動(dòng)物保護(hù)的概念精選(九篇)

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第1篇：動(dòng)物保護(hù)的概念范文

摘要：在倡導(dǎo)人與動(dòng)物和諧共處的今天，許多國(guó)家頒布了動(dòng)物福利法。目前我國(guó)動(dòng)物保護(hù)法體系存在不少缺陷，動(dòng)物福利立法仍處于空白狀態(tài)，國(guó)民的動(dòng)物保護(hù)意識(shí)比較淡薄，虐待動(dòng)物的事件時(shí)有發(fā)生。從我國(guó)伴侶動(dòng)物福利保護(hù)現(xiàn)狀出發(fā)，倡導(dǎo)生態(tài)文明和人類自身的精神文明，將科學(xué)態(tài)度與人文精神結(jié)合起來，促進(jìn)人與動(dòng)物的和諧相處與和諧發(fā)展。

關(guān)鍵詞：伴侶動(dòng)物；動(dòng)物福利；保護(hù)

近年來隨著人民生活水準(zhǔn)的提高，人們的生活方式和精神追求也在發(fā)生著改變，飼養(yǎng)伴侶動(dòng)物數(shù)量的明顯增多就是其中一個(gè)明顯標(biāo)志。伴隨著伴侶動(dòng)物數(shù)量的增多，一系列關(guān)系伴侶動(dòng)物的生存保障問題也隨之而來，尤其是全國(guó)各地頻發(fā)的虐貓虐狗事件等，但在我國(guó)尚無一部統(tǒng)一的動(dòng)物保護(hù)法，現(xiàn)行的有關(guān)動(dòng)物保護(hù)的法律很少，動(dòng)物保護(hù)的范圍也較狹窄。1989 年實(shí)施的《野生動(dòng)物保護(hù)法》沒有動(dòng)物福利的內(nèi)容，也不包括所有的動(dòng)物。只明確了野生動(dòng)物的法律地位，但對(duì)其他動(dòng)物的保護(hù)還沒有立法。我國(guó)相關(guān)的法律法規(guī)對(duì)于如何保護(hù)伴侶動(dòng)物福利缺乏整體的明確規(guī)定。

一、 伴侶動(dòng)物的概念

伴侶動(dòng)物是指陪伴人類的已經(jīng)被馴化或特殊處理的生物，包括寵物狗、寵物貓等。隨著寵物數(shù)量的不斷增加，由其帶來的一些問題也逐漸顯現(xiàn)出來。應(yīng)充分考慮伴侶動(dòng)物的福利，對(duì)其圈舍、飼料、墊料等做出相關(guān)規(guī)定和要求。為保證伴侶動(dòng)物的福利，還應(yīng)考慮給它們開辟一個(gè)專門的活動(dòng)場(chǎng)所，人們可以帶著它們到這里散步、嬉戲，對(duì)它們進(jìn)行各種訓(xùn)練等。伴侶動(dòng)物管理制度應(yīng)規(guī)范伴侶動(dòng)物的狀況、伴侶動(dòng)物的照料、伴侶動(dòng)物的保護(hù)、伴侶動(dòng)物的登記、伴侶動(dòng)物的居住環(huán)境、主人的狀況及其責(zé)任等多方面的內(nèi)容。

二、 動(dòng)物福利的概念

動(dòng)物福利是指動(dòng)物在康樂的狀態(tài)下生存，無疾病、無行為異常、無心理緊張和痛苦等。動(dòng)物福利的基本原則包括：動(dòng)物享有不受饑渴的自由、生活舒適的自由、不受痛苦傷害的自由、生活無恐懼感和悲傷感的自由以及表達(dá)天性的自由。在這些基本原則的指導(dǎo)下才能真正保護(hù)動(dòng)物福利動(dòng)物福利是動(dòng)物的生理和心理都不受人為因素的制約，使其能在康樂狀態(tài)下生存。動(dòng)物福利的基本出發(fā)點(diǎn)是讓動(dòng)物在康樂的狀態(tài)下生存，也就是為了使動(dòng)物能夠健康快樂舒適的生存，人類應(yīng)采取一系列行為給動(dòng)物提供滿足其在康樂狀態(tài)下生存的外部條件。一言以蔽之，動(dòng)物福利的實(shí)質(zhì)在于反對(duì)殘酷的對(duì)待動(dòng)物。

作為動(dòng)物的一種，伴侶動(dòng)物應(yīng)當(dāng)享有一切動(dòng)物所享有的基本福利。同時(shí)，基于伴侶動(dòng)物與人類的特殊親密關(guān)系，伴侶動(dòng)物福利又具有其特殊性。伴侶動(dòng)物一般被視為家庭成員，與人類有著心靈與情感的交流，因此，伴侶動(dòng)物福利較其他動(dòng)物來說要求也會(huì)更高，更多地體現(xiàn)人類對(duì)其的精神價(jià)值取向。

三、 伴侶動(dòng)物福利保護(hù)

（一）伴侶動(dòng)物飼養(yǎng)人資格和條件

伴侶動(dòng)物的飼養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)具備完全民事行為能力和相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)能力，不具備該條件者不得單獨(dú)飼養(yǎng)寵物，有法定監(jiān)護(hù)人的以監(jiān)護(hù)人為飼養(yǎng)人。飼養(yǎng)人對(duì)寵物負(fù)有管理和照看的義務(wù)，防止其侵害他

人或者遭到他人侵害。

（二）伴侶動(dòng)物飼養(yǎng)登記、許可證制度

飼養(yǎng)貓、犬類寵物或大型寵物的，飼養(yǎng)人應(yīng)在城管部門進(jìn)行登記并獲得許可。登記內(nèi)容應(yīng)包括伴侶動(dòng)物的類別、年齡、主要特征、伴侶動(dòng)物照片以及獲得該伴侶動(dòng)物的途徑，由登記機(jī)關(guān)確認(rèn)后發(fā)給飼養(yǎng)許可證。

（三）關(guān)于寵物動(dòng)物飲食和生活環(huán)境福利

飼養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)為其飼養(yǎng)的伴侶動(dòng)物提供適當(dāng)?shù)氖澄锖退?，保證食物和水的新鮮和衛(wèi)生；應(yīng)為伴侶動(dòng)物提供適當(dāng)?shù)木幼…h(huán)境，保證它的安全，保證它生活環(huán)境的遮蔽、通風(fēng)、光照、溫度、清潔符合要求，保證伴侶動(dòng)物活動(dòng)的空間，保證其有充足的休息和睡眠，并且應(yīng)避免所飼養(yǎng)的伴侶動(dòng)物遭受惡意或者無故虐待。

（四）禁止虐待、丟棄伴侶動(dòng)物制度

伴侶動(dòng)物飼養(yǎng)人不得虐待飼養(yǎng)的伴侶動(dòng)物，或?qū)⑵渥鳛榘l(fā)泄之用。惡意造成伴侶動(dòng)物痛苦和傷害的，應(yīng)剝奪其飼養(yǎng)伴侶動(dòng)物的權(quán)利，經(jīng)觀察確認(rèn)改正后才可再次飼養(yǎng)。再次飼養(yǎng)后又出現(xiàn)虐待伴侶動(dòng)物情形的，應(yīng)永久剝奪其飼養(yǎng)伴侶動(dòng)物的權(quán)利。伴侶動(dòng)物飼養(yǎng)人不得丟棄飼養(yǎng)的伴侶動(dòng)物，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)應(yīng)剝奪其飼養(yǎng)伴侶動(dòng)物的權(quán)利，經(jīng)觀察確認(rèn)改正后才可再次飼養(yǎng)。再次飼養(yǎng)又出現(xiàn)丟棄伴侶動(dòng)物情形的，永久剝奪其飼養(yǎng)伴侶動(dòng)物的權(quán)利。

（五）違反伴侶動(dòng)物福利保護(hù)的法律責(zé)任

法律責(zé)任是人們以公共權(quán)力為后盾，由公民個(gè)人或國(guó)家機(jī)關(guān)依據(jù)法律程序要求行為人承擔(dān)的不利的法律后果，以此來懲罰違法行為人，從而以文明的方式平息糾紛和沖突。然而我國(guó)立法中法律義務(wù)與法律責(zé)任不配套的現(xiàn)象并非鮮見。法律法規(guī)中的義務(wù)性條款若沒有法律責(zé)任條款的支持和保障，其作用、意義和評(píng)價(jià)就會(huì)大大減弱，在社會(huì)實(shí)踐中一旦遇到違反義務(wù)條款的行為就會(huì)發(fā)現(xiàn)這些義務(wù)性條款顯得軟弱無力。基于此，我國(guó)伴侶動(dòng)物福利保護(hù)要避免以上弊端，法律責(zé)任要明確，處罰力度應(yīng)適當(dāng)加大，以增強(qiáng)動(dòng)物福利法的預(yù)防和懲治效果。

公眾對(duì)于伴侶動(dòng)物福利保護(hù)立法的呼喚，是社會(huì)文明與進(jìn)步的標(biāo)志。在社會(huì)日益文明的今天，我們不能再對(duì)伴侶動(dòng)物福利問題熟視無睹，不能任由虐貓、虐狗事件頻發(fā)，不能容忍作為人類親密朋友的貓、狗成為餐桌上的盛宴。面對(duì)伴侶動(dòng)物福利立法缺失帶來的一系列社會(huì)問題，伴侶動(dòng)物福利立法已經(jīng)得到黨和國(guó)家的重視，受到社會(huì)公眾的共同關(guān)注，成為建設(shè)生態(tài)文明，構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的重要組成部分。從表面上看，伴侶動(dòng)物福利立法在一定程度上限制了人類權(quán)利，為保護(hù)動(dòng)物福利努力，但正是這種限制，遏制了人類的貪婪與無知，維護(hù)了人與生態(tài)環(huán)境之間的平衡，為最終實(shí)現(xiàn)人類與自然的和諧奠定了堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)。（作者單位：石家莊職業(yè)技術(shù)學(xué)院）

參考文獻(xiàn)：

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第2篇：動(dòng)物保護(hù)的概念范文

環(huán)境刑法中法益的確定對(duì)污染概念的影響

環(huán)境刑法中的法益，是指環(huán)境刑法保護(hù)的社會(huì)利益。環(huán)境刑法中的污染，是損害這種法益的一種表現(xiàn)形式。在環(huán)境刑法中，法益的規(guī)定性對(duì)于污染概念的成立有著直接的意義。

在反對(duì)環(huán)境犯罪的斗爭(zhēng)中，人們首先認(rèn)識(shí)的是環(huán)境破壞之后對(duì)人類生命健康的危害。以人類為中心來確定“環(huán)境”的范圍而形成的“人類環(huán)境”（注：“人類環(huán)境”這個(gè)概念是1972年聯(lián)合國(guó)大會(huì)人類環(huán)境會(huì)議時(shí)提出來的，指的是以人類為中心和主體的外部世界，包括人類賴以生存和發(fā)展的天然的和人工改造過的各種自然因素的綜合體。轉(zhuǎn)引自金瑞林主編：《環(huán)境法學(xué)》，北京大學(xué)出版社，1998年版，第2頁。）的概念，大致反映了20世紀(jì)70年代初之前人類對(duì)環(huán)境的認(rèn)識(shí)和在反對(duì)環(huán)境犯罪中需要保護(hù)的社會(huì)利益的性質(zhì)。在這個(gè)時(shí)期之前，主要地是由于工業(yè)化的程度比較低，人類關(guān)心的主要是如何“合理地”向大自然索取。人們對(duì)于自己的社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)對(duì)環(huán)境造成改變從而最終給人類自己帶來的不利影響，并沒有太深刻的認(rèn)識(shí)。德國(guó)在1971年由各方面專家提出的刑法修改建議稿中，“環(huán)境保護(hù)”的概念也不過是局限在“保護(hù)人類生命健康免受環(huán)境的危害”這樣的認(rèn)識(shí)上。（注：關(guān)于德國(guó)環(huán)境刑法發(fā)展的概況，參見拙作：《德國(guó)經(jīng)濟(jì)犯罪與經(jīng)濟(jì)刑法研究》第九章，北京大學(xué)出版社，1999年。）70年代以來，由于人為原因?qū)Νh(huán)境的破壞，包括由于不合理地開發(fā)利用資源而引起的環(huán)境問題，例如水土流失、土地荒漠化和鹽堿化、資源枯竭、氣候變異、物種滅絕、生態(tài)平衡失調(diào)等，尤其是通過向自然環(huán)境排放污染物的形式對(duì)環(huán)境的破壞給人類帶來的危害，日益受到重視。酸雨、“溫室效應(yīng)”和臭氧層破壞這些污染環(huán)境的后果對(duì)人類基本生存環(huán)境的威脅，更是震撼了全世界。在這種對(duì)環(huán)境意義的新認(rèn)識(shí)中，德國(guó)刑法學(xué)界開始考慮將保護(hù)生態(tài)學(xué)意義上的環(huán)境作為自己保護(hù)的社會(huì)利益。

生態(tài)學(xué)意義上的環(huán)境，是指以整個(gè)生物界為中心和主體而構(gòu)成的為生物生存所必要的外部空間和無生命物質(zhì)的總和。生態(tài)環(huán)境的概念與人類環(huán)境的概念對(duì)環(huán)境刑法的意義有很大的不同。根據(jù)人類環(huán)境的概念，人類是可以改變自然環(huán)境的，并且，只要這種對(duì)自然環(huán)境的改變沒有直接侵害人類自身的生命和健康，就不會(huì)有刑事責(zé)任問題。根據(jù)生態(tài)學(xué)意義上的環(huán)境概念，則很容易得出這樣的結(jié)論：環(huán)境犯罪將以環(huán)境是否受到對(duì)其不利的侵害為標(biāo)準(zhǔn)，并且，刑事責(zé)任的產(chǎn)生不需要以對(duì)人類的損害為必要條件。（注：有關(guān)的分析，參見楊春洗、向澤選、劉生榮：《危害環(huán)境罪的理論與實(shí)務(wù)》，高等教育出版社，1999年版，第8-9頁。）

在根據(jù)“人類環(huán)境”的識(shí)識(shí)而確立的環(huán)境犯罪概念里，自然環(huán)境在實(shí)質(zhì)上并沒有成為刑法所要保護(hù)的一個(gè)自在的和獨(dú)立的對(duì)象。在這種條件下，自然環(huán)境受到刑法的保護(hù)，其實(shí)是以人的生命、健康和財(cái)產(chǎn)不受到損害為條件和限度的。在司法實(shí)踐中，如果人的生命、健康和財(cái)產(chǎn)沒有受到直接的侵害，或者該種侵害是在人類社會(huì)可以忍受的程度之內(nèi)，對(duì)自然環(huán)境的破壞行為是不會(huì)受到刑法處罰的。因此，在以“人類環(huán)境”作為法益的環(huán)境刑法中，污染必須達(dá)到給人的生命、健康或者財(cái)產(chǎn)造成損害的地步，才能在刑法上被承認(rèn)，也就是說，才能作為犯罪處理。

在隨后的幾十年實(shí)踐中，德國(guó)學(xué)者認(rèn)識(shí)到，這種“以人類為中心的自私和短淺的目光”，（注：德國(guó)弗萊堡馬普外國(guó)刑法與國(guó)際刑法研究所所長(zhǎng)艾瑟爾教授：“德國(guó)經(jīng)濟(jì)刑法的最新發(fā)展”(Prof.Dr.AlbinEser,ZurneuestenEntwicklungdesdeutschenWirtschaftsstrafrechts)，參見拙作：《德國(guó)經(jīng)濟(jì)犯罪與經(jīng)濟(jì)刑法研究》，北京大學(xué)出版社，1999年，第400頁。）并不能保護(hù)人類社會(huì)免除環(huán)境犯罪的侵害。一方面，由于人們?cè)跊]有直接侵害他人生命、健康和財(cái)產(chǎn)的范圍內(nèi)，仍然可以不受刑事處罰地?fù)p害環(huán)境，因此，刑法在保護(hù)社會(huì)功能中所必須發(fā)揮的“禁止性”作用，在人類環(huán)境的概念下所制定的環(huán)境刑法中，是相當(dāng)不明確的。人們經(jīng)常不容易知道自己的行為是法律所允許的還是法律所禁止的。另一方面，現(xiàn)代生態(tài)科學(xué)的發(fā)展也揭示了，由于生態(tài)系統(tǒng)能量流動(dòng)和物質(zhì)循環(huán)的作用，特別是食物鏈中的“生物放大”現(xiàn)象，（注：關(guān)于生態(tài)系統(tǒng)的功能問題，是指在同一食物鏈上，某些元素，尤其是那些難以自然分解的元素在生物體內(nèi)的濃度隨著營(yíng)養(yǎng)級(jí)的提高而逐步增大的現(xiàn)象。參見金瑞林：前引書，第12-14頁。）使得人類對(duì)環(huán)境的損害行為實(shí)際上可以表現(xiàn)為一個(gè)過程。這就是，對(duì)環(huán)境的損害行為，雖然單個(gè)地看可能難以確定對(duì)人損害的性質(zhì)，但是，這些行為不僅可以通過不斷地持續(xù)地發(fā)生而使危害社會(huì)的結(jié)果得以積累，從而顯示其危害社會(huì)的性質(zhì)，更可能通過自然界中低營(yíng)養(yǎng)級(jí)的生物向高營(yíng)養(yǎng)級(jí)的生物提供物質(zhì)和能量的過程，而使損害環(huán)境的結(jié)果得以濃集并最終在人類身上顯示出來。由于這個(gè)過程可能是在不知不覺中發(fā)生的，更由于自然環(huán)境被破壞之后恢復(fù)的困難性，因此，環(huán)境刑法在“生態(tài)環(huán)境”法益的支配下，對(duì)污染的要求可能就會(huì)空前地嚴(yán)格：任何改變環(huán)境并且可能最終危及人類的行為都有可能被認(rèn)為是污染。

不過，生態(tài)環(huán)境的概念及其所要求的嚴(yán)格污染概念，在實(shí)踐中很難行得通。人作為環(huán)境的產(chǎn)物，不僅要認(rèn)識(shí)環(huán)境，而且要改造環(huán)境。如果完全地不考慮環(huán)境的改變對(duì)人的影響，絕對(duì)地將環(huán)境作為一個(gè)自在的獨(dú)立的實(shí)體加以保護(hù)，使之免受人類的侵害，那么，人類社會(huì)的發(fā)展恐怕不是“零增長(zhǎng)”（注：“零增長(zhǎng)”的理論是國(guó)際學(xué)術(shù)組織《羅馬俱樂部》在1968年的研究報(bào)告“增長(zhǎng)的極限”中提出的。該理論認(rèn)為，由于人類與環(huán)境系統(tǒng)存在著發(fā)展的無限性和地球的有限性這樣的基本矛盾，為了防止地球和人類社會(huì)的瓦解危機(jī)，“必須把經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)限制到零”。轉(zhuǎn)引自金瑞林：前引書，第35，95頁。）的問題，而是負(fù)增長(zhǎng)的問題了。因?yàn)榧词谷祟惿鐣?huì)不發(fā)展，不對(duì)環(huán)境造成新的損害，但是，為了解決現(xiàn)有的生產(chǎn)和生活條件對(duì)環(huán)境造成的損害問題，人類社會(huì)即使是向后倒退，也無法解決目前那些已知的環(huán)境問題。在德國(guó)經(jīng)濟(jì)界就經(jīng)常有人擔(dān)心，實(shí)行更嚴(yán)格的環(huán)境保護(hù)會(huì)不會(huì)危及“德國(guó)的經(jīng)濟(jì)地位”問題。很明顯，不在利用和開發(fā)環(huán)境的基礎(chǔ)上討論環(huán)境問題是沒有意義的，現(xiàn)代刑法不可能無條件地支持這樣的保護(hù)環(huán)境的觀念。

在這種既要生存又要發(fā)展的兩難選擇中，德國(guó)環(huán)境刑法目前采取了結(jié)合“人類環(huán)境”和“生態(tài)環(huán)境”兩方面利益作為自己保護(hù)的法益的立場(chǎng)。德國(guó)政府在提請(qǐng)德國(guó)聯(lián)邦議會(huì)討論反環(huán)境犯罪法的草案說明中明確指出：“人類的生存空間和自然生存基礎(chǔ)是需要刑法保護(hù)與重視的，長(zhǎng)期以來，它們一直處在為保護(hù)傳統(tǒng)的尤其是個(gè)人權(quán)利的法益的刑法的核心部分，這是不言而喻的。環(huán)境的刑事保護(hù)不能單純地局限于對(duì)人類生命健康的保護(hù)，必須同時(shí)保護(hù)象水、空氣和土地這樣的基本生活基礎(chǔ)，應(yīng)當(dāng)將它們作為人類生活空間的組成部分加以保護(hù)，并且將這種生態(tài)學(xué)的保護(hù)利益也作為法益來加以認(rèn)識(shí)?！保ㄗⅲ簠⒖础暗聡?guó)聯(lián)邦議會(huì)公報(bào)”(Bundestagsdrucksache)8/2382，第9頁。）

德國(guó)環(huán)境刑法將“人類環(huán)境”和“生態(tài)環(huán)境”作為保護(hù)的法益，一方面承認(rèn)地球資源的再生能力和環(huán)境的自凈能力，或者說是承認(rèn)人類有向自然環(huán)境索取資源和排放廢棄物的權(quán)利；另一方面又認(rèn)識(shí)到地球的資源和自凈能力都是有限的，或者說是認(rèn)識(shí)到如果人類不把自己損害自然環(huán)境的行為限制在“合理”的范圍之內(nèi)，總有一天，地球——這個(gè)人類共同的家園將難以適合人類居住。這種妥協(xié)式的立法安排，仍然受到許多德國(guó)刑法學(xué)者的批評(píng)。例如，德國(guó)弗萊堡馬普外國(guó)刑法與國(guó)際刑法研究所所長(zhǎng)艾瑟爾教授(Prof.Dr.AlbinEser)就指出，德國(guó)的環(huán)境保護(hù)目前注意仍然主要是環(huán)境資源的適度使用和保護(hù)資源的再生上，對(duì)于維護(hù)遣傳物質(zhì)的儲(chǔ)備必須保持必要的多樣性方面，仍然缺乏足夠的認(rèn)識(shí)?！叭绻藗冋J(rèn)識(shí)到，在每一種植物或者動(dòng)物中都有一種潛在的‘生存智慧’存在于遺傳物質(zhì)之中，這樣，人們就會(huì)用新的眼光來認(rèn)識(shí)維持物種多樣性的重要意義。如果有人現(xiàn)在還沒有認(rèn)識(shí)到維持物種多樣性對(duì)保持不同動(dòng)植物種類之間在功能平衡上具有重大意義，而仍然要求環(huán)境對(duì)人類的奉獻(xiàn)，那么，他就將在對(duì)人類的生存質(zhì)量的保障中看到這種奉獻(xiàn)的消失?！保ㄗⅲ簠⒁姲獱枺呵耙?。）然而，盡管有這些激進(jìn)意見的批評(píng)，德國(guó)刑法界現(xiàn)在一般同意，環(huán)境刑法應(yīng)當(dāng)維護(hù)人類對(duì)自己未來生存的自然基礎(chǔ)的責(zé)任感。在這里，對(duì)環(huán)境本身的保護(hù)，保護(hù)的最終還是人類當(dāng)前和未來的生存條件，也可以說，如果不能保護(hù)作為人類生存條件的環(huán)境，人類自己最終也是無法得到真正的保護(hù)的。

根據(jù)這種對(duì)環(huán)境刑法保護(hù)法益的認(rèn)識(shí)，在德國(guó)環(huán)境刑法的具體條文的表述中，有的是以人的生命、健康和財(cái)產(chǎn)作為直接的保護(hù)對(duì)象，直接體現(xiàn)對(duì)“人類環(huán)境”這種法益的保護(hù)；有的是以水、土地和特定地區(qū)作為直接的保護(hù)對(duì)象，直接體現(xiàn)對(duì)“生態(tài)環(huán)境”法益的保護(hù)。這些條文雖然是以保護(hù)人類為最終目的的，但是在如何保護(hù)人類方面，卻存在著不同的側(cè)重點(diǎn)，總的來說，德國(guó)環(huán)境刑法不僅是在保護(hù)人的生活，而且是在保護(hù)人如何生活。這樣的立法認(rèn)識(shí)和立法規(guī)定，對(duì)于司法實(shí)踐中如何認(rèn)定污染的表現(xiàn)形式，有著根本的指導(dǎo)性意義。

污染在各種環(huán)境犯罪中的表現(xiàn)形式

污染在德國(guó)環(huán)境刑法中的表現(xiàn)形式，主要是通過兩種立法技術(shù)來規(guī)定的：第一種是使用危害行為、危害結(jié)果和危害狀態(tài)（注：嚴(yán)格地說，德國(guó)刑法對(duì)危害狀態(tài)的規(guī)定是以引起某種狀態(tài)作為犯罪既遂的條件，因此，在德國(guó)環(huán)境刑法中，危害狀態(tài)是一種特殊的行為或者結(jié)果。參見拙作：前引書，第346頁。）這三種構(gòu)成犯罪的要素來加以描述；第二種是根據(jù)“人類環(huán)境”和“生態(tài)環(huán)境”作為刑法法益的要求，從對(duì)人、水、空氣、土地以及特定保護(hù)區(qū)域的影響這五個(gè)方面分別來界定污染的各種形式。在具體法律條文中，這兩種方法是交叉使用的。對(duì)于可能在多方面給環(huán)境和社會(huì)造成嚴(yán)重?fù)p害的放射性污染，德國(guó)環(huán)境刑法另外專門規(guī)定了未經(jīng)許可使用（核）設(shè)備罪（第327條）和未經(jīng)許可處理放射性材料和其他危險(xiǎn)物品罪（第328條）。對(duì)于違法使用核材料足以損害他人健康、生命或者財(cái)產(chǎn)的，德國(guó)刑法是作為危害公共安全罪來處理的，而不再作為一般的環(huán)境污染問題來處理。

（一）對(duì)人污染的表現(xiàn)形式

環(huán)境污染對(duì)人的影響，表現(xiàn)在對(duì)人的生命、健康和財(cái)產(chǎn)的直接損害。在德國(guó)環(huán)境刑法中，直接對(duì)人造成損害的污染，不是作為具體環(huán)境犯罪所侵害的直接法益來保護(hù)的，而是作為對(duì)環(huán)境犯罪從重處罰的情節(jié)加以規(guī)定的。根據(jù)德國(guó)刑法的規(guī)定，（注：這方面的規(guī)定主要是《德國(guó)刑法典》第330條“環(huán)境犯罪的特別嚴(yán)重情節(jié)”和第330a條“通過毒物排放造成的嚴(yán)重危害”中加以規(guī)定的。參見《德國(guó)刑法典》(Strafgesetzbuch,31.Auflage,1998,Beck-Texteimdtv)。）故意（注：過失犯罪時(shí)，只有在排放有毒物質(zhì)產(chǎn)生致人死亡危險(xiǎn)或者產(chǎn)生致多數(shù)人重傷危險(xiǎn)的情況下，才能承擔(dān)刑事責(zé)任。參見《德國(guó)刑法典》第330a條。）實(shí)施《施國(guó)刑法典》第324條至第329條規(guī)定的污染水、土地、空氣和特定保護(hù)區(qū)，造成他人死亡或者嚴(yán)重?fù)p害健康危險(xiǎn)、使大量人員處于損害健康危險(xiǎn)狀況、或者造成他人死亡的，應(yīng)當(dāng)判處更重的刑罰。（注：根據(jù)《德國(guó)刑法典》的規(guī)定，污染犯罪的一般情節(jié)的法定最高刑是2-3年有期徒刑，具有從重情節(jié)的法定最高刑是5年有期徒刑，對(duì)于造成他人死亡的，最高法定刑是10年有期徒刑。參見《德國(guó)刑法典》有關(guān)條文。）對(duì)水、土地和特定區(qū)域造成嚴(yán)重的污染，達(dá)到無法清除或者必須投入特別大量的資金和花費(fèi)較長(zhǎng)的時(shí)間才能清除的程度，也應(yīng)當(dāng)判處更重的刑罰。在德國(guó)的司法實(shí)踐中，這種污染經(jīng)常是由于以下行為產(chǎn)生的：違反為保護(hù)環(huán)境免受空氣污染、噪音、震動(dòng)、輻射或者其他對(duì)環(huán)境有害、對(duì)公眾或者鄰近地區(qū)具有其他危險(xiǎn)的法律規(guī)定、可執(zhí)行的禁令、命令或者規(guī)定，使用企業(yè)的場(chǎng)所和機(jī)器等設(shè)施（汽車、軌道車、飛行器或者輪船除外）造成的污染；未經(jīng)必要的批準(zhǔn)、資格認(rèn)定、建筑許可、或者違反為保護(hù)環(huán)境免受有害影響而的可執(zhí)行的禁令、命令或者規(guī)定，或者嚴(yán)重違反遵守公認(rèn)的技術(shù)規(guī)范的義務(wù)，使用管道設(shè)施運(yùn)送對(duì)水有害的物質(zhì)，或者使用企業(yè)設(shè)備存放、分裝或者重新包裝對(duì)水有害的物質(zhì)造成的污染；作為汽車司機(jī)或者作為其他對(duì)安全或運(yùn)輸負(fù)有責(zé)任的人，未經(jīng)必要的批準(zhǔn)或者許可，或者違反為保護(hù)環(huán)境免受有害影響而的可執(zhí)行的禁令、命令或者規(guī)定，或者嚴(yán)重違反保護(hù)有關(guān)貨物句受危害的義務(wù)，對(duì)核燃料、其他放射性物質(zhì)、有爆炸危險(xiǎn)性的物質(zhì)或者其他危險(xiǎn)的貨物進(jìn)行運(yùn)輸、發(fā)送、包裝或拆裝、裝載或卸載、接受或轉(zhuǎn)讓他人，或者不作標(biāo)記，結(jié)果造成污染的。另外，排放和泄露有毒物質(zhì)也是對(duì)人的生命和健康有重大危害的一種污染形式。（注：參見《德國(guó)刑法典》第330a條釋放有毒物質(zhì)造成嚴(yán)重危害罪。）

（二）水污染的表現(xiàn)形式

水污染主要是由危害水資源的環(huán)境犯罪（注：在德國(guó)經(jīng)濟(jì)刑法中，保護(hù)水資源的刑事責(zé)任主要是在《德國(guó)水保持法》和《德國(guó)刑法典》中加以規(guī)定的。參見拙作：前引書。）造成的，其中主要是由《德國(guó)刑法典》第324條規(guī)定的水污染罪造成的。如果僅僅是違背了小心謹(jǐn)慎的義務(wù)，尚沒有導(dǎo)致水污染事故發(fā)生的，或者說，尚不能充分地證明水污染的發(fā)生的，經(jīng)常要根據(jù)《德國(guó)水保持法》承擔(dān)違反秩序的責(zé)任。

水污染罪侵害的對(duì)象是水。德國(guó)刑法界一般認(rèn)為，水污染罪保護(hù)的法益是“水對(duì)人類和環(huán)境的功能”。也有個(gè)別意見認(rèn)為，該罪保護(hù)的法益是“有關(guān)行政機(jī)關(guān)為了社會(huì)公眾的福利對(duì)水進(jìn)行管理的功能”。根據(jù)《德國(guó)刑法典》規(guī)定的定義，（注：參見《德國(guó)刑法典》第330d條第1款第1項(xiàng)。）“水”是指在《德國(guó)刑法典》適用范圍內(nèi)的地表水、地下水以及海洋里的水（注：對(duì)于海洋里的水，《德國(guó)刑法典》與《德國(guó)水保持法》的規(guī)定略有不同，并不僅限于德國(guó)領(lǐng)海里的水，也不限于《德國(guó)刑法典》適用范圍里的水，而是指沒有地域限制的海洋里的水，包括公海里的水。對(duì)此，德國(guó)刑法界不認(rèn)為在這里引入了刑法適用的世界法原則(Weltrechtsprinzip)，因?yàn)楦鶕?jù)《德國(guó)刑法典》總則關(guān)于德國(guó)刑法適用范圍的規(guī)定，只有德國(guó)人以及在懸掛德國(guó)國(guó)旗的船上或者在德國(guó)大陸架上實(shí)施行為的外國(guó)人，還有那些在德國(guó)國(guó)內(nèi)犯罪并且不應(yīng)當(dāng)引渡的外國(guó)人，才能根據(jù)本條規(guī)定受到德國(guó)的刑事制裁。）。《德國(guó)刑法典》規(guī)定的水污染的行為是“未經(jīng)準(zhǔn)許對(duì)水造成污染或者其他對(duì)水的性質(zhì)造成不利的改變”。

在水污染罪的行為構(gòu)成中，污染是指水的表現(xiàn)形態(tài)在行為人的行為之后表現(xiàn)出不如從前那么“純”（注：“純”在德語中是rein，含義包括純、純正、完美無缺、清潔干凈。）的狀況，尤其是指那種水變渾濁、有泡沫、有油漬的情況。與過去《德國(guó)水保持法》的規(guī)定不同，為了防止對(duì)污染的概念提出過高的要求，現(xiàn)在德國(guó)刑法的規(guī)定不再要求造成污染的物質(zhì)造成危害或者具有危害的危險(xiǎn)，相反，只要造成水的不干凈就可以了。然而，也不是每一種輕微的污染都符合本罪規(guī)定的行為構(gòu)成，因?yàn)樵谶@里，污染必須達(dá)到可以認(rèn)定是對(duì)水的性質(zhì)造成“不利的改變”時(shí)，才能構(gòu)成犯罪。因此，那種通過泥沙使水造成輕微渾濁的情況，就不屬于這里所說的污染。在決定是否存在著水污染的時(shí)候，關(guān)鍵在于判斷行為對(duì)水的質(zhì)量的影響。因此，是否存在水污染，只能根據(jù)具體案件的具體情況，例如水的數(shù)量和深度，水的用途，水的流速，投入水中的物質(zhì)的數(shù)量和危險(xiǎn)性來加以決定。在德國(guó)司法實(shí)踐中，對(duì)很小一部分水造成嚴(yán)重污染的情況，一般來說，并不認(rèn)為是符合情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)，但是，在實(shí)踐中，也存在著認(rèn)定污染了一部分水就足以構(gòu)成犯罪的情況。（注：德國(guó)聯(lián)邦最高法院判例，載“新刑法雜志”第91卷，第282頁(BGHNS[,t]Z91,282)。）不過，從概念上說，并不要求被污染的水在污染前是干凈的，換句話說，臟水也是可以被污染的，或者說，臟水也可以是本罪侵犯的對(duì)象。這里的關(guān)鍵之點(diǎn)在于：水的原來的狀態(tài)被改變了。另外，德國(guó)刑法界還有一種有影響的意見主張，將有棱角的物體沉在河底，從而影響航行或者浴場(chǎng)的安全的，雖然沒有影響水的質(zhì)量，但是也屬于污染的范疇。盡管這樣的認(rèn)識(shí)有點(diǎn)太寬泛了，但是還是被認(rèn)為可以接受。

對(duì)本罪所要求的對(duì)水的性質(zhì)造成“其他不利的改變”的要件，應(yīng)當(dāng)看成是各種不能為污染所包含的對(duì)水的性質(zhì)加以不利改變的情況的總和。其中應(yīng)當(dāng)特別注意的是對(duì)水的性質(zhì)造成的無法用肉眼看出的改變，尤其是造成水的物理、化學(xué)或者生物學(xué)特性的不利變化，例如，水流變暖或者變冷，加快或者受阻，等等。在這里不需要發(fā)生具體的不利情況，例如，魚的死亡。在水質(zhì)由于被加入了某種物質(zhì)而變差了的時(shí)候，這種不利的改變就可以認(rèn)為已經(jīng)存在。而在對(duì)水的客觀使用的可能性造成危害時(shí)，不管這種危害是一種擔(dān)心或者是一種可能，就足以認(rèn)為水質(zhì)已經(jīng)變差。德國(guó)刑法學(xué)界一般認(rèn)為，構(gòu)成本罪所要求的對(duì)水的“不利改變”，不應(yīng)當(dāng)包括對(duì)人、動(dòng)物或者植物造成危害的可能性，因?yàn)楦鶕?jù)法律對(duì)行為構(gòu)成的要求，不利的可能性并不局限于人、動(dòng)物和植物這個(gè)范圍。因此，只要存在著必須對(duì)水的使用進(jìn)行花費(fèi)巨大的預(yù)加工，即存在著財(cái)產(chǎn)損失的危險(xiǎn)性，那么，就足以認(rèn)為存在著“不利的改變”。水的再利用能力的降低，也是一種“不利的改變”，這就是說，受污染的或者其他在性質(zhì)上受到不利影響的水，也可以成為本罪的侵害對(duì)象。德國(guó)地方法院曾有判例認(rèn)為，水面下降，危害了動(dòng)植物的生活關(guān)系的，也是一種“其他對(duì)水的性質(zhì)的不利改變”的情況。（注：下薩克森州奧爾登堡司法公報(bào)第90卷，第156頁(OldenburgNdsRpfl.90,156)。）

引起水污染或者水的性質(zhì)的不利改變的各種行為，都屬于水污染罪的行為構(gòu)成的范疇。這種行為包括各種通過污染物質(zhì)直接污染水的行為，也包括有害物質(zhì)間接地造成污染的行為，例如，通過鄉(xiāng)鎮(zhèn)排水工程排放有害物質(zhì)、通過滲井排放廢油、放任汽油從汽車?yán)锫┏?、允許青貯飼料汁滲入土壤，等等。水污染罪要求的污染不僅可以是由作為行為構(gòu)成的，而且也可以是由不作為行為構(gòu)成的。例如，由于不采取防護(hù)措施使油罐外溢造成的污染。但是，在污染發(fā)生的情況下，水污染罪所要求的不作為行為僅僅具有防止污染進(jìn)一步擴(kuò)大的義務(wù)，就是說，如果行為人沒有采取措施防止污染進(jìn)一步擴(kuò)大的就要承擔(dān)刑事責(zé)任。但是，行為人不具有將已發(fā)生的污染加以清除的義務(wù)，即行為人不會(huì)因?yàn)闆]有清除污染而承擔(dān)刑事責(zé)任。

當(dāng)然，德國(guó)的水污染罪只有在“未經(jīng)準(zhǔn)行”的情況下才能構(gòu)成。在有權(quán)機(jī)關(guān)許可的情況之下和范圍之內(nèi)，對(duì)水造成污染的行為就沒有刑事責(zé)任問題可言。

（三）空氣污染的表現(xiàn)形式

空氣污染可以從兩個(gè)階段上來考察：90年代初期以前，德國(guó)在空氣污染方面基本采取的是廣義概念，包括狹義的空氣污染和其他通過空氣非正常震動(dòng)的方式造成污染的情況；在目前的《德國(guó)刑法典》中，空氣污染是特指通過改變空氣的自然構(gòu)成來造成污染的情況。原來這個(gè)方面的污染已經(jīng)分解為空氣污染和噪音污染了。（注：為了保持對(duì)問題敘述的完整性，筆者在這里仍然將噪音污染作為一個(gè)子問題，將其包括在空氣污染項(xiàng)下進(jìn)行討論。）

《德國(guó)刑法典》第325條規(guī)定的空氣污染罪所侵害的直接法益，一般認(rèn)為是空氣的純凈性。為了完整地保護(hù)本罪所危害的法益，刑法保護(hù)被設(shè)定在危害發(fā)生之前的預(yù)備階段，即只要行為人違反行政管理法規(guī)定的義務(wù)，在使用設(shè)備，尤其是在使用工作場(chǎng)所或者機(jī)器時(shí)，改變空氣的自然構(gòu)成，足以造成設(shè)備所屬的區(qū)域之外的人的健康和動(dòng)物、植物或者其他貴重物品的損害的，就可以構(gòu)成犯罪。根據(jù)這個(gè)法律要求，空氣污染必須具有造成空氣破壞的結(jié)果，因此，本罪也表現(xiàn)為一種結(jié)果危害構(gòu)成。

在污染空氣的結(jié)果中，空氣自然構(gòu)成的改變可以通過氣態(tài)、液態(tài)或者固態(tài)的物質(zhì)來加以改變，例如，通過排放塵埃、氣體、蒸汽或者有氣味的物質(zhì)，以及各種煙霧等行為來實(shí)施。并且，法律所要求的空氣的自然成分，并不意味著作為污染對(duì)象的空氣在被污染之前必須處于標(biāo)準(zhǔn)的潔凈狀態(tài)，事實(shí)上，已經(jīng)被污染的空氣仍然可以成為污染的對(duì)象。這里，有意義的是空氣狀態(tài)的具體改變，盡管改變的數(shù)值必須考慮空氣的自然成分。不過，德國(guó)刑法界一般認(rèn)為，抽取空氣成分的行為，例如，減少氧氣含量的行為不屬于空氣污染行為。

空氣污染的行為必須是通過使用設(shè)備造成的。這里所說的設(shè)備，除了刑法明確提到的工作場(chǎng)所和機(jī)器之外，還包括各種固定的和可移動(dòng)的設(shè)備和機(jī)器。在土地上偶而進(jìn)行的行為，例如，焚燒自家花園里的廢物或者荒草，農(nóng)田的施肥，等等，或者在時(shí)間間隔很長(zhǎng)之后又做這樣的事，都不能認(rèn)為是使用設(shè)備。對(duì)于設(shè)備的使用來說，一般認(rèn)為，只要該設(shè)備是處在為了實(shí)現(xiàn)建立的目的而加以使用的過程中，該設(shè)備就是被使用了。但是，這種使用也可以是間接的，例如，對(duì)設(shè)備的測(cè)試或者修理。設(shè)備歸誰所有并不影響設(shè)備是否被使用了，就是說，設(shè)備可以是由非設(shè)備所有人使用。

根據(jù)法律的要求，造成空氣污染的行為還必須是嚴(yán)重違反行政管理法規(guī)定的義務(wù)的行為，包括嚴(yán)重違反可實(shí)施的保護(hù)環(huán)境免受有害影響的命令或者規(guī)定，或者在缺乏保護(hù)環(huán)境免受有害影響所必須的許可或者違反為此目的而的可實(shí)施的禁令的條件下使用設(shè)備的行為。一般認(rèn)為，無視命令和規(guī)定，就可以構(gòu)成符合要求的行為，這些命令和規(guī)定不必是專門保護(hù)環(huán)境的。對(duì)于“嚴(yán)重違反義務(wù)”的標(biāo)準(zhǔn)，可以從違反義務(wù)的程度、所違反的義務(wù)的意義來加以確定。如果有關(guān)的義務(wù)在特別嚴(yán)重的程度上，或者所違反的是特別重要的義務(wù)，就構(gòu)成“嚴(yán)重的違反義務(wù)”。

根據(jù)法律的要求，這種行為構(gòu)成不必要求損害的出現(xiàn)，也不必要求對(duì)人的健康產(chǎn)生具體的危害，只要具有根據(jù)可靠的自然科學(xué)知識(shí)，該空氣污染足以引起損害就可以了。一般認(rèn)為，空氣污染只需要達(dá)到對(duì)人的健康或者對(duì)動(dòng)物具有一般的危險(xiǎn)性就可以了，然而，這種可能的危險(xiǎn)性可以僅僅限制在特定的人群范圍內(nèi)，例如，老人、病人、身體虛弱的人、嬰兒，不必要求對(duì)所有的人同時(shí)都具有一樣的危險(xiǎn)性。污染的排放是本身就具有危險(xiǎn)性還是與其他因素一起發(fā)揮作用的并不重要。但是，空氣污染是間接地發(fā)揮危害作用的也屬于足以造成危害，例如，有害物質(zhì)污染了植物，動(dòng)物吃了植物又受了污染，或者人吃了植物或者動(dòng)物又受了污染。同樣，動(dòng)物的遷徙使得自然的種群受到不利的改變從而危害了動(dòng)物或者植物的，也是屬于足以造成危害?？傊?，一般的“足以”必須是確定的，不能是估計(jì)的或者僅僅是可能的。

通常，是否“足以”應(yīng)當(dāng)在專家的幫助下，根據(jù)具體案件的情況來判斷。但是，在這里依據(jù)的排放標(biāo)準(zhǔn)是由德國(guó)行政管理部門通過行政法規(guī)公布的，這種技術(shù)性規(guī)定僅僅對(duì)行政管理部門有約束力，卻不能對(duì)法院產(chǎn)生約束力，雖然它提供了自然科學(xué)方面的專業(yè)意見。盡管這種與行政法規(guī)定的排放標(biāo)準(zhǔn)不同的標(biāo)準(zhǔn)不會(huì)永遠(yuǎn)成為空氣污染罪中的“足以”標(biāo)準(zhǔn)，但是，德國(guó)刑法界的確有強(qiáng)烈的主張，要求制定獨(dú)立的刑法方面的標(biāo)準(zhǔn)。

在噪音污染方面，噪音是指人的耳朵能夠聽到的、屬于擾亂正常人可以忍受的聽力的相當(dāng)大的聲音。是否噪音并不考慮個(gè)別人可以超負(fù)荷忍受特大聲音音量的能力。根據(jù)德國(guó)刑法的規(guī)定，噪音污染必須是由于使用設(shè)備并且違反行政法規(guī)定的義務(wù)造成的。這里所說的設(shè)備包括安裝有產(chǎn)生噪音的機(jī)器或者使用發(fā)動(dòng)機(jī)的裝置，例如，履帶式推土機(jī)、割草機(jī)、使用壓縮空氣的氣錘和氣鉆，另外，還包括摩托車運(yùn)動(dòng)場(chǎng)和射擊場(chǎng)。根據(jù)有關(guān)防止有害排放的法律法規(guī)的規(guī)定，聲音播放器和樂器也屬于設(shè)備。不過，噪音的產(chǎn)生只要達(dá)到足以危害設(shè)備所屬區(qū)域以外的人的健康的程度，就符合本罪行為構(gòu)成的要求了。德國(guó)刑法界雖然對(duì)于造成人的健康危害要求多高的噪音，例如，危害人的睡眠的噪音要求多高的等級(jí)，仍然沒有明確的統(tǒng)一意見，但是，一般認(rèn)為，噪音造成神經(jīng)系統(tǒng)狀態(tài)的病理性疾病或者其他疾病的，就屬于產(chǎn)生了危害結(jié)果。然而，僅僅損害了精神健康的，還不能算造成危害結(jié)果。

（四）土地污染的表現(xiàn)形式

土地并不從一開始就是德國(guó)刑法保護(hù)的對(duì)象。在《德國(guó)刑法典》規(guī)定污染土地罪以后，對(duì)于生態(tài)有重要意義的土地的功能才成為德國(guó)環(huán)境刑法保護(hù)的直接客體。在此之前，土地只能通過對(duì)其使用有保護(hù)意義的其他規(guī)定（注：這些規(guī)定主要是《德國(guó)刑法典》規(guī)定的危害環(huán)境處理垃圾罪（第326條），危害特殊保護(hù)區(qū)罪（第329條）和釋放有毒物質(zhì)造成嚴(yán)重危害罪（第330a條）。另外，在化學(xué)品法和滴滴涕法等法律法規(guī)中也有一些規(guī)定。）而間接地受到環(huán)境刑法的保護(hù)。因此，根據(jù)現(xiàn)在的德國(guó)刑法規(guī)定，土地污染就有兩種表現(xiàn)形式，一種是直接的在土地上表現(xiàn)出來的污染，一種是間接的通過其他法律禁止的行為而對(duì)土地造成的污染。

直接在土地上表現(xiàn)出來的污染，是污染土地罪所禁止的以土地為污染對(duì)象所造成的污染。作為污染對(duì)象的土地，可以是地球表面上層各種形態(tài)部分，包括固態(tài)、液態(tài)和氣態(tài)的部分，只要其能夠起到生態(tài)功能的承擔(dān)者的作用。但是，對(duì)于土地上的水本身以及水下的土地部分，德國(guó)刑法學(xué)界認(rèn)為，只要污染主要作用于水，那么，這些部分就不屬于污染土地罪的保護(hù)對(duì)象，而屬于水污染罪的保護(hù)對(duì)象。（注：參見舍恩科／施勒得：《刑法典注釋》第25版，貝克出版社，慕尼黑，1997年，第2198頁(Schoenke/Schroeder,StrafgesetzbuchKommentar25.Auflage,VerlagC.H.BeckMuenchen,1997,S.2198)。）把土地作為環(huán)境刑法保護(hù)的對(duì)象，強(qiáng)調(diào)了對(duì)生態(tài)環(huán)境有重要意義的非生命物質(zhì)的保護(hù)。在這里，土地上是否已經(jīng)開發(fā)利用是不重要的。

污染土地罪所指的污染行為，是指違反行政管理法規(guī)規(guī)定的義務(wù)，給土地帶來、造成或者釋放某種物質(zhì)，并且通過足以危害他人健康，危害動(dòng)物、植物，損害貴重物品或者水源的方式，或者在相當(dāng)?shù)姆秶鷥?nèi)造成污染或者造成其他有害的變化的行為。在土地污染的概念中，關(guān)鍵在于給土地的屬性造成有害的變化。這種有害的變化包括各種對(duì)土地的生態(tài)功能有意義的物理、化學(xué)或者生物屬性的不利改變。在實(shí)踐中，這種不利改變需要以行為前后土地質(zhì)量的比較為條件。土地污染所說的有害的變化，還要求造成土地成份構(gòu)成明顯可覺察的對(duì)生態(tài)的不利改變。不過，這種對(duì)生態(tài)有害的變化并不要求持久存在，因此，那種能夠迅速不為人所見的不利改變，例如，可以很快滲入地下水的毒物，只要其在種類和影響范圍上有相當(dāng)?shù)牟焕饔?，就可以被包括進(jìn)土地污染的范圍。

間接的通過其他法律禁止的行為而對(duì)土地造成的污染，主要是指垃圾污染。根據(jù)德國(guó)垃圾刑法，目前受到管制的垃圾一共有三類：

第一類是能夠含有或者產(chǎn)生對(duì)人或者動(dòng)物有毒的物質(zhì)，或者含有或者能夠產(chǎn)生對(duì)人或者動(dòng)物的群體有害或者具有傳染性的病原體的垃圾。這里的有毒物質(zhì)是指那些根據(jù)其自身特點(diǎn)會(huì)產(chǎn)生化學(xué)或者物理化學(xué)反應(yīng)，足以損害人的健康的物質(zhì)。

第二類是具有爆炸危險(xiǎn)性、自燃或者非少量放射性的垃圾。這里的爆炸危險(xiǎn)性應(yīng)當(dāng)根據(jù)德國(guó)爆炸物品法中的規(guī)定來判斷。自然性是指可以在自然條件下，未經(jīng)點(diǎn)燃就可以自己著火的性質(zhì)。放射性垃圾是指含有核放射性物質(zhì)的或者可以放射出輻射線的垃圾，但是，僅僅含有少量（注：關(guān)于少量的界限，要根據(jù)不同物質(zhì)確定。例如，《德國(guó)輻射保護(hù)條例》第45和46條中就有相關(guān)的規(guī)定。）放射性的垃圾不屬于這一類垃圾的內(nèi)容。

第三類是根據(jù)其種類、性質(zhì)或者數(shù)量，足以持久地給水、空氣或者土地造成不利的污染或者其他不利的變化的垃圾。這一類首先是包括《德國(guó)垃圾法》第2條第2款的“特別垃圾”和德國(guó)《水管理法》中的危害水資源的物質(zhì)。這類垃圾的種類很廣，可以是生活垃圾、人糞、畜糞（例如在一天內(nèi)在一個(gè)地方堆積一萬立升的牛糞），只要其具有法律要求的條件，即足以給水、空氣或者土地造成不利的污染或者其他不利的變化。

德國(guó)刑法中的垃圾概念，雖然是在垃圾法規(guī)定的垃圾概念的基礎(chǔ)上建立的，但是，垃圾在刑法上的概念與垃圾法上的概念并不完全等同?！独ā芬?guī)定的垃圾，是指全部可移動(dòng)的垃圾，包括固體垃圾、液體垃圾和氣體垃圾。這些垃圾可以是垃圾的所有人愿意扔掉的，或者是為了社會(huì)的利益應(yīng)當(dāng)有管理地不再保存的。前者也稱為任意性垃圾或者主觀性垃圾，后者也稱為強(qiáng)制性垃圾或者客觀性垃圾。（注：在德國(guó)法律界，對(duì)主觀性垃圾與客觀性垃圾的區(qū)分與種類存在著許多爭(zhēng)論，例如，有的主張從是否出于保護(hù)社會(huì)的利益來區(qū)分，還有的主張從是否還有經(jīng)濟(jì)價(jià)值來區(qū)分。但是，無論如何，這個(gè)概念下的垃圾都屬于垃圾刑法的管制范圍。參看：舍恩科／施勒得：前引書，第326條。）與《垃圾法》規(guī)定的垃圾概念相比，德國(guó)刑法中的垃圾概念表現(xiàn)出或?qū)捇蛘奶攸c(diǎn)。比垃圾法規(guī)定的概念較寬的地方在于，德國(guó)刑法對(duì)液態(tài)垃圾沒有限制性規(guī)定，沒有象垃圾法那樣把導(dǎo)入污水處理設(shè)施的廢水和其他物質(zhì)排除在垃圾的概念之外，因?yàn)閷?duì)導(dǎo)入污水處理設(shè)施中廢水和其他物質(zhì)的使用，也必須持有德國(guó)水法發(fā)放的許可才能進(jìn)行，否則也構(gòu)成犯罪。另外，刑法意義上的垃圾，還可能與德國(guó)《原子能法》和其他法規(guī)中規(guī)定的交出特定的垃圾的義務(wù)聯(lián)系在一起的。原子能法規(guī)定的“放射性剩余物質(zhì)”和“拆卸或者拆除下來的具有放射性的設(shè)備部件”，只要是從原子能法的角度看來已經(jīng)失去使用價(jià)值的東西，就屬于刑法意義上的垃圾。不過，那種受到放射性污染的物品和食物，如果不能屬于“具有爆炸危險(xiǎn)性、自然或者非少量放射性的”垃圾的范圍，就不屬于刑法意義上的垃圾。比垃圾法規(guī)定的概念較窄的地方在于，刑法的垃圾概念不包括垃圾法規(guī)定的垃圾推定，即推定為垃圾的情況。（注：例如，未經(jīng)合法機(jī)關(guān)許可，在公共場(chǎng)所等地非法存放的汽車等物件，在特定的情況下，可以根據(jù)垃圾法被推定為是垃圾。）

在德國(guó)加強(qiáng)環(huán)境保護(hù)的呼聲中，主張對(duì)垃圾刑法進(jìn)行改革是最強(qiáng)烈的和最迫切的意見之一。德國(guó)刑法界中影響比較大的改革主張有：應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大垃圾刑法中應(yīng)當(dāng)加以管制的垃圾種類，特別應(yīng)當(dāng)在垃圾刑法中加以規(guī)定的垃圾種類有：對(duì)人有致癌作用的垃圾，會(huì)產(chǎn)生危害植物果實(shí)的垃圾，會(huì)改變遺傳特征的垃圾，以及那些在種類、特征或者數(shù)量上足以危害動(dòng)物或者植物的存在（即在特定地區(qū)范圍內(nèi)動(dòng)物或者植物種群的數(shù)量）的垃圾。另外，還有人主張擴(kuò)大法定的交出有放射性的垃圾的范圍。

德國(guó)垃圾刑法對(duì)造成垃圾污染的行為也作了以下具體的規(guī)定：處理，即對(duì)垃圾進(jìn)行預(yù)加工、搗碎、堆積、燒毀、消毒，以及其他從數(shù)量上或者質(zhì)量上對(duì)垃圾加以改造的行為；（注：例如，未經(jīng)準(zhǔn)許將被油污染過的土壤與未受污染的材料相混合，將報(bào)廢的汽車壓扁的行為，等等。）存放，即臨時(shí)存放垃圾的行為；（注：例如，長(zhǎng)期地不間斷地將工廠的場(chǎng)地當(dāng)作“臨時(shí)”場(chǎng)地堆放特別垃圾。）貯存，即以長(zhǎng)期堆放為目的存放垃圾的行為；排放，即讓液體性物質(zhì)流走，不再以原樣收回的行為；清除，即其他使自己擺脫垃圾的行為，尤其包括將垃圾以其他形式排入水中和空中的行為，另外，將垃圾交給輕信的第三人作最后處理的行為，在行為人對(duì)此完全沒有發(fā)揮作用的可能性的情況下，也屬于清除行為。除了這些垃圾污染行為之外，違反法定義務(wù)不交出放射性垃圾的，也是一種犯罪行為。

（五）對(duì)特定保護(hù)區(qū)域的污染形式

特殊保護(hù)區(qū)是指在那種生態(tài)意義上特別敏感的地區(qū)。受德國(guó)環(huán)境刑法直接保護(hù)的特殊保護(hù)區(qū)有三個(gè)，即特定的容易遭受空氣污染和噪音侵害的地區(qū)，水源與礦泉保護(hù)地區(qū)，以及自然保護(hù)區(qū)。這些地區(qū)具有的獨(dú)特的生態(tài)利益，對(duì)人類的生存有著特殊的意義。

危害特殊保護(hù)區(qū)的污染形式主要有三種：

第一，違反法律法規(guī)，在需要特別防止空氣污染或者噪音對(duì)環(huán)境造成有害影響的地區(qū)，或者在缺乏變化的氣候狀況下應(yīng)當(dāng)擔(dān)心空氣污染急劇增加對(duì)環(huán)境有害的影響的地區(qū)，使用產(chǎn)生空氣污染或者噪音的設(shè)備的；

第二，違反法律法規(guī)，在對(duì)水源或者礦泉水源特別加以保護(hù)的地區(qū)，使用職業(yè)設(shè)備貯存、裝載、轉(zhuǎn)運(yùn)對(duì)水源有危害的物質(zhì)，使用管道運(yùn)送對(duì)水源有危害的物質(zhì)，或者在職業(yè)活動(dòng)規(guī)模上進(jìn)行的開采礫石、沙土或者其他固體物質(zhì)的；

第三，違反法律法規(guī)，在自然保護(hù)區(qū)、國(guó)家公園、或者作為自然保護(hù)區(qū)臨時(shí)加以保護(hù)的地區(qū)，開采礦產(chǎn)或者其他土地的組成部分或者從中牟利的，進(jìn)行挖掘或者堆積活動(dòng)的，取水、排水或者對(duì)水作任何改變的，對(duì)沼澤、泥潭、池塘或者其他潮濕地區(qū)進(jìn)行排水活動(dòng)的，或者砍樹挖根的。

雖然這些污染行為的造成都是以違反法律和行政規(guī)定為前提的，但是，德國(guó)刑法學(xué)界認(rèn)為，這種污染侵犯的法益不是單純的超個(gè)人的行政管理利益，而是通過獨(dú)立的生態(tài)方面的法益表現(xiàn)出來的對(duì)人的保護(hù)。

污染概念中的正當(dāng)化與免責(zé)問題

污染概念中的正當(dāng)化與免責(zé)問題是由于對(duì)污染概念加以限制的必要性而提出的。限制污染概念的必要性主要是出于兩個(gè)方面的考慮：

第一，理論根據(jù)方面的考慮。在污染還沒有直接表現(xiàn)為對(duì)人的健康、生命和財(cái)產(chǎn)的損害的時(shí)候，就宣布其為犯罪的做法，在理論上似乎與“抽象的危害行為”的概念很難劃清界限。根據(jù)抽象危害行為的概念，犯罪的成立不取決于損害結(jié)果或者具體危害的出現(xiàn)，尤其不取決于對(duì)危害結(jié)果加以證明的危害行為。如果在刑法中引入抽象危害行為，就意味著刑事責(zé)任的擴(kuò)大，并且，如果在環(huán)境犯罪中不需要要求證明某種污染對(duì)人的危害，是否容易導(dǎo)致隨意出入人罪的危險(xiǎn)？顯然，抽象危害行為理論與傳統(tǒng)的以造成實(shí)際損害行為為中心的理論有很不一致的地方。

第二，立法技術(shù)方面的考慮。德國(guó)環(huán)境刑法的一個(gè)重要特點(diǎn)就是采用“空白刑法”的立法技術(shù)。空白刑法是指完全或者部分地將對(duì)行為構(gòu)成的描述“空白地”留下來，而通過引述其他法律規(guī)定，其中主要是非立法機(jī)構(gòu)制定的行政法規(guī)，加以補(bǔ)充和完善的刑法規(guī)定。這種立法技術(shù)看起來就像立法者開出了一張空白支票，而有關(guān)管理部門則有權(quán)加以填寫。同時(shí)，由于德國(guó)允許在合乎法律規(guī)定的情況下排放廢氣、廢水和廢物，因此，在這種立法模式下，如何保證正確地追究污染環(huán)境的刑事責(zé)任，即在造成環(huán)境污染時(shí)不放縱犯罪和在符合法律法規(guī)規(guī)定的排放情況下不追究排放人的刑事責(zé)任，就成為十分重要的立法與司法問題。

為了防止濫用污染概念，德國(guó)刑法學(xué)界在理論和實(shí)踐方面都進(jìn)行了研究和努力。

在理論方面，德國(guó)刑法界并不一般地承認(rèn)污染犯罪都是抽象危害構(gòu)成。從“人類環(huán)境”的眼光來看，抽象危害構(gòu)成僅僅表現(xiàn)為與個(gè)人的人身財(cái)產(chǎn)利益有關(guān)。然而，從“生態(tài)環(huán)境”的眼光看來，與個(gè)人人身財(cái)產(chǎn)利益沒有直接關(guān)系的環(huán)境利益，就對(duì)犯罪的成立起了關(guān)鍵性的作用。例如，在水污染犯罪中，如果只把人的生命與健康利益作為受保護(hù)的利益，那么，水污染就表現(xiàn)為對(duì)這些利益的一種抽象的危害。從生態(tài)意義上觀察，由于水的純凈是需要保護(hù)的法益，因?yàn)槟鞘侨嗽谏鷳B(tài)學(xué)意義上的生活基礎(chǔ)，因此，水污染行為對(duì)水的純度的損害就是一種真正的損害，而不應(yīng)當(dāng)被看成是單純的抽象危害了。從理論上嚴(yán)格地說，德國(guó)污染犯罪中有一些是使用抽象危害構(gòu)成加以規(guī)定的，有一些則不是。

在立法技術(shù)方面，德國(guó)刑法界一方面通過肯定了環(huán)境刑法依靠行政管理法規(guī)的立法模式符合德國(guó)憲法規(guī)定的明確性原則（注：《德國(guó)基本法》第103條第2款和第104條規(guī)定的原則。）以及分權(quán)原則，（注：《德國(guó)基本法》第20條第2款規(guī)定的原則。）另一方面，在具體的法律規(guī)定中，針對(duì)不同犯罪中法益保護(hù)的具體要求，對(duì)于各個(gè)領(lǐng)域中污染的不同表現(xiàn)形式，還采取了以下一些使污染正當(dāng)化或者免責(zé)，即防止污染概念擴(kuò)大化的做法：

第一，規(guī)定輕微污染不處罰。這個(gè)做法典型地規(guī)定在《德國(guó)刑法典》第326條危害環(huán)境處理垃圾罪中。該條第6款規(guī)定：“由于垃圾數(shù)量很少，明顯地排除了對(duì)環(huán)境，尤其是對(duì)人、水、空氣、土地、可食動(dòng)物或者植物的有害影響時(shí)，行為不予刑法處罰。”（注：參見舍恩科／施勒得：前引書，第2209頁。）由于在危害環(huán)境處理垃圾罪中，是以管制垃圾為對(duì)象，采取抽象的危害構(gòu)成盡可能地將所有違法處理垃圾的境況都加以包括了，因此，如果在垃圾數(shù)量和危害后果上不作明文限制，在實(shí)踐中就可能造成處罰輕微的處理管制垃圾的后果。盡管這個(gè)著名的“輕微規(guī)定”在德國(guó)刑法中并不具有更大的一般性意義，（注：在德國(guó)刑法學(xué)界，對(duì)這一條“輕微規(guī)定”是存在著許多爭(zhēng)論的。有關(guān)討論情況參見拙作：前引書，第174-175頁。）但是，在防止擴(kuò)大垃圾刑法的適用范圍方面，還是發(fā)揮了作用的。

第二，符合行政許可不處罰。這個(gè)做法一般地適用于各種污染物排放的情況。根據(jù)“人類環(huán)境”的概念，廢氣、廢水和廢物在一定程度之內(nèi)是可以排放的。在實(shí)踐中，這個(gè)許可程度只能通過行政許可加以確認(rèn)。通過取得行政許可進(jìn)行排放，可以使污染控制在環(huán)境和社會(huì)可以容忍的范圍之內(nèi)。因此，在有權(quán)機(jī)關(guān)許可的情況之下和范圍之內(nèi)，對(duì)污染行為就沒有刑事責(zé)任可言。當(dāng)然，合法的行政許可是不包括使用威脅、賄賂或者共謀手段取得的許可和批準(zhǔn)，也不包括通過不正確或者不完全的說明而取得的許可和批準(zhǔn)。（注：《德國(guó)刑法典》第330d條第5款。）

第三，實(shí)質(zhì)無危害不處罰。根據(jù)罪刑法定原則的要求，德國(guó)環(huán)境刑法在有關(guān)犯罪中對(duì)污染的形式做了詳細(xì)的描述，尤其是對(duì)那些以抽象危害構(gòu)成的方式寫成的犯罪，因?yàn)檫@種立法技術(shù)不要求犯罪行為產(chǎn)生具體的危害或者導(dǎo)致一種損害。但是，這樣也產(chǎn)生了一種危險(xiǎn)，即某些行為在形式上符合法律的規(guī)定，但是在實(shí)質(zhì)上是有利于社會(huì)的行為，可能會(huì)被追究為犯罪。例如，《德國(guó)刑法典》第327條未經(jīng)許可使用設(shè)備罪規(guī)定的行為包括，違法使用、占用、全部或者部分拆毀、或者從本質(zhì)上改變核設(shè)施或者其用途的各種行為。其中，對(duì)于使用、占用和拆毀核設(shè)施的行為，必須具有本質(zhì)上可能產(chǎn)生危害社會(huì)的危險(xiǎn)，否則，就不構(gòu)成犯罪。根據(jù)這種“實(shí)質(zhì)無危害”的理論和規(guī)定，那種以加強(qiáng)現(xiàn)有的安全防護(hù)措施為目的，對(duì)核設(shè)施進(jìn)行的建筑方面的改動(dòng)，就不屬于這種行為的范疇。

德國(guó)環(huán)境刑法中的污染概念對(duì)中國(guó)刑法的借鑒意義

在環(huán)境問題日益嚴(yán)重的今天，世界各國(guó)都將保護(hù)環(huán)境、治理污染作為國(guó)家的責(zé)任。中國(guó)憲法第26條第1款也明確規(guī)定：“國(guó)家保護(hù)和改善生活環(huán)境和生態(tài)環(huán)境，防治污染和其他公害”。從憲法的角度來看，“人類環(huán)境”和“生態(tài)環(huán)境”顯然都是中國(guó)法律保護(hù)的對(duì)象。然而，由于各個(gè)方面條件的限制，目前中國(guó)刑法在懲治污染犯罪方面，還沒有將“生態(tài)環(huán)境”意義上的法律利益作為自己的保護(hù)內(nèi)容。雖然這幾年來中國(guó)一些地區(qū)的污染狀況有了明顯的變化，例如北京的空氣污染和太湖地區(qū)的水污染問題都有了明顯的改善，但是，要保持祖國(guó)天清水澈空氣好的良好環(huán)境，尤其是要做到持續(xù)經(jīng)濟(jì)有效地防治污染，刑法是可以也應(yīng)當(dāng)在符合國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)的水平上發(fā)揮自身作用的。很明顯，德國(guó)比較成功地使用刑法治理污染的經(jīng)驗(yàn)，對(duì)中國(guó)是有借鑒意義的，其中，特別值得注意的有以下幾點(diǎn)：

第一，刑法保護(hù)的法益狀況，對(duì)于明確環(huán)境犯罪中污染的概念有著根本的指導(dǎo)意義。以“人類環(huán)境”的觀念來考慮環(huán)境犯罪問題，只能根據(jù)人的生命健康或者財(cái)產(chǎn)來確定刑法意義上的“污染”，如果污染沒有直接侵害人的生命健康和財(cái)產(chǎn)，就不能受到刑法的追究。以“生態(tài)環(huán)境”的觀念來考慮環(huán)境犯罪問題，就可能在人的生命健康和財(cái)產(chǎn)還沒有直接受到侵害的時(shí)候，對(duì)危害自然環(huán)境的污染采取刑法措施。很明顯，把“生態(tài)環(huán)境”作為刑法保護(hù)的法益，一方面提高了生態(tài)環(huán)境的法律價(jià)值，另一方面可以避免環(huán)境污染發(fā)展到給人的生命健康和財(cái)產(chǎn)安全造成損失的程度上才加以懲治的無奈，從而提高環(huán)境保護(hù)的水平。這樣，刑法法益概念的改變促使了污染概念的改變，刑法法益標(biāo)準(zhǔn)的提高將導(dǎo)致污染構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)的降低和社會(huì)福利水平的提高。

第3篇：動(dòng)物保護(hù)的概念范文

摘要：野生動(dòng)物資源的所有權(quán)歸屬對(duì)于野生動(dòng)物資源的開發(fā)保護(hù)和利用具有重大意義。然而對(duì)于其權(quán)利歸屬，目前大致存在兩種對(duì)立的制度，即野生動(dòng)物國(guó)家所有權(quán)制度和私人所有權(quán)制度。二者引起了很大的爭(zhēng)議，是學(xué)術(shù)界探討的熱點(diǎn)問題。筆者將分別對(duì)這兩種制度的利弊進(jìn)行分析，并結(jié)合現(xiàn)行法律的規(guī)定，提出相應(yīng)的立法建議。

關(guān)鍵詞：野生動(dòng)物資源，野生動(dòng)物所有權(quán)制度

[中圖分類號(hào)]：D9[文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]：A

[文章編號(hào)]：1002-2139(2011)-20-0217-01

一、野生動(dòng)物及野生動(dòng)物資源的概念

野生動(dòng)物是指生存于自然狀態(tài)下，非人工馴養(yǎng)的各種哺乳動(dòng)物、鳥類、爬行動(dòng)物、兩棲動(dòng)物、魚類、軟體動(dòng)物、昆蟲動(dòng)物及其他動(dòng)物?；蛘唠m然已經(jīng)短期馴養(yǎng)但尚未產(chǎn)生進(jìn)化變異的各種動(dòng)物，包括但不限于獸類，鳥類，爬行類，兩棲類，魚類等，無論活體或死體，包括其任何身體部位和衍生物。可以分為四類：

1、珍貴的、稀有的、瀕于絕滅的野生動(dòng)物，如大熊獵、虎等；

2、有益野生動(dòng)物，指那些有益于農(nóng)、林、牧業(yè)及衛(wèi)生、保健事業(yè)的野生動(dòng)物，如食肉鳥類蛙類、益蟲、益獸等；

3、野生動(dòng)物，指那些較多經(jīng)濟(jì)價(jià)值較高，可作為漁業(yè)，狩獵業(yè)的動(dòng)物；

4、有害野生動(dòng)物，如害鼠及各種帶菌動(dòng)物等。

而野生動(dòng)物資源，之所以為資源，是強(qiáng)調(diào)其“可用性”，所以野生動(dòng)物資源應(yīng)該是指以上所說的前三類。根據(jù)《中華人民共和國(guó)野生動(dòng)物保護(hù)法》規(guī)定，國(guó)家所有的野生動(dòng)物資源是指受保護(hù)的野生動(dòng)物，即珍貴和瀕危的野生動(dòng)物。

二、我國(guó)關(guān)于野生動(dòng)物資源所有權(quán)方面的相關(guān)立法規(guī)定及分析

在我國(guó)，相關(guān)法律承認(rèn)的均為野生動(dòng)物資源歸國(guó)家所有的法律制度，在相關(guān)法律中也有明確規(guī)定，如《憲法》第6（2）條礦藏、水流，由法律規(guī)定為國(guó)有的森林、荒地和其他資源，都屬于全民所有。野生動(dòng)物資源是非常重要的資源，具有很大的利用價(jià)值，應(yīng)屬于上述法條中的其他資源一項(xiàng)。

在《物權(quán)法》第49條中規(guī)定：法律規(guī)定屬于國(guó)家所有的野生動(dòng)植物資源，屬于國(guó)家所有。此條爭(zhēng)議很大，如梁慧星教授認(rèn)為在法律許可的限度內(nèi), 野生動(dòng)植物可依先占制度取得。

在動(dòng)物園、牧場(chǎng)、承包的池塘等有管理人的土地上的動(dòng)植物以及家養(yǎng)的動(dòng)植物, 不得依先占取得。捕獲的動(dòng)物或馴養(yǎng)的動(dòng)物恢復(fù)自然狀態(tài)后, 可依先占取得。即可以看出梁教授不贊成野生動(dòng)植物資源歸屬國(guó)家所有，主張以先占為主的多重所有權(quán)制度。

另外在《野生動(dòng)物保護(hù)法》第3條中規(guī)定：野生動(dòng)物資源屬于國(guó)家所有。這種所有權(quán)不依野生動(dòng)物所依存的土地或水體的所有權(quán)而改變。

由此可以看出，我國(guó)的法律明確規(guī)定野生動(dòng)物資源歸國(guó)家所有。

三、兩種權(quán)利歸屬制度的比較分析

首先，關(guān)于野生動(dòng)物國(guó)家所有權(quán)制度，我國(guó)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)是以公有制為基礎(chǔ)，這就決定了我國(guó)主要的野生動(dòng)物資源所有權(quán)只能歸國(guó)家所有。正如我國(guó)憲法和民法中規(guī)定，礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等自然資源屬于國(guó)家專有，禁止任何組織或者個(gè)人用任何手段侵占或者破壞自然資源。野生動(dòng)物資源是重要的自然資源，因此，野生動(dòng)物資源所有權(quán)的主體是國(guó)家，這就明顯地表明自然人和法人不得享有野生動(dòng)物資源所有權(quán)。但是我認(rèn)為作為野生動(dòng)物資源組成部分的野生動(dòng)物并不專屬于國(guó)家所有，自然人和法人均可享有野生動(dòng)物的所有權(quán)，不應(yīng)直接將其歸為國(guó)家所有。野生動(dòng)物資源所有權(quán)由國(guó)家享有的最充分的理由在于保護(hù)好野生動(dòng)物資源，對(duì)生態(tài)環(huán)境具有很重要的意義。再者，國(guó)家所有權(quán)可以有效地防止生物海盜，并且有力地阻止生物資源的流失。并且對(duì)于改變長(zhǎng)期以來人們對(duì)野生動(dòng)物所持的野生無主,誰獵誰有的觀念，有很大的幫，從而能夠更有效的保護(hù)野生動(dòng)物。但國(guó)家所有制度也有其弊端所在，例如一些具有較高經(jīng)濟(jì)價(jià)值的瀕危野生動(dòng)物便因此受到了威脅，由于沒有具體的某一自然人或法人能從保護(hù)野生動(dòng)物這一共有資源的生存中的得到激勵(lì)并獲得直接的好處，其保護(hù)責(zé)任沒能真正地被調(diào)動(dòng)起來，而偷獵者反而可以不付任何飼養(yǎng)的成本就從中獲利，這便導(dǎo)致了野生動(dòng)物得不到真正的保護(hù)。

然而，其缺點(diǎn)也是存在的，在美國(guó)不少持新自由主義經(jīng)濟(jì)學(xué)傾向的經(jīng)濟(jì)學(xué)家提出過這樣的方案: 拯救珍稀動(dòng)物的唯一方法是建立私有的野生動(dòng)物保護(hù)區(qū), 并且規(guī)定只有富裕的獵手們付出很高的費(fèi)用才有可能在保護(hù)區(qū)內(nèi)旅行消遣。這樣, 保護(hù)區(qū)的私有者即便是出于長(zhǎng)期維護(hù)很高的收益, 也會(huì)想盡一切辦法使區(qū)內(nèi)的動(dòng)物種群維護(hù)繁榮的局面。但是在我國(guó)，是以公有制為經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的，只有國(guó)家才具有強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)保護(hù)能力和資源調(diào)動(dòng)分配能力。美國(guó)新自由主義經(jīng)濟(jì)學(xué)家提出的方案不是十分的符合我國(guó)的現(xiàn)有國(guó)情。

四、建立多元化的野生動(dòng)物所有權(quán)制度及其保護(hù)立法建議

依照我國(guó)現(xiàn)有國(guó)情以及我國(guó)的珍稀野生動(dòng)物主要分布在偏遠(yuǎn)的原生態(tài)地區(qū)的現(xiàn)狀，筆者認(rèn)為應(yīng)實(shí)行以國(guó)家所有制為主，私人所有制為輔的多元化野生動(dòng)物所有權(quán)制度。

首先，以國(guó)家所有制為主，在我國(guó)現(xiàn)狀下，具有很大的優(yōu)勢(shì)所在，符合我們的公有制國(guó)情，利于國(guó)家通過行政方式來統(tǒng)一保管和保護(hù)野生動(dòng)物，并從立法司法上確定保護(hù)方式和對(duì)損害野生動(dòng)物保護(hù)的行為如何通過法律制裁。另外，如今自然環(huán)境受人類影響很大，并不完全符合地理地域特征，原本適合某種野生動(dòng)物的生長(zhǎng)環(huán)境或許隨著人類的開發(fā)等因素變化很大，所有權(quán)歸國(guó)家，國(guó)家可以通過區(qū)域調(diào)動(dòng)，使此種野生動(dòng)物遷移到最適合繁衍生長(zhǎng)的地區(qū)去，這樣更加有利于保護(hù)野生動(dòng)物。

其次，建立多元化的野生動(dòng)物所有權(quán)體系，可以加入一些私人承包的輔助制度，對(duì)于一些保護(hù)要求相應(yīng)過低的野生動(dòng)物群體，可以由其生長(zhǎng)環(huán)境附近的居民進(jìn)行區(qū)域承包保護(hù)，但其所有權(quán)歸國(guó)家所有，由國(guó)家給付保護(hù)費(fèi)用，這樣可以使當(dāng)?shù)夭糠钟心芰τ袟l件實(shí)施保護(hù)的居民從中獲得一定的收入，也能使保護(hù)野生動(dòng)物的責(zé)任具體分配到個(gè)人，加強(qiáng)對(duì)野生動(dòng)物的保護(hù)，同時(shí)也減輕國(guó)家的壓力。

再者，可以按照野生動(dòng)物的物種來劃分應(yīng)更科學(xué)些，將同種或者在生活習(xí)性方面相關(guān)的物種放在一起保護(hù)，從而更加有利于野生動(dòng)物的繁殖，保護(hù)?；蛘甙磪^(qū)域劃分自然保護(hù)區(qū)，按野生動(dòng)物的生活習(xí)性，地理特征自然環(huán)境劃分，統(tǒng)一保護(hù)規(guī)劃，并且由國(guó)務(wù)院統(tǒng)一規(guī)劃部署，下達(dá)到各地方政府，從而形成一個(gè)有效的保護(hù)體系；

最后，在立法司法方面應(yīng)加強(qiáng)對(duì)野生動(dòng)物的保護(hù)力度，加強(qiáng)野生動(dòng)物保護(hù)的立法，細(xì)致立法，明確損害野生動(dòng)物的責(zé)任制裁方式及法律責(zé)任的承擔(dān)。在司法方面，加強(qiáng)司法，防止地方政府為了減輕自身保護(hù)不到位的責(zé)任，而采取保護(hù)隱藏案件的行為，明示化司法，在辦理此案的同時(shí)，對(duì)其他人也形成警示作用。同時(shí)，可以加強(qiáng)對(duì)社會(huì)公眾有關(guān)野生動(dòng)物保護(hù)的教育，形成良好的社會(huì)氛圍。

參考文獻(xiàn)：

第4篇：動(dòng)物保護(hù)的概念范文

關(guān)鍵詞：動(dòng)物福利 貿(mào)易壁壘 國(guó)際貿(mào)易

研究發(fā)現(xiàn)，不規(guī)范的動(dòng)物飼養(yǎng)、運(yùn)輸及屠宰加工會(huì)影響動(dòng)物性產(chǎn)品的質(zhì)量，進(jìn)而影響人體健康，這就使得動(dòng)物福利問題逐漸得到重視。某些國(guó)家在進(jìn)口農(nóng)產(chǎn)品時(shí)，利用已有的“動(dòng)物福利”優(yōu)勢(shì)，將其作為進(jìn)口標(biāo)準(zhǔn)的一個(gè)重要內(nèi)容，事實(shí)上已形成新型國(guó)際貿(mào)易壁壘。該文在介紹國(guó)際貿(mào)易中的動(dòng)物福利壁壘和分析我國(guó)受到的影響的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步提出了政府、行業(yè)、企業(yè)、消費(fèi)者“四位一體”的應(yīng)對(duì)策略。

一、動(dòng)物福利概述

（一）動(dòng)物福利的概念及其意義

1976年美國(guó)人休斯（Hughes）首次提出了動(dòng)物福利（animal welfare）的概念： “動(dòng)物與它的環(huán)境協(xié)調(diào)一致的精神和生理完全健康的狀態(tài)”。通俗地講，就是在動(dòng)物飼養(yǎng)、運(yùn)輸、宰殺過程中要盡可能地減少痛苦，不受虐待。盡管人工養(yǎng)殖的畜禽、水產(chǎn)品難逃被屠殺的命運(yùn)，但人類應(yīng)該合理、人道地利用動(dòng)物，盡量保證為人類做出貢獻(xiàn)和犧牲的動(dòng)物享有最基本的權(quán)利。

動(dòng)物福利的提出是一種觀念的進(jìn)步，體現(xiàn)了人類的情感，是人類進(jìn)步的表現(xiàn)；同時(shí)，它也是基于人類健康的考慮，在飼養(yǎng)、運(yùn)輸、屠宰等過程中注重動(dòng)物福利能提高動(dòng)物的生產(chǎn)性能，提升其自然品質(zhì)保證人類的食肉安全。動(dòng)物福利更是基于本國(guó)的貿(mào)易利益的考慮，很多國(guó)家不但在動(dòng)物飼養(yǎng)、運(yùn)輸和屠宰過程中，要求執(zhí)行動(dòng)物福利標(biāo)準(zhǔn)，而且，對(duì)于進(jìn)口的動(dòng)物產(chǎn)品也要求符合動(dòng)物福利法規(guī)方面的技術(shù)指標(biāo)，構(gòu)建了各自的“進(jìn)口門檻”――動(dòng)物福利壁壘。

（二）動(dòng)物福利在國(guó)內(nèi)外的發(fā)展進(jìn)程

1、國(guó)外

美國(guó)不但制定了《反虐待動(dòng)物法案》，還專門制定了《動(dòng)物福利法案》，目前，美國(guó)有十多部詳細(xì)周到的有關(guān)動(dòng)物保護(hù)的法律。歐洲為動(dòng)物立法源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，1822年，愛爾蘭政治家馬丁說服英國(guó)議院，通過了世界上第一個(gè)反虐待動(dòng)物的法案“馬丁法案”。二戰(zhàn)以后，法國(guó)、德國(guó)等歐洲的主要國(guó)家又根據(jù)社會(huì)變化和需求，陸續(xù)制定了動(dòng)物保護(hù)法和相應(yīng)的管理?xiàng)l例和法規(guī)。 在亞洲，新加坡、馬來西亞、泰國(guó)、日本等國(guó)和中國(guó)香港、臺(tái)灣地區(qū)都在上個(gè)世紀(jì)完成了動(dòng)物福利立法。

2、國(guó)內(nèi)

由于動(dòng)物福利進(jìn)入中國(guó)時(shí)間較晚，并且受傳統(tǒng)文化和習(xí)俗的影響，短時(shí)間內(nèi)公眾很難接受動(dòng)物福利理念。到目前為止，我國(guó)還沒有一部真正意義上的動(dòng)物福利立法，只是在一些單行法律中涉及到部分動(dòng)物保護(hù)的內(nèi)容，還有一些地方性的法規(guī)涉及到動(dòng)物福利保護(hù)。

二、動(dòng)物福利對(duì)我國(guó)出口的影響

隨著中國(guó)加入WTO后的農(nóng)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整步伐加快，發(fā)展養(yǎng)殖業(yè)已被中國(guó)政府確定為農(nóng)產(chǎn)品出口的一個(gè)重大突破方向。而我國(guó)由于缺乏關(guān)于動(dòng)物福利的立法，不能及時(shí)應(yīng)對(duì)國(guó)外動(dòng)物福利保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)立和變更，我國(guó)的動(dòng)物產(chǎn)品出口遇到了貿(mào)易阻擊。特別在我國(guó)加入WTO后，動(dòng)物福利更是逐漸成為新的貿(mào)易壁壘。在我國(guó)的動(dòng)物產(chǎn)品貿(mào)易中，動(dòng)物福利既是危險(xiǎn)，也是機(jī)會(huì)。

（一）動(dòng)物福利對(duì)我國(guó)出口的不利影響

1、增加企業(yè)出口成本，削弱企業(yè)產(chǎn)品的國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力

一些發(fā)達(dá)國(guó)家對(duì)動(dòng)物從出生、養(yǎng)殖、運(yùn)輸?shù)酵涝准庸み^程都制定了一系列具體、嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)，發(fā)展中國(guó)家要想向其出口動(dòng)物源性產(chǎn)品就必須符合這些動(dòng)物福利標(biāo)準(zhǔn)。這樣無形中增加了養(yǎng)殖成本、人力成本、運(yùn)輸成本和加工成本，使出口企業(yè)產(chǎn)品因成本的增加而失去價(jià)格優(yōu)勢(shì)，削弱產(chǎn)品的國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力。

2、引發(fā)貿(mào)易爭(zhēng)端，惡化我國(guó)的貿(mào)易環(huán)境

由于發(fā)展中國(guó)家在經(jīng)濟(jì)水平、生產(chǎn)方式、消費(fèi)結(jié)構(gòu)和傳統(tǒng)習(xí)俗等方面與西方發(fā)達(dá)國(guó)家相比存在很大差異，動(dòng)物福利壁壘的出現(xiàn)對(duì)發(fā)展中國(guó)家是不公平的，必然引發(fā)貿(mào)易摩擦。目前我國(guó)存在的非理性消費(fèi)觀念、不規(guī)范的屠宰方式、不安全的飼養(yǎng)方法確實(shí)損害了農(nóng)畜動(dòng)物的福利，給西方發(fā)達(dá)國(guó)家利用動(dòng)物福利壁壘提供了證據(jù)，從而引發(fā)國(guó)家間的貿(mào)易爭(zhēng)端，惡化了我國(guó)的貿(mào)易環(huán)境。

3、國(guó)家聲譽(yù)受損，損害“中國(guó)制造”的產(chǎn)品形象

目前我國(guó)的動(dòng)物福利水平與發(fā)達(dá)國(guó)家相比存在很大差距，動(dòng)物產(chǎn)品的飼養(yǎng)、運(yùn)輸和加工過程中存在不少問題。因此，我國(guó)不規(guī)范的飼養(yǎng)、屠宰、加工方式常常被發(fā)達(dá)國(guó)家抵制，這不僅影響到我國(guó)相關(guān)產(chǎn)品的出口，更嚴(yán)重的是損害了我文明古國(guó)的形象，不利于“中國(guó)制造”產(chǎn)品的持續(xù)發(fā)展。

4、阻礙我國(guó)相關(guān)產(chǎn)品的出口，帶來貿(mào)易量下降

（1）肉品、蛋品出口受阻

我國(guó)是禽畜產(chǎn)品生產(chǎn)大國(guó)，肉類和蛋類產(chǎn)品產(chǎn)量均為世界第一。但基本上，這些產(chǎn)品的生產(chǎn)過程并不符合發(fā)達(dá)國(guó)家動(dòng)物福利的出口標(biāo)準(zhǔn)，以生豬為例，生豬在飼養(yǎng)方式、運(yùn)輸方式、屠宰方式等方面都不符合外國(guó)肉品進(jìn)口的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，我國(guó)的肉品出口因侵害動(dòng)物福利而嚴(yán)重受阻。

（2）水產(chǎn)品出口受阻

很多歐美發(fā)達(dá)國(guó)家要求供貨方提供水產(chǎn)品在飼養(yǎng)、運(yùn)輸、宰殺過程中沒有受到虐待的證明，否則不予進(jìn)口。但我國(guó)一些養(yǎng)殖者為追求高產(chǎn)量，在養(yǎng)殖過程中施用一些國(guó)家明令禁止的藥物；對(duì)水產(chǎn)品養(yǎng)殖環(huán)境不重視，養(yǎng)殖水體沒有進(jìn)行定期檢測(cè)，造成水域環(huán)境污染嚴(yán)重，這些都危害了水產(chǎn)動(dòng)物的健康，影響了水產(chǎn)品的質(zhì)量，最終阻礙出口。

（3）服務(wù)貿(mào)易出口受阻。

主要是不利于我國(guó)餐飲業(yè)走出國(guó)門。中華美食歷史悠久，馳名中外，中餐業(yè)也是我國(guó)服務(wù)貿(mào)易出口的主要內(nèi)容。但中餐的許多原料及吃法不僅不符合動(dòng)物福利標(biāo)準(zhǔn)甚至堪稱殘忍，例如生吃猴腦和將懷孕母羊殺掉吃胎羊等。殺食伴侶動(dòng)物，如貓、狗等行為更是令外國(guó)消費(fèi)者聞之色變。中餐走出國(guó)門后，上述一系列做法即遭到倡導(dǎo)動(dòng)物福利的國(guó)外消費(fèi)者的強(qiáng)烈抵制。

（4）中醫(yī)技術(shù)及中藥出口受阻。

近年來，中藥這種擁有獨(dú)特原理和神奇療效的藥品頻頻受到來自歐美國(guó)家的批評(píng)和抵制。其原因即在于中藥的入藥動(dòng)物的福利嚴(yán)重受損，如在渤海和黃海沿岸，斑海豹被活活割去生殖器，制成“海狗鞭”為男性壯陽；為了“明目”等藥用價(jià)值，把黑熊關(guān)在狹仄的鐵籠中，將粗糙的鋼制導(dǎo)管插人黑熊膽囊，定期抽取膽汁。這些信息被披露后，不僅這些含有動(dòng)物成分的中藥或中藥制品遭到了國(guó)外消費(fèi)者的抵制，甚至連不含動(dòng)物成分的其他中藥制品也受到牽連。這都大大損害了我國(guó)中醫(yī)中藥的市場(chǎng)形象，不利于中醫(yī)技術(shù)及中藥的海外市場(chǎng)拓展。

（二）動(dòng)物福利對(duì)我國(guó)出口的積極影響

1、提高產(chǎn)品產(chǎn)出率，創(chuàng)造更多的商業(yè)機(jī)會(huì)

（1）動(dòng)物福利法規(guī)在保證動(dòng)物生物機(jī)能正常運(yùn)轉(zhuǎn)、提高動(dòng)物免疫力的同時(shí)，也能讓動(dòng)物保持更高的繁殖率、成活率和生長(zhǎng)率。改善動(dòng)物福利還有利于提高肉類產(chǎn)品的質(zhì)量，提高合格動(dòng)物產(chǎn)品的產(chǎn)出率。

（2）企業(yè)改善動(dòng)物福利可以迎合消費(fèi)者需求，創(chuàng)造更多商業(yè)機(jī)會(huì)。歐盟的許多大型服務(wù)零售商也越來越多地要求供應(yīng)商遵守動(dòng)物福利法規(guī)。歐盟的食品供應(yīng)鏈――“從農(nóng)場(chǎng)到餐桌計(jì)劃”也加入了動(dòng)物福利條款。可見，高動(dòng)物福利產(chǎn)品進(jìn)入歐盟市場(chǎng)成功的機(jī)會(huì)將會(huì)大大增加。

2、樹立企業(yè)產(chǎn)品的良好形象，提高企業(yè)知名度

動(dòng)物產(chǎn)品的相關(guān)企業(yè)還可借改善動(dòng)物福利之機(jī)創(chuàng)建企業(yè)品牌，樹立企業(yè)產(chǎn)品健康、安全的形象，從而提高企業(yè)知名度。[4]例如，遼寧大連的韓偉集團(tuán)擁有唯一符合世界最高蛋品標(biāo)準(zhǔn)的中國(guó)雞蛋品牌，韓偉集團(tuán)特別注重蛋雞飼養(yǎng)過程中的動(dòng)物福利，雖然產(chǎn)品的成本增加了，但高品質(zhì)的“咯咯噠”綠色營(yíng)養(yǎng)雞蛋卻給企業(yè)帶來了豐厚的利潤(rùn)?！翱┛﹪}”雞蛋不但受到國(guó)內(nèi)消費(fèi)者的青睞，而且每月都有數(shù)百噸“咯咯噠”雞蛋出口到國(guó)際市場(chǎng) 。

可見，動(dòng)物福利壁壘也是一柄“雙刃劍”：一方面，濫用動(dòng)物福利壁壘會(huì)嚴(yán)重扭曲國(guó)際貿(mào)易的正常發(fā)展；另一方面，在畜牧業(yè)養(yǎng)殖生產(chǎn)過程中不斷改善動(dòng)物的飼養(yǎng)方式和生存環(huán)境，保證動(dòng)物基本的生存福利，也能提高動(dòng)物自身的免疫力和抗病力，使生產(chǎn)出的動(dòng)物產(chǎn)品在激烈的國(guó)際市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中更具競(jìng)爭(zhēng)力，從而促進(jìn)產(chǎn)業(yè)健康發(fā)展。

三、中國(guó)應(yīng)對(duì)動(dòng)物福利壁壘的對(duì)策

在當(dāng)今國(guó)際市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)日益激烈、傳統(tǒng)關(guān)稅和非關(guān)稅壁壘可利用空間日益減小的情況下，動(dòng)物福利不可避免地會(huì)影響國(guó)際動(dòng)物源性產(chǎn)品的貿(mào)易。WTO成員既可以援引動(dòng)物保護(hù)條款對(duì)動(dòng)物進(jìn)行保護(hù)，又可以利用這些保護(hù)條款過于概括、模糊的特點(diǎn)，借動(dòng)物保護(hù)之名，行貿(mào)易保護(hù)之實(shí)。對(duì)此我國(guó)要建立政府、行業(yè)、企業(yè)和消費(fèi)者的“四位一體”來應(yīng)對(duì)模式充分發(fā)揮政府的主導(dǎo)作用、行業(yè)協(xié)會(huì)的協(xié)調(diào)作用、企業(yè)的自我完善作用和消費(fèi)者的理性消費(fèi)作用，緊密結(jié)合“四位”的力量，共同應(yīng)對(duì)動(dòng)物福利壁壘。

（一）發(fā)揮政府的主導(dǎo)作用

1、普及動(dòng)物福利理念，提高其在民眾及企業(yè)中的認(rèn)知度

通過各種途徑對(duì)廣大消費(fèi)者進(jìn)行科普宣傳，培養(yǎng)消費(fèi)者理性的消費(fèi)理念。尤其對(duì)出口動(dòng)物產(chǎn)品企業(yè)及其上游企業(yè)更要加大宣傳力度，讓其充分了解國(guó)外的動(dòng)物福利保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，鼓勵(lì)其參照?qǐng)?zhí)行進(jìn)口國(guó)的動(dòng)物福利保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行生產(chǎn)、加工。

2、建立動(dòng)物福利壁壘的預(yù)警機(jī)制和相關(guān)產(chǎn)品出口保護(hù)機(jī)制

一方面要加強(qiáng)對(duì)國(guó)外動(dòng)物福利信息的跟蹤、收集和研究，并及時(shí)將分析結(jié)果向出口企業(yè)和養(yǎng)殖者，為其決策提供依據(jù)。另一方面，政府可以設(shè)立專項(xiàng)資金，當(dāng)企業(yè)遇到動(dòng)物福利壁壘時(shí)，幫助企業(yè)應(yīng)訴和研究應(yīng)對(duì)措施，解決在出口中的不平等待遇，維護(hù)出口企業(yè)的合法利益。

3、發(fā)揮我國(guó)在世貿(mào)組織中的作用，堅(jiān)決抵制濫用動(dòng)物福利壁壘。

我國(guó)政府應(yīng)充分發(fā)揮在世貿(mào)組織中的話語權(quán)，積極維護(hù)發(fā)展中國(guó)家的利益，要求發(fā)達(dá)國(guó)家考慮我國(guó)在實(shí)施動(dòng)物福利方面存在的困難，嚴(yán)厲抵制某些發(fā)達(dá)國(guó)家濫用動(dòng)物福利壁壘，為我國(guó)對(duì)外貿(mào)易爭(zhēng)取良好的國(guó)際市場(chǎng)環(huán)境。

4、加快動(dòng)物福利立法步伐，實(shí)現(xiàn)“有法可依”

我國(guó)現(xiàn)行的有關(guān)動(dòng)物保護(hù)的法律為數(shù)不多，沒有一部專門、完整的動(dòng)物保護(hù)的總括性法律，形成了動(dòng)物福利無法可依的局面。因此，推進(jìn)動(dòng)物福利立法是動(dòng)物保護(hù)的有力保障，也為改善動(dòng)物福利提供了法律依據(jù)。

（二）發(fā)揮行業(yè)協(xié)會(huì)的協(xié)調(diào)作用

我們應(yīng)加強(qiáng)行業(yè)協(xié)會(huì)建設(shè)，充分發(fā)揮各種協(xié)會(huì)、商會(huì)等中介組織在處理貿(mào)易糾紛、信息溝通等方面的作用和職能。一方面，要做好宣傳，并定期組織各種形式的培訓(xùn)班和研討會(huì)，讓更多的國(guó)人和企業(yè)了解動(dòng)物福利知識(shí)，了解國(guó)際貿(mào)易動(dòng)態(tài)，并指導(dǎo)企業(yè)改進(jìn)和提高生產(chǎn)管理技術(shù)。另一方面，要充分發(fā)揮其橋梁紐帶作用，加強(qiáng)與國(guó)外的溝通，讓世界了解我國(guó)的具體國(guó)情和我國(guó)在改善動(dòng)物福利方面取得的進(jìn)展。

（三）發(fā)揮企業(yè)的自我完善作用

1、加大投入， 提高產(chǎn)品的技術(shù)含量。

企業(yè)應(yīng)增大投入，盡可能參照有關(guān)動(dòng)物福利標(biāo)準(zhǔn)來改善動(dòng)物的生存環(huán)境，使動(dòng)物在養(yǎng)殖、運(yùn)輸、屠宰等過程中均能享受到較高的福利水平。

2、積極開拓新的市場(chǎng)，分散風(fēng)險(xiǎn)。

中國(guó)企業(yè)必須在深度開發(fā)傳統(tǒng)市場(chǎng)的同時(shí)，大力開拓中東、非洲和拉美等極具潛力的新市場(chǎng)，改變單一市場(chǎng)的狀況，形成出口市場(chǎng)多元化的格局，以避免產(chǎn)品在某一國(guó)受阻而使企業(yè)陷入困境的局面。企業(yè)亦可在產(chǎn)品出口前，研究不同國(guó)家的福利標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)本企業(yè)產(chǎn)品的質(zhì)量，選擇適當(dāng)?shù)氖袌?chǎng)，規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。

（四）發(fā)揮消費(fèi)者的理性消費(fèi)作用

積極宣傳科學(xué)知識(shí)，倡導(dǎo)理性消費(fèi)。要使消費(fèi)者明了享受不到福利的動(dòng)物產(chǎn)品會(huì)降低消費(fèi)者的福利水平，便于從需求角度規(guī)范相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。同時(shí)，加強(qiáng)輿論宣傳力度，鼓勵(lì)和刺激消費(fèi)者購買滿足動(dòng)物福利標(biāo)準(zhǔn)的動(dòng)物產(chǎn)品，發(fā)揮消費(fèi)者的理性消費(fèi)作用。

參考文獻(xiàn)：

[1]楊蕾.我國(guó)畜產(chǎn)品貿(mào)易動(dòng)物福利壁壘的博弈分析[J].國(guó)際商務(wù)-對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)學(xué)報(bào)，2006，（5）.

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第5篇：動(dòng)物保護(hù)的概念范文

關(guān)鍵詞:名譽(yù)權(quán)；權(quán)利能力；倫理人格；辯證推理

死者的名譽(yù)應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)，這在我國(guó)司法實(shí)務(wù)與學(xué)說中已然得到一致肯認(rèn)。然而，就死者名譽(yù)保護(hù)的法理基礎(chǔ)，則聚訟紛紜，莫衷一是——主要有權(quán)利保護(hù)說、近親屬利益保護(hù)說、家庭利益保護(hù)說、法益保護(hù)說及延伸保護(hù)說等5種理論認(rèn)知。本文無意評(píng)價(jià)它們的優(yōu)劣，只是其內(nèi)含的概念法學(xué)的弊病，不可不察。不超越概念法學(xué)的視域，對(duì)死者名譽(yù)權(quán)的保護(hù)基礎(chǔ)問題就不可能獲得有效詮釋。這是因?yàn)椋瑥倪壿嬌峡?，享有私?quán)的前提在于，主體資格即權(quán)利能力的取得。而死者斷然不會(huì)具有這種以自然生命為前設(shè)的主體資格，也就不會(huì)有什么名譽(yù)權(quán)。在概念法學(xué)那里，死者名譽(yù)權(quán)是難以成立的。

一、名譽(yù)與名譽(yù)權(quán)概述

民法通則第101條規(guī)定，公民享有名譽(yù)權(quán)，公民的人格尊嚴(yán)受法律保護(hù)，禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民的名譽(yù)。民法通則及民通意見對(duì)名譽(yù)權(quán)的保護(hù)，似乎采取了有限制的態(tài)度，即只明確禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民的名譽(yù)。在名譽(yù)權(quán)的侵權(quán)行為構(gòu)成上要求故意、損害事實(shí)、行為的違法性及違法行為與損害后果間的因果關(guān)系等四要件，保護(hù)的條件不可謂不苛刻。直到1993年最高人民法院《關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問題的解答》才將名譽(yù)侵權(quán)擴(kuò)張到了過失侵權(quán)的情形。

由于我國(guó)民法并未對(duì)名譽(yù)和名譽(yù)權(quán)予以定義，學(xué)說上對(duì)它們的性質(zhì)、范圍認(rèn)識(shí)不盡一致。對(duì)名譽(yù)性質(zhì)的不同認(rèn)識(shí)，影響名譽(yù)權(quán)保護(hù)的范圍，有必要在解釋論上加以澄清。問題的焦點(diǎn)在于，名譽(yù)是否具有主觀性，所謂“內(nèi)部的名譽(yù)”即“名譽(yù)感”是否受到保護(hù)。有人認(rèn)為，名譽(yù)作為人格的一項(xiàng)重要的內(nèi)在要素，指?jìng)€(gè)人對(duì)自我的尊嚴(yán)感。有人折衷認(rèn)為，名譽(yù)是社會(huì)不特定的他人對(duì)名譽(yù)主體的品性、德行、才能、水平、信用等一般評(píng)價(jià)以及名譽(yù)主體對(duì)這種評(píng)價(jià)的能動(dòng)反映。這些認(rèn)識(shí)未能提供解釋論上的依據(jù)，也難謂精到———如果名譽(yù)果真有主觀的一面，不就徑直取消了死者名譽(yù)嗎?這與死者名譽(yù)受到保護(hù)的事實(shí)相矛盾。死者名譽(yù)的保護(hù)奠基于客觀名譽(yù)論上。名譽(yù)是客觀的，是有關(guān)自然人道德品質(zhì)和生活作風(fēng)方面的社會(huì)評(píng)價(jià)。該認(rèn)識(shí)也得到我國(guó)司法實(shí)踐的支持。名譽(yù)權(quán)即由民法規(guī)定的民事主體所享有的獲得和維持對(duì)其名譽(yù)進(jìn)行客觀公正評(píng)價(jià)的權(quán)利。其具有專屬性、非財(cái)產(chǎn)性、可克減性等特征。

二、生物人享有名譽(yù)權(quán)的精神基礎(chǔ)

依近代民法，權(quán)利能力是生物人轉(zhuǎn)化為自然人的“通道”，是否具有權(quán)利能力，僅維系于生物人之生命。但從法律史上觀察，生物人并不是自動(dòng)成為法律主體的。無條件賦予任何生物人以主體資格，只是近代民法的實(shí)際。它清楚的道出這樣一個(gè)真理———生物人成為法律上的自然人同樣出自法律技術(shù)上的擬制。其實(shí)，自然人與法人一樣，都是法律上的擬制，是法律對(duì)生物人的主體地位承認(rèn)的制度實(shí)在，而非現(xiàn)實(shí)實(shí)體。自然人的概念，誕生于個(gè)人主義的思想溫床，而不是簡(jiǎn)單的個(gè)人存在的事實(shí)。拿掉了個(gè)人主義思想，自然人的概念不復(fù)存在，權(quán)利主體將為以共同體思想作為擬制基礎(chǔ)的主體概念所代替。自德國(guó)民法典以來，生物人被普遍無條件的賦予權(quán)利能力———“私法化”、“形式化”的人格———讓我們往往不見自然人同樣是制度實(shí)在是法律擬制結(jié)果的事實(shí)。

法律又何以單單賦予生物人權(quán)利能力?這個(gè)問題在當(dāng)代動(dòng)物福利的沖擊下，尤其凸顯。概念法學(xué)是回答不了這個(gè)問題的，因?yàn)榻穹ㄉ系娜酥皇莻€(gè)形式化的人的概念，是純粹技術(shù)意義上的概念。在我國(guó)民法繼受過程中，民事主體背后的價(jià)值考量更是丟失殆盡，對(duì)于民法上的人是從倫理學(xué)意義上的人移植而來的事實(shí)，更是不得而知。

人、權(quán)利、法律義務(wù)以及將兩個(gè)或兩個(gè)以上的人聯(lián)系起來的法律關(guān)系概念的精神內(nèi)容，源于將倫理學(xué)意義的人的概念移植到法律領(lǐng)域。每一個(gè)人(生物人)都生而為“人”(自然人)，對(duì)這一基本觀念的內(nèi)涵及其產(chǎn)生的全部后果，我們只有從倫理學(xué)上的人的概念出發(fā)才能理解。這一概念的內(nèi)涵是:人依其本質(zhì)屬性，有能力在給定的各種可能性的范圍內(nèi)，自主地負(fù)責(zé)地決定他的存在與關(guān)系，為自己設(shè)定目標(biāo)并對(duì)自己的行為加以限制。這一思想淵源于基督教，也淵源于哲學(xué)，系統(tǒng)的反映在康德創(chuàng)立的倫理人格主義哲學(xué)中。在倫理人格主義哲學(xué)看來，人正因?yàn)槭莻惱韺W(xué)意義上的“人”，即具有理論理性更具有實(shí)踐理性的人，因此這種理性生靈本身就具有一種價(jià)值，即人不能作為其他人達(dá)到目的的手段，人具有尊嚴(yán)。

只有存在“自由”的人，法律與道德才是可能的。由于人是經(jīng)驗(yàn)現(xiàn)象世界的一部分，人的意志與行為也就服從于牛頓物理學(xué)理論中的因果鐵律，從而人是不自由的，是被決定了的。而另一方面，人的內(nèi)在經(jīng)驗(yàn)和實(shí)踐理性卻告訴他，人是一種自由且道德的能動(dòng)力量，他能夠在善與惡之間作出選擇。只有在與“感覺的世界”相對(duì)的“概念的世界”中，自由、自決和道德選擇才都是可能且真實(shí)的。法律與道德必須被納入概念的本體世界———自由與人之理性的世界。只有人才是且能居于概念的世界中，才是理性的，才是“自由”的，才是價(jià)值本身。在外的，是人實(shí)現(xiàn)其人格的手段，是人的意思所支配的“物”。

第6篇：動(dòng)物保護(hù)的概念范文

關(guān)鍵詞：《動(dòng)物防疫法》；法律法規(guī)；違法所得；司法解釋

中圖分類號(hào)：S8-1 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：B 文章編號(hào)：1007-273X（2013）01-0098-01

《中華人民共和國(guó)動(dòng)物防疫法》的實(shí)施對(duì)預(yù)防、控制和撲滅動(dòng)物疫病，保護(hù)人民的身體健康和畜牧業(yè)的良性發(fā)展具有重要的意義。

1 對(duì)“違法所得”的不同觀點(diǎn)

對(duì)“違法所得”的概念和其數(shù)額的計(jì)算方法目前國(guó)家法律沒有明確具體規(guī)定，法律界也頗有爭(zhēng)議。主要有以下幾種觀點(diǎn)。

“違法所得”即行為人通過違反本法經(jīng)營(yíng)所獲取的利潤(rùn)，沒有通過交易行為獲取利潤(rùn)就沒有違法所得；“違法所得”即違法本法的經(jīng)營(yíng)額，不論行為人有無收益，其違法的貨值就視為違法所得。

國(guó)家立法的目的在于打擊違法，保護(hù)合法。違法所得不一定僅指違法獲利，因?yàn)閮H對(duì)違法利潤(rùn)的沒收并未使違法者受到損失，對(duì)其違法行為起不到懲戒作用；但也不應(yīng)將行為人的違法經(jīng)營(yíng)額均視為違法所得，因?yàn)槠浣?jīng)營(yíng)收入中可能含有合法財(cái)產(chǎn)，予以沒收就可能侵害到當(dāng)事人的合法權(quán)益。認(rèn)定違法所得首先應(yīng)以行為人是通過故意違法手段獲得了非法財(cái)產(chǎn)為前提，不論其財(cái)產(chǎn)是以錢或物以及其他的形式存在，只要是通過違法手段所獲取，就不能構(gòu)成其合法財(cái)產(chǎn)，且不受法律的保護(hù)，這種通過違法手段獲取、不受法律保護(hù)的非法財(cái)產(chǎn)就應(yīng)當(dāng)是違法所得。

2 通過案例分析對(duì)“違法所得”的認(rèn)定

案例一 ：某動(dòng)物防疫監(jiān)督機(jī)構(gòu)查獲一運(yùn)載生豬的車輛，從甲地購得準(zhǔn)備運(yùn)往乙地，當(dāng)事人無檢疫證明，但所運(yùn)生豬具有有效的免疫標(biāo)識(shí)。筆者認(rèn)為從該環(huán)節(jié)中看不到通過違反本法獲得了非法財(cái)產(chǎn)，因此就不能認(rèn)定其有違法所得，對(duì)該案的處理應(yīng)依法補(bǔ)檢補(bǔ)消毒，并根據(jù)檢疫結(jié)果依法做出相應(yīng)的處理。但通過調(diào)查取證，當(dāng)事人已將未經(jīng)檢疫的生豬售出一部分，那么就構(gòu)成了違法經(jīng)營(yíng)，其所獲得的全部利潤(rùn)就可以認(rèn)定為違法所得，應(yīng)依照《動(dòng)物防疫法》49條之規(guī)定，對(duì)其違法所得予以沒收。

第7篇：動(dòng)物保護(hù)的概念范文

關(guān)鍵詞：環(huán)境 保護(hù) 公眾 參與 失靈 顯靈

Abstract： Wide range of global environmental problemswhichthreatening human survival and development. Whether the general public or government officials, both developed and developing countries also, are generally expressed unease. Environmental crisis has become increasingly evident, so people look to the Government and the market. However, the limitations of their own government and the market is being affected, interests in preserving the environment there is "failure" phenomenon. Therefore, public participation in environmental protection been high hopes. However, we should see, public participation in environmental protection may also be "failure." In order to promote China's human and natural environment of harmonious development, We should promote public participation in environmental protection, the "manifestation."

Key words：Environmental Protection Public Participation Failure manifestation

中圖分類號(hào)：B845.6文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：

一、環(huán)境保護(hù)公眾參與的主體

德國(guó)著名哲學(xué)家黑格爾曾言，任何一個(gè)概念都是整個(gè)理論的一個(gè)濃縮，概念的展開就是全部理論。一般而言“環(huán)境保護(hù)公眾參與”之中“環(huán)境保護(hù)”的概念比較明確，但是對(duì)于“公眾參與”應(yīng)當(dāng)如何理解存在較大的不確定性。因?yàn)槠渲邪苏蚊裰髦卫?、?jīng)濟(jì)民主管理、文化民主協(xié)調(diào)、社會(huì)民主參與等方面的內(nèi)容。本文所指的“環(huán)境保護(hù)公眾參與”是一種社會(huì)民主參與行為，其中“公眾”指與政府、單位、公司和企業(yè)相對(duì)的其他社會(huì)成員和組織，主要包括公民個(gè)人和環(huán)境保護(hù)社會(huì)團(tuán)體。隨著社會(huì)的發(fā)展，人們逐漸認(rèn)識(shí)到環(huán)境保護(hù)不僅需要發(fā)揮政府和企業(yè)這兩個(gè)主體的作用，而且需要發(fā)揮公眾促進(jìn)環(huán)境和社會(huì)協(xié)調(diào)發(fā)展的重要作用。

公民個(gè)人可以通過在本職工作中加強(qiáng)與環(huán)境保護(hù)的聯(lián)系促進(jìn)環(huán)保進(jìn)程，或利用業(yè)余時(shí)間，宣傳環(huán)保，植樹、領(lǐng)養(yǎng)動(dòng)物植物、分揀垃圾，向有關(guān)部門舉報(bào)環(huán)保非法事件、提出環(huán)保建議等形式參與環(huán)?；顒?dòng)。環(huán)境損害發(fā)生以后，公民還可以通過提訟等方式保護(hù)自己的環(huán)境權(quán)利。

環(huán)境保護(hù)社會(huì)團(tuán)體代表著各自群體的利益，可以代表其成員與國(guó)家和地方政府進(jìn)行環(huán)境事務(wù)的有效合作。在參與過程中，環(huán)保社團(tuán)的行動(dòng)是多方面的，既可以幫助政府制定環(huán)境政策、方案和行動(dòng)計(jì)劃，制定環(huán)境影響評(píng)價(jià)規(guī)范，還可以促進(jìn)這些方案、政策、行動(dòng)計(jì)劃和規(guī)范的實(shí)施，并且可以為受到環(huán)境侵害的公民提供法律上的幫助，支持他們提起有關(guān)損害賠償?shù)脑V訟。

二、環(huán)境保護(hù)公眾參與可能的七個(gè)“失靈”

正如存在市場(chǎng)和政府失靈一樣，環(huán)境保護(hù)公眾參與也有其內(nèi)在的局限性，在推進(jìn)環(huán)境保護(hù)公益事業(yè)過程中也有可能會(huì)“失靈”，主要有以下幾個(gè)方面：

1.環(huán)保事件中加害者和受害者綜合實(shí)力不對(duì)等，妨礙開展環(huán)境保護(hù)公眾參與活動(dòng)。普通公民個(gè)人的力量是零散的，僅靠公民個(gè)人的力量很難解決環(huán)境保護(hù)中的利益受損問題。企業(yè)或工廠擁有巨大的綜合實(shí)力，普通公民個(gè)人的力量無法與之抗衡。在受害者的人身或財(cái)產(chǎn)由于加害者的行為受到損害后，他們?nèi)狈ψ銐虻慕?jīng)濟(jì)實(shí)力進(jìn)行環(huán)境監(jiān)測(cè)、技術(shù)鑒定、分析化驗(yàn)。

2.部分參與環(huán)境保護(hù)的公民個(gè)人和社會(huì)團(tuán)體的專業(yè)局限性，影響環(huán)境保護(hù)公眾參與活動(dòng)的成效。環(huán)保社團(tuán)由于資金有限，往往不能提供有競(jìng)爭(zhēng)性的報(bào)酬和待遇，很難吸引專業(yè)人士加盟。而且人員流動(dòng)性大，會(huì)影響環(huán)保社團(tuán)開展環(huán)保工作的專業(yè)性和效率性。在全球一體化的形勢(shì)下，環(huán)境問題變得復(fù)雜化，單靠一個(gè)環(huán)保社團(tuán)，單靠一群關(guān)注環(huán)境保護(hù)的人士很難全方位地把握相關(guān)的專業(yè)經(jīng)驗(yàn)、知識(shí)、理論和趨勢(shì)。

3.參與環(huán)境保護(hù)的公民個(gè)人和社會(huì)團(tuán)體活動(dòng)資金匱乏，無法開展環(huán)境保護(hù)公眾參與活動(dòng)。參與環(huán)境保護(hù)的公民個(gè)人和社會(huì)團(tuán)體僅依靠自己的能力募集到各種活動(dòng)所需要的資金是非常有限的，很容易陷入捉襟見肘入不敷出的艱難境地。我國(guó)《社團(tuán)管理?xiàng)l例》規(guī)定，社會(huì)團(tuán)體不得從事營(yíng)利性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。這是對(duì)社會(huì)團(tuán)體從事營(yíng)利性活動(dòng)的絕對(duì)禁止性規(guī)定。

4.參與環(huán)境保護(hù)的公民個(gè)人和社會(huì)團(tuán)體缺少參與環(huán)保的信息，不便開展環(huán)境保護(hù)公眾參與活動(dòng)。信息不對(duì)稱使加害者和受害者處于不對(duì)等的地位。雖然受害者與加害者并沒有隸屬關(guān)系，但由于對(duì)信息掌握程度不同，造成兩者實(shí)際地位的不平等。無特殊科技知識(shí)和信息的普通公眾在受到損害時(shí)，由于專業(yè)信息的欠缺，他們無法確切地知道自己的權(quán)利正在被侵害或無法證明加害者的侵害行為。

5.參與環(huán)境保護(hù)的公民個(gè)人和社會(huì)團(tuán)體缺乏權(quán)利基礎(chǔ)，難以開展環(huán)境保護(hù)公眾參與活動(dòng)。從立法方面看，我國(guó)憲法中并沒有將公民環(huán)境權(quán)作為一項(xiàng)基本的權(quán)利明確加以規(guī)定。正由于缺乏了根本法的權(quán)利來源依據(jù)，環(huán)境基本法及單行法也只是一些宣示性的原則性的規(guī)定，并沒有把公眾的參與權(quán)作為實(shí)然權(quán)利加以保障。

6.環(huán)境保護(hù)公眾參與主要是對(duì)環(huán)境違法行為的事后監(jiān)督，影響環(huán)境保護(hù)公眾參與活動(dòng)的時(shí)效。在實(shí)踐中，公眾主要是針對(duì)污染、破壞環(huán)境行為，特別是這些行為危害到自身利益時(shí)才會(huì)向有關(guān)部門討個(gè)說法。這種事后追責(zé)不利于及時(shí)有效地防止環(huán)境糾紛和危害。

7.公眾環(huán)境法律意識(shí)不強(qiáng)，影響環(huán)境保護(hù)公眾參與活動(dòng)的社會(huì)推廣。近期調(diào)查顯示，我國(guó)普通民眾對(duì)環(huán)境保護(hù)相關(guān)環(huán)境保護(hù)法律知識(shí)了解較少。公眾不懂環(huán)境法規(guī)，也不了解環(huán)境保護(hù)的重要性和緊迫性，自然也無法形成保護(hù)環(huán)境，參與環(huán)境管理的觀念。

第8篇：動(dòng)物保護(hù)的概念范文

主題：幼兒環(huán)保意識(shí)的培養(yǎng) 

目標(biāo)： 

1． 激發(fā)幼兒熱愛自然，有初步好奇心和環(huán)境責(zé)任感，并有初步的環(huán)境保護(hù)的意識(shí)。

 

2． 明確要?jiǎng)邮謩?dòng)腦去探究身邊的環(huán)保。 

3． 能在教師帶領(lǐng)下，通過變廢為寶的活動(dòng)增強(qiáng)環(huán)抱意識(shí)，體驗(yàn)環(huán)?；顒?dòng)的樂趣。

 

具體內(nèi)容： 

主題：幼兒環(huán)保意識(shí)的培養(yǎng) 

每月主題 具體內(nèi)容 

三月 “環(huán)?！币庾R(shí)的形成 1．安排環(huán)保課，讓幼兒接受“環(huán)抱”概念。 2．利用家長(zhǎng)園地，向家長(zhǎng)宣傳本班環(huán)保計(jì)劃和進(jìn)行內(nèi)容。 3．請(qǐng)家長(zhǎng)配合，在日常生活中幫助幼兒鞏固“環(huán)?！案拍?。 

四月 收集廢舊物品 1．開展“廢舊物的收集”活動(dòng)，教師準(zhǔn)備：環(huán)保箱。 2．教師幫助幼兒對(duì)收集的物品進(jìn)行一下篩選和分類。 3．繼續(xù)進(jìn)行環(huán)保教育課的學(xué)習(xí)。 

第9篇：動(dòng)物保護(hù)的概念范文

隨著當(dāng)前國(guó)內(nèi)廣大群眾植物新品種權(quán)保護(hù)意識(shí)的增強(qiáng)，同時(shí)在廣大群眾的強(qiáng)烈要求下，我國(guó)政府構(gòu)建關(guān)于植物新品種權(quán)保護(hù)的法律體系，初始的法律體系僅限于對(duì)植物新品種繁殖材料的保護(hù)，在社會(huì)突飛猛進(jìn)發(fā)展的推動(dòng)下，法律體系對(duì)植物新品種權(quán)的保護(hù)范圍得到進(jìn)一步拓展，截止當(dāng)前，法律體系對(duì)植物新品種權(quán)的保護(hù)范圍已涉及到收獲材料、產(chǎn)品生產(chǎn)、依賴性派生品種等。

1. 我國(guó)植物新品種權(quán)法律制度的演變

我國(guó)在對(duì)植物新品種權(quán)保護(hù)研究領(lǐng)域，相較于西方發(fā)達(dá)國(guó)家，開始的比較晚。植物新品種權(quán)保護(hù)制度的構(gòu)建和實(shí)施時(shí)間不長(zhǎng)，許多育種者沒有充分注意到植物新品種權(quán)保護(hù)的必要性和重要性。這導(dǎo)致了植物新品種權(quán)保護(hù)意識(shí)的淡薄。這種狀況阻礙了植物新品種權(quán)保護(hù)工作順利而高效的開展，導(dǎo)致眾多的植物新品種權(quán)流失，并嚴(yán)重?fù)p害了植物新品種育種人的合法權(quán)益。申請(qǐng)植物新品種權(quán)保護(hù)需要一定的費(fèi)用支持，由于受多種不確定性因素的影響，而導(dǎo)致現(xiàn)行授權(quán)新品種推廣過程中發(fā)生的收益遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于申請(qǐng)植物新品種權(quán)保護(hù)投入的費(fèi)用，以此大大削弱了植物新品種育種人申請(qǐng)新品種保護(hù)的積極性、能動(dòng)性。當(dāng)育種人維護(hù)自身新品種權(quán)時(shí)也需投入一定的費(fèi)用，加劇了育種人的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，因此在此形勢(shì)下更多的育種人選擇放棄維權(quán)。

到20世紀(jì)80年代中葉，生物技術(shù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)在我國(guó)得到保護(hù)，并于1985年4月1日起施行了《中華人民共和國(guó)專利法》，用來保護(hù)生物技術(shù)方法發(fā)明，[21]獲得動(dòng)物和植物品種的生產(chǎn)方法和藥品的生產(chǎn)方法發(fā)明也包含在了規(guī)定內(nèi)。1993年1月1日起修改后的專利法將專利法的保護(hù)范圍擴(kuò)大到了大部分生物技術(shù)產(chǎn)品和物質(zhì)。然而，此法第25條第四項(xiàng)中明確規(guī)定，對(duì)“動(dòng)物和植物品種”不授予專利權(quán)。因此，為了與《與貿(mào)易相關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（Agreement on Trade Related Aspects of Intellectual Property Rights，TRIPs協(xié)議）和《國(guó)際植物新品種保護(hù)公約》接軌，我國(guó)于1997年3月20日頒布了《植物新品種保護(hù)條例》，以法律制度的形式對(duì)植物新品種進(jìn)行保護(hù)，并于當(dāng)年10月1日起施行。從1999年4月23日，中國(guó)正式加入《國(guó)際植物新品種保護(hù)公約》后，我國(guó)廣大社會(huì)公眾對(duì)植物新品種權(quán)的保護(hù)意識(shí)逐漸提高。我國(guó)相關(guān)部門在《國(guó)際植物新品種保護(hù)公約》的基礎(chǔ)上，建立起植物新品種權(quán)的保護(hù)制度。這項(xiàng)制度的制定與實(shí)施使得我國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)事業(yè)得到了進(jìn)一步發(fā)展。

植物新品種權(quán)作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一部分，因此其受到相關(guān)條例的保護(hù)。到目前為止，植物新品種權(quán)保護(hù)體系在我國(guó)已經(jīng)得到了初步建立和完善，并保護(hù)著育種者和新品種的實(shí)施。按規(guī)定，省級(jí)以上的行政部門根據(jù)各自的職權(quán)，可以處理針對(duì)植物新品種權(quán)的侵權(quán)案件，責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為，沒收全部違法所得，并且處以5倍以下的高額罰款。但是，一直以來，植物新品種權(quán)的法律實(shí)施僅僅是一種發(fā)現(xiàn)權(quán)，沒有得到人們應(yīng)有的重視。

 2 我國(guó)對(duì)植物新品種權(quán)保護(hù)的立法上的缺陷

基于植物存在生命跡象，其繁殖過程中難以保持可重復(fù)性，所以大多數(shù)國(guó)家難以對(duì)植物品種育種者授予專利權(quán)。隨著生物技術(shù)的發(fā)展，特別是DNA技術(shù)的出現(xiàn)，為人們更好的區(qū)別植物品種提供了良好的契機(jī)，學(xué)者們運(yùn)用DNA技術(shù)發(fā)現(xiàn)，任何一種品種均具有一定的獨(dú)特性，[22]因此各國(guó)可依據(jù)這種獨(dú)特性對(duì)育種者授予專利權(quán)。二十一世紀(jì)以來，積極關(guān)注植物新品種權(quán)的法律保護(hù)問題得到了國(guó)內(nèi)外學(xué)者們?cè)絹碓蕉嗟年P(guān)注，他們都認(rèn)為，政府部門對(duì)育種者們歷經(jīng)千辛萬苦研發(fā)出的具有較高的經(jīng)濟(jì)價(jià)值和社會(huì)價(jià)值的新品種應(yīng)給予保護(hù)。同時(shí)，學(xué)者們投入大量的精力致力于植物新品種概念的研究，并希望能夠?qū)χ参镄缕贩N概念進(jìn)行重新定義。目前，國(guó)際上具有相當(dāng)一部分國(guó)家對(duì)植物個(gè)體實(shí)行專利保護(hù)，而對(duì)植物新品種實(shí)行特殊保護(hù)，由此造成二者在植物新品種權(quán)法律保護(hù)制度上存在著差異性，嚴(yán)重?fù)p害了權(quán)利人的合法權(quán)益。

目前為止，植物新品種保護(hù)法與專利法之間存在著密切的聯(lián)系，且從國(guó)際上的發(fā)展態(tài)勢(shì)來看，廣泛認(rèn)為專利法依舊是對(duì)其保護(hù)的最佳選擇。并且很多學(xué)者認(rèn)為，授予專利權(quán)是對(duì)基因技術(shù)最佳的保護(hù)形式。但是我國(guó)《植物新品種保護(hù)條例》仍未明確植物品種概念，其原因在于：一是我國(guó)對(duì)植物新品種權(quán)的法律保護(hù)意識(shí)薄弱；二是植物新品種概念存在著較大的復(fù)雜性因素，難以準(zhǔn)確界定。由于我國(guó)缺乏對(duì)植物新品種權(quán)的法律保護(hù)制度，導(dǎo)致我國(guó)相關(guān)部門開展植物新品種權(quán)保護(hù)時(shí)無據(jù)可依、無章可循，再加上，普通農(nóng)民通常不會(huì)使用轉(zhuǎn)基因植物品種，若依據(jù)《專利法》對(duì)植物新品種予以保護(hù)，勢(shì)必給予農(nóng)民造成巨大的成本負(fù)擔(dān)，難以實(shí)現(xiàn)植物新品種經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益最大化的預(yù)期目標(biāo)，因此有必要對(duì)《植物新品種保護(hù)條例》作出適當(dāng)調(diào)整。

 3我國(guó)植物新品種權(quán)法律制度的現(xiàn)有不足

完善后的法律體系雖然擴(kuò)大了對(duì)植物新品種權(quán)的保護(hù)范圍，加大了對(duì)植物新品種權(quán)的保護(hù)力度，但仍有一些問題需要解決。眾多規(guī)定不夠細(xì)化表現(xiàn)的尤為明顯。以植物新品種權(quán)保護(hù)和專利權(quán)保護(hù)為例兩者都涉及到對(duì)植物行為的認(rèn)定，專利權(quán)保護(hù)是指在專利權(quán)被授予后，未經(jīng)專利權(quán)人的同意，不得對(duì)發(fā)明進(jìn)行商業(yè)性制造、使用、許諾銷售等，并且專利權(quán)保護(hù)制度對(duì)職務(wù)行為作出明確的界定。

植物新品種權(quán)保護(hù)的法律體系內(nèi)部規(guī)定之間的矛盾沖突較突出，其根本原因在于植物新品種權(quán)保護(hù)的法律體系內(nèi)部具有多個(gè)不同的法律文本，這些法律文本的規(guī)定時(shí)間和規(guī)定內(nèi)容存在著較大的差異性。一般情況下，植物新品種權(quán)保護(hù)的法律體系內(nèi)部規(guī)定之間的矛盾沖突主要體現(xiàn)在《植物新品種保護(hù)條例》和《種子法》的之間，根據(jù)《植物新品種保護(hù)條例》之規(guī)定，農(nóng)民享受留種的權(quán)利，任何機(jī)構(gòu)或組織不得剝奪這一基本權(quán)利，農(nóng)民通過行使留種權(quán)利，所留的種子只能夠用于種植，不得進(jìn)行買賣和銷售；根據(jù)《種子法》之規(guī)定，農(nóng)民享受留種的權(quán)利，農(nóng)民通過行使留種權(quán)利所留下的種子既能夠用于種植，又可用于買賣和銷售。由此可見，對(duì)待同一問題，《植物新品種保護(hù)條例》和《種子法》具有截然不同的規(guī)定。在我國(guó)，法的效力遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于條例，因此針對(duì)于農(nóng)民所留種子的用處只能夠優(yōu)先考慮《種子法》，以此導(dǎo)致《植物新品種保護(hù)條例》將形同虛設(shè)，難以發(fā)揮任何效應(yīng)。