建立辯護(hù)權(quán)救濟(jì)制度。新《刑事訴訟法》詳細(xì)規(guī)定了刑事案件各個(gè)階段的辯護(hù)權(quán)，但均沒有規(guī)定辯護(hù)權(quán)的救濟(jì)手段。雖然新《刑事訴訟法》第47條規(guī)定：“辯護(hù)人、訴訟人認(rèn)為公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院及其工作人員阻礙其依法行使訴訟權(quán)利的，有權(quán)向同級(jí)或者上一級(jí)人民檢察院申訴或者控告。人民檢察院對(duì)申訴或者控告應(yīng)當(dāng)及時(shí)進(jìn)行審查，情況屬實(shí)的，通知有關(guān)機(jī)關(guān)予以糾正。”但是，如果有關(guān)機(jī)關(guān)不予糾正，辯護(hù)律師又該如何救濟(jì)？如果負(fù)責(zé)審查的檢察機(jī)關(guān)久拖不決，辯護(hù)律師該如何做？
因此，立法機(jī)關(guān)或者法律解釋機(jī)關(guān)需要制定一套辯護(hù)權(quán)救濟(jì)制度，對(duì)侵犯程序性權(quán)利的行為予以制裁，以切實(shí)有效維護(hù)辯護(hù)權(quán)的行使，保障犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。
注釋：
第8篇：沉默權(quán)制度研究范文
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第9篇：沉默權(quán)制度研究范文
一、臺(tái)灣刑事證據(jù)排除法則的法源
臺(tái)灣的刑事證據(jù)排除法則不是一蹴而就的，在沒有證據(jù)法則出現(xiàn)以前，違法取得證據(jù)具有容忍性（不排除），司法實(shí)踐中看到了不排除的缺陷，于是確立了絕對(duì)排除法則，但其程序正義高于實(shí)體正義，在一定程度上破壞了社會(huì)秩序的維護(hù)，最后在大法官解釋下演變?yōu)橄鄬?duì)排除法則，建立了例外原則，比如緊急收集的證據(jù)和善意取得的但違反法定程序的證據(jù)不一定排除。臺(tái)灣刑事證據(jù)法則詳細(xì)規(guī)定在《臺(tái)灣刑事訴訟法》，主要通過臺(tái)灣大法官解釋384號(hào)和最高法院判例來確定的。
（一）大法官解釋的確立
大法官解釋384號(hào)在臺(tái)灣的立法中具有里程碑的意義，因?yàn)樵谠摻忉屩袕膶?shí)質(zhì)意義上確定了臺(tái)灣的正當(dāng)法律程序和自白任意性原則（非任意性之自白，排除其證據(jù)能力）。釋字第384號(hào)引進(jìn)正當(dāng)法律程序，并從憲法高度肯定了正當(dāng)程序法中的證據(jù)排除原則。其從解釋文中論述的實(shí)質(zhì)正當(dāng)之法律程序，兼指實(shí)體法及程序法規(guī)定之內(nèi)容，就實(shí)體法而言，如須遵守罪刑法定主義；就程序法而言，如犯罪嫌疑人除現(xiàn)行犯外，其逮捕應(yīng)踐行必要之司法程序、被告自白須出于自由意志、犯罪事實(shí)應(yīng)依據(jù)證據(jù)認(rèn)定、同一行為不得重復(fù)處罰、當(dāng)事人有與證人對(duì)質(zhì)或詰問證人之權(quán)利、審判與檢察之分離、審判過程以公開為原則及對(duì)裁判不服提供審級(jí)救濟(jì)等為要者。除依法宣告或國家、人民處于緊急危難之狀態(tài)，容許其有必要之例外情形外，各種法律之規(guī)定，倘與上述各項(xiàng)原則悖離，即應(yīng)認(rèn)為有違憲法上實(shí)質(zhì)正當(dāng)之法律程序。大法官解釋384號(hào)體現(xiàn)了臺(tái)灣既有正當(dāng)法律程序也有法治國的思想，充分保障人民身體自由，程序法中的被告自白須出于自由意志規(guī)定了刑事證據(jù)排除規(guī)則的自白任意性原則，犯罪嫌疑人的自白如果是在受脅迫、控制的，則會(huì)被排除，不具證據(jù)能力。
（二）最高法院判例的確立
臺(tái)灣最高法院的判例確定了刑事證據(jù)規(guī)則的整個(gè)建構(gòu)，保證了案件事實(shí)認(rèn)定的科學(xué)性。93（1994年）臺(tái)上字第664號(hào)判例要旨為臺(tái)灣刑事證據(jù)排除建立了例外原則，為兼顧程序正義及發(fā)現(xiàn)實(shí)體真實(shí)，應(yīng)由法院于個(gè)案審理中，就個(gè)人基本人權(quán)之保障及社會(huì)安全之維護(hù)，依比例原則及法益權(quán)衡原則，予以客觀之判斷，亦即應(yīng)就情狀予以審酌，以決定應(yīng)否賦予證據(jù)能力。87（1998年）臺(tái)上4025號(hào)判決要旨建立了除刑事訴訟法外其他法律規(guī)定的證據(jù)排除體系。從抑制違法偵查之觀點(diǎn)衡量，容許該通訊監(jiān)察所得數(shù)據(jù)并不適當(dāng)時(shí)，當(dāng)應(yīng)否定其證據(jù)能力。
二、臺(tái)灣自白法則排除的現(xiàn)狀
1999年臺(tái)灣司法會(huì)議，就刑事司法改革部分，通過"刑事證據(jù)法則嚴(yán)謹(jǐn)化"提案，決議立法采取"證據(jù)排除法則"。嗣后制定刑訴法第158條第2、3款（特別排除規(guī)定），第158條第4款（一般排除規(guī)定），刑訴法第158條第4款還另定了權(quán)衡法則"除法律另有規(guī)定外，實(shí)施刑事訴訟之公務(wù)員因違背法定程序取得之證據(jù)，其有無證據(jù)能力之認(rèn)定，應(yīng)審酌人權(quán)保障及公共利益之均衡維護(hù)"。 而自白法則是證據(jù)排除規(guī)則中具有最古老的歷史，在臺(tái)灣的證據(jù)排除規(guī)則中占有重要地位。
（一）自白之意義及效力
自白依據(jù)其字面含義解釋為：自己說明自己的意思；自我表白。一個(gè)人對(duì)自己的過去經(jīng)歷或思想動(dòng)態(tài)向外界的一個(gè)說明，引入刑事訴訟法之中，這是一個(gè)特定的術(shù)語。我國臺(tái)灣學(xué)者黃朝義對(duì)自白下的定義為：自白（confession）是指被告承認(rèn)自己的犯罪事實(shí)的供述。因此，凡屬于被告的供述，不論該供述是前（含偵查階段）所為或者是后所為，也不論是在法庭上所作的供述還是在法庭外所作的供述，皆屬于自白的范疇。簡單概述從程序法視角來看自白即是不利于己陳述，在實(shí)體法的角度來看自白帶有自首的意義，自白語言在一定程度上對(duì)本身不利。
自白任意性規(guī)則的效力指在刑事案件中，被告人在審前程序尤其在偵查訊問程序中所作出的自白（即承認(rèn)有罪的陳述）完全出于自愿，才具有證據(jù)能力；缺乏自愿性或具有非自愿性被懷疑的自白，不論原因是什么，均不具可采性。一直以來，該規(guī)則在保證被告人自白的證據(jù)能力，以及保持國家權(quán)力和個(gè)人權(quán)利的合理張力方面發(fā)揮了積極的作用。
（二）臺(tái)灣現(xiàn)行自白法則
臺(tái)灣的刑事訴訟法第156條第1款"被告之自白，非出于、脅迫、利誘、欺詐、疲勞訊問、違法羈押或其他不正之方法，且與事實(shí)相符者，得為證據(jù)。"確立了臺(tái)灣自白據(jù)證據(jù)能力之要件，也即任意性。由于自白具直接證明案件事實(shí)的證據(jù)能力，也是保障犯罪嫌疑人人權(quán)最直接的環(huán)節(jié)，因此采納自白的程序在臺(tái)灣的證據(jù)排除有嚴(yán)格的要求，對(duì)其證明能力進(jìn)行層層限制。
1、自白證明力的層層限制
在臺(tái)灣的自白法則排除不正自白之證據(jù)能力的論據(jù)主要由人權(quán)保護(hù)說和違法排除說，筆者認(rèn)為從臺(tái)灣憲法第八條以及通過大法官解釋建立的正當(dāng)法律程序的角度看，排除不正自白證據(jù)能力應(yīng)以人權(quán)保護(hù)說為重，人身自由的位階用憲法保留，具有法律的至高權(quán)威性。因此其證據(jù)能力采刑事訴訟法的法律保留，檢察事務(wù)官、司法警察官或司法警察詢問受拘提、逮捕之被告或犯罪嫌疑人時(shí)，違反未告知被告保持緘默，無須違背自己之意思而為陳述的，未告知被告選任辯護(hù)人的則屬于法定障礙事由經(jīng)過期間訊問所得自白，應(yīng)排除其證據(jù)能力。刑訴法第156條第二款確立臺(tái)灣的補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)法則，進(jìn)一步限制自白的證據(jù)效力，被告或共犯之自白，不得作為有罪判決之唯一證據(jù)，仍應(yīng)調(diào)查其他必要之證據(jù)，以察其是否與事實(shí)相符，其對(duì)自白證明力的限制，壓低自白證明的價(jià)值，使辦案人員不必過分注重口供，防止刑訊逼供等情形出現(xiàn)。同時(shí)大法官釋字第582號(hào)解釋打破自白證明力的證據(jù)之王的地位，轉(zhuǎn)變了司法人員的在偵查模式中的只重口供的觀念。
2、自白任意性的舉證責(zé)任
自白任意性規(guī)則的效力確定首先在于自白的任意性，即是否出于不正方法而獲得的，應(yīng)優(yōu)先調(diào)查。被告陳述其自白系出于不正之方法者，應(yīng)先于其他事證而為調(diào)查。該自白如系經(jīng)檢察官提出者，法院應(yīng)命檢察官就自白之出于自由意志，指出證明之方法。刑事訴訟法規(guī)定自白的任意性的舉證責(zé)任也完全落在控方，保障了犯罪嫌疑人的人權(quán)，符合了不自證己罪的刑法法理。但控方舉證自白任意性的責(zé)任并不是舉證責(zé)任的轉(zhuǎn)換，因?yàn)樵诜ㄍヅe證環(huán)節(jié)，控方對(duì)此本身具有舉證責(zé)任，而轉(zhuǎn)換是因?yàn)榕e證一方不具證明責(zé)任，在特定條件下把證明責(zé)任轉(zhuǎn)嫁到自己一方。此證明責(zé)任也在大陸的"兩個(gè)證據(jù)規(guī)定"中有所體現(xiàn)。
三、對(duì)我國大陸構(gòu)建自白任意性原則的思考
作為專屬于刑事訴訟的證據(jù)規(guī)則，在保證犯罪嫌疑人、被告人自白的證據(jù)能力，以及防止國家權(quán)力濫用方面發(fā)揮了積極的作用。目前我大陸國立法對(duì)自白的規(guī)定十分粗疏，為完善我國的刑事證據(jù)制度，應(yīng)深入研究該規(guī)則，借鑒臺(tái)灣刑事證據(jù)的排除規(guī)則中自白任意性的經(jīng)驗(yàn)構(gòu)建我國的自白任意性規(guī)則。在我國構(gòu)建自白任意性規(guī)則體系，除刑事訴訟法應(yīng)明確規(guī)定犯罪嫌疑人的有罪供述必須出于自愿才具有證據(jù)能力外，必須輔之以相應(yīng)的原則支撐、配套的制度和程序建設(shè)。通過本文的討論，筆者對(duì)大陸建立自白任意性規(guī)則提出幾點(diǎn)意見：
（一）賦予犯罪嫌疑人、被告人沉默權(quán)
自白任意性規(guī)則所要實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)就是讓犯罪嫌疑人、被告人根據(jù)自己的自由意志供述。臺(tái)灣自白法則的限制正是因其有沉默權(quán)的支撐，如果在法律中規(guī)定犯罪嫌疑人、被告人有如實(shí)供述的義務(wù)，根據(jù)一般法律理論，義務(wù)是不能放棄的，不履行義務(wù)必須要承擔(dān)一定的法律后果，盡管我國法律并沒有接著規(guī)定不如實(shí)供述的法律后果，但是"坦白從寬，抗拒從嚴(yán)"的刑事政策，無疑告訴犯罪嫌疑人、被告人不如實(shí)供述將會(huì)承受從嚴(yán)處罰的法律后果，從而給犯罪嫌疑人、被告人根據(jù)自己的自由意志自白蒙上一層陰影，而且也不排除偵查人員根據(jù)該條規(guī)定運(yùn)用種種侵犯被告人意志自由的手段獲取犯罪嫌疑人、被告人自白。由此可見，要想成功地建構(gòu)自白任意性規(guī)則，就必須廢除刑事訴訟法第93條中關(guān)于如實(shí)供述義務(wù)的規(guī)定，賦予犯罪嫌疑人、被告人沉默權(quán)。
（二）偵查訊問時(shí)建立律師在場制度
在偵查人員訊問嫌疑人過程中允許辯護(hù)律師到場參與，近年來一直為法學(xué)界和律師界所提倡，而且在個(gè)別地方還進(jìn)行了實(shí)驗(yàn)。但是，由于控方不必承擔(dān)證明供述筆錄可采性的責(zé)任，無論是偵查人員還是公訴人，都對(duì)這種改革持反對(duì)意見，實(shí)驗(yàn)效果不理想。如果法律明確規(guī)定控方承擔(dān)自白任意性的證明責(zé)任，那么偵查機(jī)關(guān)和公訴機(jī)關(guān)就不再會(huì)反對(duì)訊問時(shí)律師在場，至少可能緩和一些，因?yàn)檗q護(hù)律師的到場將起到一種"見證人"的作用，當(dāng)自白的合法性發(fā)生爭議的時(shí)候，律師可以在客觀上充當(dāng)證明訊問行為合法性的證人。
（三）舉證主體和舉證責(zé)任的確立
借鑒臺(tái)灣自白法則在刑事訴訟法中舉證責(zé)任的規(guī)定，大陸應(yīng)在刑事訴訟法中規(guī)定法庭審理和庭前審理的過程中，對(duì)自白任意性的證據(jù)能力調(diào)查應(yīng)優(yōu)先于其他證據(jù)，因?yàn)樽园拙哂兄苯幼C明的效力，對(duì)認(rèn)定案件事實(shí)作用重大。在法庭審理當(dāng)中，辯方有權(quán)提出被告人的自白是非任意性的主張。如果辯方提出該主張，首先應(yīng)該承擔(dān)提出證據(jù)責(zé)任,證明其自白出于非任意，這里的證明標(biāo)準(zhǔn)不高，只要能證明自白"可能"具有非任意性即可，也就是說使法官足以對(duì)自白的任意性產(chǎn)生懷疑。當(dāng)被告的舉證達(dá)到了此程度后，證明責(zé)任便發(fā)生轉(zhuǎn)移，轉(zhuǎn)由檢察官對(duì)自白的任意性進(jìn)行證明，而且必須達(dá)到排除合理懷疑的程度。必須注明的是這里的轉(zhuǎn)移并非是舉證責(zé)任的轉(zhuǎn)移，這里的證明責(zé)任是分屬兩個(gè)不同主體的證明責(zé)任，故對(duì)自白任意性的舉證主體應(yīng)完全落實(shí)到控方。
可見，臺(tái)灣的刑事證據(jù)排除規(guī)則具有堅(jiān)實(shí)的理論基礎(chǔ)和科學(xué)的制度保障，尤以其自白任意性法則的構(gòu)建最具代表性。兩岸在進(jìn)行政治交流的同時(shí)文化的交流也日益頻繁，大陸的"兩個(gè)證據(jù)規(guī)定"對(duì)非法證據(jù)的排除已達(dá)到一個(gè)高度，更是對(duì)犯罪嫌疑人、被告人的口供進(jìn)行補(bǔ)強(qiáng)規(guī)定，在一定程度上遏制刑訊逼供，但是引入自白任意性規(guī)則更能使我國刑事訴訟法的良好運(yùn)行得到有力保障。
參考文獻(xiàn)：
[1]曾有田：《大法官解釋384號(hào)》，載《司法院公報(bào)》（R）第37卷9期1頁。
[2]蔡靜：《論自白及自白任意性規(guī)則》，中國政法大學(xué)論文庫。
[3]劉英?。骸蹲园兹我庑缘某绦虮Ｕ蠙C(jī)制研究---從比較法的視角考察》，載《宜賓學(xué)院學(xué)報(bào)》2009年第8期。
[4]徐瑩：《論自白任意性規(guī)則在我國的確立》，載《河南師范大學(xué)學(xué)院學(xué)報(bào)》2007年第5期。
[5]張吉喜、肖建國：《論我國自白任意性規(guī)則的再構(gòu)建》，載《宜賓學(xué)院學(xué)報(bào)》2005年第1期。