法律風(fēng)險的特征精選(九篇)

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第1篇：法律風(fēng)險的特征范文

我國的改革不斷深化過程中，對國有企業(yè)的管理也有了加強，尤其是風(fēng)險管理層面加強了力度。國有企業(yè)發(fā)展中所涉及到的企業(yè)改革以及行政糾紛等等，使得企業(yè)嗎，面臨著市場以及法律等多重的風(fēng)險威脅，所以這就需要結(jié)合實際探究風(fēng)險防范的措施。本文主要就國有企業(yè)法律風(fēng)險內(nèi)涵及特征體現(xiàn)進行闡述，然后就國有企業(yè)法律風(fēng)險防范的重要性及風(fēng)險成因和管理措施進行探究。

關(guān)鍵詞：

國有企業(yè)；法律風(fēng)險；管理

從近些年的全球化發(fā)展現(xiàn)狀來看，我國的國有企業(yè)在這一背景下也面臨著比較復(fù)雜的發(fā)展環(huán)境，激烈的市場競爭對國有企業(yè)帶來了機遇，但也有著風(fēng)險相伴。從國有企業(yè)的經(jīng)營中風(fēng)險類型來看，終會向著法律風(fēng)險進行轉(zhuǎn)變，所以對國有企業(yè)的法律風(fēng)險加強防范就比較重要。

一、國有企業(yè)法律風(fēng)險內(nèi)涵及特征體現(xiàn)

（一）國有企業(yè)法律風(fēng)險內(nèi)涵分析從國有企業(yè)的法律風(fēng)險的內(nèi)涵層面來看，主要是國有企業(yè)外部法律環(huán)境發(fā)生了變化，而企業(yè)自身的法律主體沒有依照著法律規(guī)定行使權(quán)利及履行義務(wù)對企業(yè)造成的法律層面的后果。在國有企業(yè)的風(fēng)險類型中比較重要的就是法律風(fēng)險，這對企業(yè)所造成的損害是最大的，并且在發(fā)生的領(lǐng)域也比較廣泛化。

（二）國有企業(yè)法律風(fēng)險特征體現(xiàn)國有企業(yè)的法律風(fēng)險也有著比較突出的特征，主要體現(xiàn)在企業(yè)的法律風(fēng)險產(chǎn)生的原因是法律因素，由于企業(yè)外部法律環(huán)境的變化會對企業(yè)帶來法律風(fēng)險，法律環(huán)境發(fā)生了變化能夠讓企業(yè)產(chǎn)生新的法律風(fēng)險，也可能會造成法律風(fēng)險的損害程度加強或者是縮小等。國有企業(yè)的法律風(fēng)險是存在于企業(yè)運營中的各管理環(huán)節(jié)當中的，法律風(fēng)險一旦發(fā)生就會造成企業(yè)承擔(dān)法律責(zé)任，而企業(yè)所面臨的法律風(fēng)險及其他的風(fēng)險也是緊密相連的，這些都是國企法律風(fēng)險的突出特征。

二、國有企業(yè)法律風(fēng)險防范的重要性及風(fēng)險成因和管理措施

（一）國有企業(yè)法律風(fēng)險防范的重要性分析國有企業(yè)的法律風(fēng)險防范有著其必要性，由于法律風(fēng)險是貫穿在企業(yè)的經(jīng)營發(fā)展全過程的，不對其充分重視就會對企業(yè)的發(fā)展帶來不可挽回的損失。之所以在當前對國有企業(yè)的法律風(fēng)險加強防范，是因為在整體的防范形勢上不是很樂觀，一些國企的法律風(fēng)險防范機制還比較薄弱，企業(yè)必須要能夠主動的出擊。由于國企發(fā)展中的經(jīng)濟利益也是和法律風(fēng)險的防范有著緊密聯(lián)系的，所以這就需要將兩者的關(guān)系辯證的看待，將法律風(fēng)險防范力度得以強化，這對國企的經(jīng)濟效益的提升也有著促進作用。

（二）國有企業(yè)法律風(fēng)險成因分析國有企業(yè)的法律風(fēng)險形成的因素是多方面的，由于企業(yè)法人治理的結(jié)構(gòu)沒有完善就會造成制衡機制的缺失，在運行過程中沒有將職責(zé)明確化，這樣在相互制衡的作用就得不到有效發(fā)揮，對法律風(fēng)險的防護也沒有體制的保障。國有企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)者在法律意識層面的淡薄，比較容易出現(xiàn)違法經(jīng)營的情況，有的是為了追求經(jīng)濟利益而罔顧法律。除此之外，國有企業(yè)在內(nèi)部機制方面沒有得到健全，并在管理過程中還有著漏洞存在，在法律事務(wù)的管理中缺乏力度以及相應(yīng)機構(gòu)的支持，在合同管理過程中沒有嚴格化，這就比較容易產(chǎn)生經(jīng)濟層面的糾紛。

（三）國有企業(yè)法律風(fēng)險管理措施第一，國有企業(yè)的法律風(fēng)險管理過程中要能夠遵循相應(yīng)的原則，這樣才能夠?qū)⒐芾硇в米畲蟪潭鹊陌l(fā)揮。首先就是在全方位管理的原則方面要能得到充分重視，法律風(fēng)險在國企的經(jīng)營過程是是存在于各個方面的，所以在制定防范措施的時候要能體現(xiàn)出全方位的管理。然后要遵循規(guī)范化運作的原則，風(fēng)險的防范要能對各個部門及崗位等職責(zé)作用進行明確，在資源的配置上要能合理化，然后構(gòu)建合理化的法律風(fēng)險管理制度。除此之外就要在風(fēng)險管理的動態(tài)化原則層面加以遵循，靈活的防范風(fēng)險，這樣才能對法律風(fēng)險的防范起到積極作用。第二，構(gòu)建法律風(fēng)險管理的組織體系，國企風(fēng)險管理要企業(yè)內(nèi)機構(gòu)和人員加以執(zhí)行，這就要能夠建立高效科學(xué)的組織體系來對法律風(fēng)險管理運行加以確保。并要對法律風(fēng)險管理委員會積極推行，設(shè)立專門的法律風(fēng)險管理部門，來形成企業(yè)決策層主導(dǎo)及全體員工共同參與的法律風(fēng)險防范組織體系，這就在風(fēng)險防范的效率上有了加強。第三，對國企的員工可實施定期的法律知識培訓(xùn)，將企業(yè)員工的法律風(fēng)險防范能力得到有效加強。對法律合同的簽訂只是一個開始，對合同的履行才是重要的環(huán)節(jié)，防范合同履行中的法律風(fēng)險要國有企業(yè)經(jīng)辦人員增強責(zé)任心，只有加強了這些人員的法律意識和法律素養(yǎng)，這就對人員的履行合同規(guī)定有著保障作用，也能防止訴訟發(fā)生時敗訴。對國企法律風(fēng)險的防范還需在風(fēng)險管理的制度制定層面得到充分重視，由于國企的經(jīng)營關(guān)系比較復(fù)雜化，所以要能有具體化的風(fēng)險管理制度的規(guī)范才能順利進行，從制度層面著手是比較有效的舉措。

三、結(jié)語

總而言之，我國的國有企業(yè)對我國國民經(jīng)濟的增長有著重要保障作用，所以針對國企發(fā)展中的法律風(fēng)險的防范就要充分重視，對此要能從多方面進行實施措施。此次主要從國企法律風(fēng)險的特征及防范的策略幾個層面進行的重點分析，由于篇幅限制不能進一步深化探究，希望通過此次的努力對我國國企的進一步發(fā)展，能起到促進作用。

參考文獻：

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第2篇：法律風(fēng)險的特征范文

關(guān)鍵詞：企業(yè) 法律 風(fēng)險 管理

中圖分類號：D92文獻標志碼：A文章編號：1673-291X（2011）25-0127-03

隨著社會主義市場經(jīng)濟體制的不斷發(fā)展和完善，市場環(huán)境風(fēng)云變幻，企業(yè)競爭愈演愈烈，企業(yè)風(fēng)險無處不在，企業(yè)的生存和發(fā)展、利潤的獲取等，無不在克服各種風(fēng)險的影響、有效管理各種風(fēng)險的條件下完成的。沒有風(fēng)險就沒有回報，風(fēng)險意味著失敗的可能，也蘊藏著成功的機會。企業(yè)若想取得成功，就應(yīng)當管理好風(fēng)險。進入21世紀以來，在全球化與信息化不斷加速的時代背景下，資本、技術(shù)、人才和商品的流動加快，諸要素間的關(guān)系日趨復(fù)雜，這將極大地增加社會經(jīng)濟中的不確定因素，企業(yè)不得不面臨更多、更大的風(fēng)險。法律風(fēng)險作為法商時代的必然產(chǎn)物，是風(fēng)險管理中最為重要的一部分?？梢灶A(yù)見，企業(yè)未來所面臨的法律風(fēng)險與法律問題將急劇增加，政府與企業(yè)的關(guān)系、企業(yè)與企業(yè)的關(guān)系、企業(yè)內(nèi)部的各種關(guān)系，都需要通過相應(yīng)的法律來調(diào)整和規(guī)范。法律風(fēng)險管理得當將會為企業(yè)帶來更多的盈利機會，法律風(fēng)險管理失策將可能給企業(yè)帶來致命的打擊。由此可見，構(gòu)建企業(yè)法律風(fēng)險管理體系已成為公司經(jīng)營和發(fā)展中不可回避的重大課題。

一、風(fēng)險與法律風(fēng)險

風(fēng)險的概念起源于意大利，17世紀由法國傳入英國，19世紀早期傳入美國。最早將風(fēng)險范疇引入經(jīng)濟領(lǐng)域并加以考察是在19世紀末。在幾十年風(fēng)險管理研究的歷史中，人們總是希望給風(fēng)險下一個完備的定義，但是直到今天，經(jīng)濟學(xué)家、社會學(xué)家、統(tǒng)計學(xué)家、精算師、保險經(jīng)紀人、審計師等對風(fēng)險仍有著不同的定義。

1921年美國經(jīng)濟學(xué)家奈特在《風(fēng)險、不確定性和利潤》中，將風(fēng)險與不確定性加以重要的區(qū)分，認為風(fēng)險是“可測定的不確定性”。

COSO《內(nèi)部控制――整合框架》中，風(fēng)險是任何可能影響目標實現(xiàn)的負面因素，COSO《企業(yè)風(fēng)險管理――整合框架》對風(fēng)險的定義是，一個事項將會發(fā)生并給目標實現(xiàn)帶來負面影響的可能性。

國際內(nèi)部審計師協(xié)會稱風(fēng)險是指對目標的實現(xiàn)會產(chǎn)生影響的事項發(fā)生的可能性。

國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會的《中央企業(yè)全面風(fēng)險管理指引》中將企業(yè)風(fēng)險定義為“未來的不確定性對企業(yè)實現(xiàn)其經(jīng)營目標的影響”。

綜上所述，風(fēng)險是一個二維概念，一維表示損失的大小，二維表示損失發(fā)生概率的大小。風(fēng)險是在一定環(huán)境和一定時期內(nèi)客觀存在的，導(dǎo)致費用、損失與損害產(chǎn)生的，可以認識與控制的不確定性。

無論是在企業(yè)風(fēng)險管理領(lǐng)域還是在企業(yè)法律事務(wù)領(lǐng)域，企業(yè)法律風(fēng)險都是一個經(jīng)常被提及的概念，然而不同的國家、不同領(lǐng)域的學(xué)者對法律風(fēng)險概念的理解和表述卻不盡相同。有人側(cè)重于從制度層面來理解法律風(fēng)險，認為它是由于未能認識到法律效力，或?qū)Ψ尚ЯΦ恼J識存在偏差或者在法律效力不確定的情況下開展經(jīng)營活動而使企業(yè)的利益或目標與法律規(guī)定不一致而產(chǎn)生的風(fēng)險。有人傾向于法律風(fēng)險外延的概括：法律風(fēng)險包括但不限與因監(jiān)管措施和解決民商爭議而支付的罰款、罰金或者懲罰性賠償所導(dǎo)致的風(fēng)險。還有人從企業(yè)成立和運營的目的出發(fā)，將法律風(fēng)險歸為商業(yè)風(fēng)險的一種，強調(diào)法律風(fēng)險是指企業(yè)所承擔(dān)而發(fā)生潛在經(jīng)濟損失或其他損害的風(fēng)險。

從上述各種觀點可以看出，對企業(yè)法律風(fēng)險的定義基本上是從風(fēng)險誘因和風(fēng)險后果兩個方面來進行的。在風(fēng)險后果方面，各家觀點基本一致，即認為法律風(fēng)險是一種給企業(yè)造成損失或帶來不利后果的可能性；在風(fēng)險誘因方面，雖然各家觀點差異較大，但多數(shù)都不夠全面。鑒于此，筆者認為，企業(yè)法律風(fēng)險是指企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營管理的過程中，由于外部法律環(huán)境發(fā)生變化，或由于包括企業(yè)自身在內(nèi)的各種主體未按照法律規(guī)定或合同約定行使權(quán)利、履行義務(wù)，而對企業(yè)造成負面法律后果的可能性。企業(yè)經(jīng)營活動中的任何一個法律行為都有可能產(chǎn)生法律風(fēng)險，法律風(fēng)險對于企業(yè)經(jīng)營具有巨大的沖擊力和危害性。因此，建立一個科學(xué)有效的法律風(fēng)險管理體系，十分必要而又迫在眉睫。

二、企業(yè)法律風(fēng)險的特征

企業(yè)法律風(fēng)險之所以成為單獨的一類企業(yè)風(fēng)險，是因為其具有與其他企業(yè)風(fēng)險明顯不同的特征。對于企業(yè)法律風(fēng)險特征的了解和熟悉，有助于我們更加準確地把握企業(yè)法律企業(yè)風(fēng)險的內(nèi)涵和外延。結(jié)合上述企業(yè)法律風(fēng)險定義，企業(yè)法律風(fēng)險主要包括如下特征：

1.企業(yè)法律風(fēng)險發(fā)生原因具有確定性。這是企業(yè)法律風(fēng)險區(qū)別于其他企業(yè)風(fēng)險的一個最根本的特征。無論哪一種企業(yè)法律風(fēng)險，其產(chǎn)生原因歸根結(jié)底都是基于法律規(guī)定或合同約定。例如，企業(yè)違反法律規(guī)定或合同約定、侵權(quán)、怠于行使法律賦予的權(quán)利等行為，都是有法律規(guī)定或合同約定的，否則不能直接導(dǎo)致法律風(fēng)險的發(fā)生。

2.企業(yè)法律風(fēng)險發(fā)生結(jié)果具有強制性。企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動如果違反法律法規(guī)，或者侵害其他企業(yè)、單位或者個人的合法權(quán)益，勢必要承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任、行政責(zé)任甚至是刑事責(zé)任等法律責(zé)任。法律責(zé)任具有強制性，不受企業(yè)或其他任何個人意志左右，法律風(fēng)險一旦發(fā)生，企業(yè)必然處于被動承受其不利結(jié)果的窘境，多年的經(jīng)營積累可能會因此損失殆盡。

3.企業(yè)法律風(fēng)險發(fā)生領(lǐng)域具有廣泛性。企業(yè)所有經(jīng)營活動都離不開法律規(guī)范的調(diào)整，企業(yè)實施任何行為都必須遵守法律的規(guī)定。法律是企業(yè)一切經(jīng)營活動的根本行動指南。企業(yè)與政府、企業(yè)與企業(yè)、企業(yè)與消費者以及企業(yè)內(nèi)部的關(guān)系，都要通過相應(yīng)的法律法規(guī)來規(guī)范和調(diào)整。因此，企業(yè)法律風(fēng)險存在于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營各個環(huán)節(jié)之中，貫穿于企業(yè)從設(shè)立到終止的全過程。

4.企業(yè)法律風(fēng)險發(fā)生結(jié)果的可預(yù)見性。企業(yè)法律風(fēng)險因違反法律的規(guī)定或合同的約定而產(chǎn)生，然而法律規(guī)定或合同約定最基本的功能就是給當事人明確規(guī)定應(yīng)該做什么、不應(yīng)該做什么以及相應(yīng)的法律后果是什么。因此，對于當事人來說，企業(yè)法律風(fēng)險是可以事前預(yù)見的，即可以通過對法律規(guī)定或合同約定的解讀，預(yù)先判斷出哪些行為可能會給企業(yè)帶來法律風(fēng)險以及風(fēng)險發(fā)生后會給企業(yè)帶來什么樣的后果，從而可以通過各種有效手段加以防范和控制。

三、企業(yè)法律風(fēng)險的分類

企業(yè)法律風(fēng)險的分類是指基于一定的標準，將企業(yè)法律風(fēng)險劃分為不同的類型。通過對企業(yè)法律風(fēng)險的分類，我們可以更加全面地掌握企業(yè)法律風(fēng)險的概念和表現(xiàn)形式；通過企業(yè)法律風(fēng)險分類研究，可以讓我們發(fā)現(xiàn)企業(yè)法律風(fēng)險的某些變化規(guī)律，認清各種企業(yè)法律風(fēng)險的特征，從而更好地構(gòu)建企業(yè)法律風(fēng)險管理體系。從不同的角度、按照不同的分類標準，可以將企業(yè)法律風(fēng)險分為不同的類別：

1.直接法律風(fēng)險與間接法律風(fēng)險。按照法律風(fēng)險與企業(yè)的密切程度來劃分，可以分為直接法律風(fēng)險與間接法律風(fēng)險。直接法律風(fēng)險是指由于企業(yè)自身的行為或企業(yè)直接參與的法律關(guān)系相對人的行為直接產(chǎn)生的法律風(fēng)險。例如，企業(yè)決策判斷時缺乏法律論證而導(dǎo)致的決策風(fēng)險、企業(yè)管理體系中因合同管理、知識產(chǎn)權(quán)管理等欠缺導(dǎo)致的管理風(fēng)險等。間接法律風(fēng)險則是指企業(yè)由于受到其他法律關(guān)系的牽連而引起的法律風(fēng)險。如因擔(dān)保產(chǎn)生的法律風(fēng)險，其發(fā)生與否往往取決于本企業(yè)以外其他法律關(guān)系主體的行為。

2.顯性法律風(fēng)險與隱性法律風(fēng)險。按照法律風(fēng)險對不利結(jié)果產(chǎn)生的影響，可以分為顯性法律風(fēng)險和隱性法律風(fēng)險。顯性法律風(fēng)險是人們能夠清楚認識到法律不利后果發(fā)生程度的企業(yè)法律風(fēng)險。隱性法律風(fēng)險是法律不利后果隱蔽，不通過專業(yè)縫隙無法認知風(fēng)險存在，并對企業(yè)的影響程度也不能準確判斷的企業(yè)法律風(fēng)險。

3.內(nèi)部法律風(fēng)險與外部法律風(fēng)險。按照法律風(fēng)險引發(fā)因素的來源可以分為內(nèi)部法律風(fēng)險和外部法律風(fēng)險。內(nèi)部法律風(fēng)險是指企業(yè)內(nèi)部管理、經(jīng)營行為、經(jīng)營決策或員工違反法律規(guī)定等因素引發(fā)的法律風(fēng)險。外部法律風(fēng)險是指由于企業(yè)以外的社會環(huán)境、法律環(huán)境、政策環(huán)境等因素引發(fā)的法律風(fēng)險。

4.靜態(tài)法律風(fēng)險與動態(tài)法律風(fēng)險。按照法律活動外部條件是否變化，分為靜態(tài)法律風(fēng)險和動態(tài)法律風(fēng)險。靜態(tài)法律風(fēng)險是指在外部法律條件沒有變化的情況下，因法律活動實施人的不當行為而形成的企業(yè)法律風(fēng)險。動態(tài)的企業(yè)法律風(fēng)險是指由于法律行為涉及的外部法律條件發(fā)生變化而形成的企業(yè)法律風(fēng)險。

企業(yè)法律風(fēng)險分類是個十分復(fù)雜的問題，上述對企業(yè)法律風(fēng)險的分類知識企業(yè)法律風(fēng)險的主要分類，目的是為了幫助讀者便于理解和把握企業(yè)法律風(fēng)險。除此之外，按照企業(yè)運營中發(fā)生法律風(fēng)險的業(yè)務(wù)或管理活動類型的劃分，可以分為企業(yè)設(shè)立中的法律風(fēng)險、合同法律風(fēng)險、企業(yè)并購法律風(fēng)險、企業(yè)改制法律風(fēng)險、知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險、人力資源管理法律風(fēng)險、企業(yè)稅收法律風(fēng)險、安全事故法律風(fēng)險、企業(yè)訴訟法律風(fēng)險等。按照法律風(fēng)險承擔(dān)的法律責(zé)任可以分為，刑事法律風(fēng)險、民事法律風(fēng)險和行政法律風(fēng)險等等。由于企業(yè)法律風(fēng)險有著復(fù)雜的成因、復(fù)雜的表現(xiàn)形式，防范和管理手段也多種多樣，即使特定到具體的企業(yè)，法律風(fēng)險的處理方式和法律后果也常常不同。因此，就要求我們對企業(yè)法律風(fēng)險管理體系進行研究，從而建立起一系列分析、控制、評估、防范、解決企業(yè)法律風(fēng)險的方法。

四、企業(yè)法律風(fēng)險管理體系

企業(yè)法律風(fēng)險管理體系是指企業(yè)在實現(xiàn)戰(zhàn)略目標的過程中，為了合理有效地控制企業(yè)面臨的法律風(fēng)險而建立的，由一系列制度、流程、活動構(gòu)成的有機整體。企業(yè)法律風(fēng)險管理體系的目標是通過對企業(yè)法律風(fēng)險進行科學(xué)、全面、規(guī)范、動態(tài)的管理，提高法律風(fēng)險控制能力，降低整體法律風(fēng)險水平，為企業(yè)戰(zhàn)略的實施保駕護航，它是企業(yè)法律風(fēng)險管理體系的出發(fā)點和歸宿；企業(yè)法律風(fēng)險管理體系的主體是法律風(fēng)險分析、法律風(fēng)險控制和法律風(fēng)險評估三個模塊，法律風(fēng)險分析模塊用于了解和認識企業(yè)面臨的法律風(fēng)險，法律風(fēng)險控制模塊用于降低企業(yè)法律風(fēng)險的發(fā)生的可能性和不確定性，減少乃至避免企業(yè)法律風(fēng)險帶來的不利后果；企業(yè)法律風(fēng)險管理體系的根基和落腳點是企業(yè)的制度、流程、組織、職能和信息系統(tǒng)等，缺乏上述要素的支撐，企業(yè)法律風(fēng)險管理體系就是無本之木、無源之水。

企業(yè)法律風(fēng)險管理體系三個模塊的運轉(zhuǎn)機制是互為前提和基礎(chǔ)。法律風(fēng)險分析模塊的實施成果是法律風(fēng)險控制模塊實施的基礎(chǔ)和前提，法律風(fēng)險控制模塊的實施成果是法律風(fēng)險評估的基礎(chǔ)和前提，法律風(fēng)險評估模塊的實施成果又可以作為再次實施法律風(fēng)險分析模塊和法律風(fēng)險控制模塊的基礎(chǔ)和前提。三個模塊相互作用、循環(huán)往復(fù)，最終形成一個動態(tài)、閉環(huán)的管理系統(tǒng)（如圖1所示）：

圖1

企業(yè)法律風(fēng)險管理體系的構(gòu)建思路是：首先，實施法律風(fēng)險分析模塊，包括法律風(fēng)險識別、法律風(fēng)險測評和法律風(fēng)險分析三個環(huán)節(jié)；其次，實施法律風(fēng)險控制模塊，包括法律風(fēng)險控制導(dǎo)入、制定法律風(fēng)險控制計劃和落實法律風(fēng)險控制計劃三個環(huán)節(jié)；最后，實施法律風(fēng)險評估模塊，包括風(fēng)險控制實施完成情況和實施效果評估兩個環(huán)節(jié)。在法律風(fēng)險評估模塊實施完成后，從法律風(fēng)險分析模塊開始重新依法實施三個模塊，經(jīng)久不息，循環(huán)往復(fù)。

五、結(jié)語

中國古代的先人，早已對風(fēng)險管理有著經(jīng)典闡釋，智慧跨越千年，依然歷久彌新、發(fā)人深省。魏文王問名醫(yī)扁鵲：“你們家弟兄三人，都精于醫(yī)術(shù)，到底誰醫(yī)術(shù)最高呢？”扁鵲回答說：“大哥最高，二哥次之，我最差?！蔽耐跤謫枺骸澳菫槭裁茨愕拿麣庾畲竽?？”扁鵲答曰：“我大哥治病，是在病情發(fā)作之前。由于一般人不知道他能事先鏟除病因，所以他的名氣無法傳出去，只有我們家里的人才知道。我二哥治病，是在病情剛剛發(fā)作之時。一般人以為他只能治輕微的小病，所以他只在我們的村子里小有名氣。而我治病，是在病情嚴重之時。一般人看見的都是我在經(jīng)脈上穿針管來放血、在皮膚上敷藥等大手術(shù)，所以他們以為我的醫(yī)術(shù)最高明，因此名氣響遍全國。”

事后管理不如事中管理，事中管理不如事前管理，可惜大多數(shù)人，大多數(shù)企業(yè)都很難體認到這一點，總是等到法律風(fēng)險發(fā)生了才尋求解決辦法，等到錯誤決策造成了重大損失才尋求彌補之道，一切都為時晚矣，以致悔恨終生。企業(yè)法律風(fēng)險管理體系，是一個集事前管理、事中管理與事后管理于一身，由制度、流程、活動等相互結(jié)合而成的有機整體，囊括了法律風(fēng)險分析、法律風(fēng)險控制和法律風(fēng)險評估三大模塊。構(gòu)建企業(yè)法律風(fēng)險管理體系已逐漸成為未來企業(yè)發(fā)展的當務(wù)之急。

參考文獻：

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[3]李小海.企業(yè)法律風(fēng)險控制[M].北京：法律出版社，2009：7.

第3篇：法律風(fēng)險的特征范文

企業(yè)法律風(fēng)險的概念

企業(yè)參與市場經(jīng)濟面臨的風(fēng)險是多方面的，包括投資風(fēng)險、市場風(fēng)險、經(jīng)營風(fēng)險、財務(wù)風(fēng)險、法律風(fēng)險等。要進行企業(yè)法律風(fēng)險管理，就要從企業(yè)面臨的眾多風(fēng)險中甄別哪些屬于法律風(fēng)險。

無論是在企業(yè)風(fēng)險管理領(lǐng)域還是在法律事務(wù)領(lǐng)域，企業(yè)法律風(fēng)險都是一個經(jīng)常被提及的概念。然而，不同領(lǐng)域的學(xué)者對法律風(fēng)險概念的理解和表述卻不盡相同。有人側(cè)重于從制度層面來理解法律風(fēng)險，認為它是由于未能認識到法律效力，或?qū)Ψ尚ЯΦ恼J識存在偏差或者在法律效力不確定的情況下開展經(jīng)營活動而使企業(yè)的利益或目標與法律規(guī)定不一致而產(chǎn)生的風(fēng)險。有人傾向于從法律風(fēng)險外延來概括，認為法律風(fēng)險包括但不限于因監(jiān)管措施和解決民商爭議而支付的罰款、罰金或者懲罰性賠償所導(dǎo)致的風(fēng)險。還有人從企業(yè)成立和運營的目的出發(fā)，將法律風(fēng)險歸為商業(yè)風(fēng)險的一種，強調(diào)法律風(fēng)險是指企業(yè)所承擔(dān)因發(fā)生潛在經(jīng)濟損失或其他損害的風(fēng)險。

從上述各種觀點可以看出，對企業(yè)法律風(fēng)險的定義基本上是從風(fēng)險誘因和風(fēng)險后果兩個方面來進行。在風(fēng)險后果方面，各家觀點基本一致，即認為法律風(fēng)險是一種給企業(yè)造成損失或帶來不利后果的可能性。在風(fēng)險誘因方面，雖然各家觀點差異較大，但多數(shù)都不夠全面。因此，筆者認為：企業(yè)法律風(fēng)險是指企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營管理過程中，由于外部法律環(huán)境發(fā)生變化，或由于包括企業(yè)自身在內(nèi)的各種主體未按照法律規(guī)定或合同約定行使權(quán)利、履行義務(wù)，而對企業(yè)造成負面法律后果的可能性。

企業(yè)法律風(fēng)險的特征

1. 企業(yè)法律風(fēng)險發(fā)生原因具有確定性

這是企業(yè)法律風(fēng)險區(qū)別于其他企業(yè)風(fēng)險的一個最根本的特征。 無論哪一種企業(yè)法律風(fēng)險，其產(chǎn)生原因歸根結(jié)底都是基于法律規(guī)定或合同約定。例如，企業(yè)違反法律規(guī)定或合同約定、 侵權(quán)、 怠于行使法律賦予的權(quán)利等行為，都是確定性的違反了法律規(guī)定或合同約定，否則不能直接導(dǎo)致法律風(fēng)險的發(fā)生。

2. 企業(yè)法律風(fēng)險發(fā)生結(jié)果具有強制性

企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動如果違反法律法規(guī)，或者侵害其他企業(yè)、單位或者個人的合法權(quán)益，勢必要承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任、行政責(zé)任甚至是刑事責(zé)任等法律責(zé)任。法律責(zé)任具有強制性，不受企業(yè)或其他任何因素的影響。

3. 企業(yè)法律風(fēng)險發(fā)生領(lǐng)域具有廣泛性

企業(yè)所有經(jīng)營活動都離不開規(guī)范的調(diào)整，企業(yè)任何經(jīng)營行為都必須遵守法律的規(guī)定。企業(yè)與政府、 企業(yè)與企業(yè)、 企業(yè)與消費者以及企業(yè)內(nèi)部的關(guān)系，都要通過相應(yīng)的法律法規(guī)來規(guī)范和調(diào)整。因此，企業(yè)法律風(fēng)險存在于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營各個環(huán)節(jié)之中，貫穿于企業(yè)存續(xù)的始終。

4. 企業(yè)法律風(fēng)險發(fā)生結(jié)果的可預(yù)見性

企業(yè)法律風(fēng)險因違反法律的規(guī)定或合同的約定而產(chǎn)生，然而法律規(guī)定或合同約定最基本的功能就是給當事人明確規(guī)定應(yīng)該做什么、不應(yīng)該做什么以及相應(yīng)的法律后果。因此，企業(yè)法律風(fēng)險是可以事前預(yù)見的，即可以通過對法律規(guī)定或合同約定的解讀而預(yù)先判斷并加以預(yù)防的。

企業(yè)法律風(fēng)險管理體系的構(gòu)建

法律風(fēng)險管理產(chǎn)生于企業(yè)內(nèi)部控制系統(tǒng)中，但又具有相對獨立的體系?；诜娠L(fēng)險的特征，結(jié)合企業(yè)法律風(fēng)險管理體系的實踐工作，法律風(fēng)險管理可以概括劃分為法律風(fēng)險的識別、法律風(fēng)險的評價、法律風(fēng)險的控制、法律風(fēng)險的測評四個部分，這四個部分循序相連，共同構(gòu)成一個動態(tài)循環(huán)的管理體系。

1. 企業(yè)法律風(fēng)險的識別

風(fēng)險管理的主旨不在于消除風(fēng)險，因為那樣只會把獲得回報的機會浪費掉，風(fēng)險管理所需要做的應(yīng)該是對風(fēng)險進行管理，主動選擇那些能夠帶來收益的風(fēng)險。根據(jù)法律法規(guī)本身的特點和作用，法律風(fēng)險識別的內(nèi)容應(yīng)當是以法律風(fēng)險的核心要素作為識別重點，結(jié)合企業(yè)的實際狀況，把企業(yè)可能涉及的法律風(fēng)險，包括風(fēng)險成因、企業(yè)經(jīng)營活動涉及到的法律法規(guī)、可能面臨的法律風(fēng)險和后果、相關(guān)的案例、涉及的法律主體責(zé)任等信息識別出來。將這些風(fēng)險要素按照一定的邏輯關(guān)系，構(gòu)建一個相對完整和系統(tǒng)的法律風(fēng)險基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫。

法律風(fēng)險管理工作是一項經(jīng)驗管理，但是基于一定的歷史數(shù)據(jù)資料的管理。企業(yè)法律風(fēng)險點的積累是需要有經(jīng)驗的法務(wù)人員長期研究和總結(jié)。僅從法律法規(guī)當中總結(jié)歸納風(fēng)險點，不客觀也不現(xiàn)實。應(yīng)當是隨著經(jīng)驗和實際情況的積累，逐漸補充和豐富法律風(fēng)險點。因此，對企業(yè)以往遇到的情況進行分析是至關(guān)重要的。對于未來風(fēng)險的防范我們可以也可以從同類企業(yè)中遇到的情況進行分析、總結(jié)，加入到對目標企業(yè)的風(fēng)險管理中。

2. 企業(yè)法律風(fēng)險的評價

對企業(yè)法律風(fēng)險的評價，分為定性分析、定量分析和定序分析三個層次。一是法律風(fēng)險的定性分析，主要是分析法律風(fēng)險的屬性和類別。法律風(fēng)險的屬性包括民事法律風(fēng)險、行政法律風(fēng)險和刑事法律風(fēng)險等。法律風(fēng)險的類別包括違約風(fēng)險、侵權(quán)風(fēng)險、違規(guī)風(fēng)險、怠于行使權(quán)利的風(fēng)險等。二是法律風(fēng)險的定量分析，主要是通過一定的計算方法，對法律風(fēng)險進行量化分析，評估風(fēng)險發(fā)生的可能性。即對風(fēng)險發(fā)生概率和風(fēng)險的損失度進行綜合評估和判定。三是法律風(fēng)險的定序分析，在定性和定量分析基礎(chǔ)上，將對企業(yè)有重大影響的風(fēng)險進行甄別、排序和分級，確定重大風(fēng)險。

定序分析方法對于企業(yè)排列法律風(fēng)險點，找出哪些是應(yīng)當優(yōu)先解決的法律風(fēng)險，哪些是可以忽略不計的風(fēng)險有著重要的意義。因為企業(yè)面臨的風(fēng)險往往較多，對每一個風(fēng)險都專門進行管理是不現(xiàn)實的。因此，企業(yè)有必要將重要的、對企業(yè)有重大影響的風(fēng)險進行篩選、甄別，按重要性排出法律風(fēng)險清單。

3. 企業(yè)法律風(fēng)險控制

法律風(fēng)險控制是指企業(yè)對評估出的法律風(fēng)險從戰(zhàn)略層面到具體風(fēng)險解決方案的制定和實施的一系列過程。制定和實施法律風(fēng)險控制方案包括以下工作流程。一是強化風(fēng)險管理的組織職能。合理設(shè)置法律風(fēng)險管理的組織機構(gòu)和人員配置，明確風(fēng)險管理部門和人員的職責(zé)，建立起批準、授權(quán)制度、考核方法、獎懲制度等。強化風(fēng)險管理部門和人員在企業(yè)決策中的咨詢作用。二是優(yōu)化風(fēng)險管理的各類制度、流程和文本。將法律風(fēng)險管理與企業(yè)經(jīng)營管理有機地整合在一起，使企業(yè)日常工作的制度、流程、文本同時成為應(yīng)對法律風(fēng)險的防線，實現(xiàn)企業(yè)合法權(quán)益的最大化、法律風(fēng)險的最小化。三是適當分配風(fēng)險管理的資源配置。企業(yè)需根據(jù)法律風(fēng)險管理計劃，制定可行的方法，為法律風(fēng)險管理分配適當?shù)馁Y源。設(shè)立或調(diào)整與風(fēng)險控制相關(guān)的組織機構(gòu)、人員、增加資金投入等。同時，法律風(fēng)險管理人員需要具備特定經(jīng)驗和能力。為提高法律風(fēng)險管理的收益水平，根據(jù)企業(yè)內(nèi)部條件和管理需求可引入信息管理系統(tǒng)，提高信息溝通和管理的效率。

4. 法律風(fēng)險的測評

企業(yè)法律風(fēng)險管理方案制定和實施后，需要對控制方案實施情況和實際效果進行測評，并及時發(fā)現(xiàn)問題，不斷改進和完善。法律風(fēng)險測評的內(nèi)容包括風(fēng)險控制方案落實的及時性和落實質(zhì)量，即考察各責(zé)任部門是否在規(guī)定的時間內(nèi)，完整、準確地落實了風(fēng)險控制計劃，體現(xiàn)了風(fēng)險控制的目的。

第4篇：法律風(fēng)險的特征范文

關(guān)鍵詞:巴塞爾新資本協(xié)議;法律風(fēng)險;風(fēng)險監(jiān)管

中圖分類號:F832.0文獻標識碼:A 文章編號:1007-4392(2008)05-0007-04

巴塞爾銀行監(jiān)管委員會(Basel Committee on Banking Supervision,以下簡稱巴塞爾委員會)在2004年6月公布的《統(tǒng)一資本計量和資本標準的國際協(xié)議：修訂框架》(InternationalConvergence of Capital Measurement and Capital Standards:ARevised Framework,以下簡稱《新資本協(xié)議》)①中,首次將法律風(fēng)險納入了國際銀行資本充足率監(jiān)管框架,要求國際活躍銀行采用規(guī)定的方法計量法律風(fēng)險,并以此為基礎(chǔ)確定其資本標準。該協(xié)議對商業(yè)銀行全面風(fēng)險管理體系的建立以及各國銀行資本監(jiān)管制度的完善都提出了更高的要求,并將于2006年底開始在十國集團國家實施。因此,解讀《新資本協(xié)議》和其他有關(guān)巴塞爾文件的規(guī)定②,闡明“什么是法律風(fēng)險”、“由誰來管理法律風(fēng)險”和“如何管理法律風(fēng)險”等問題,將有助于推動我國銀行監(jiān)管制度與國際銀行監(jiān)管慣例接軌,優(yōu)化銀行公司治理結(jié)構(gòu),提高銀行業(yè)的風(fēng)險管理水平和綜合經(jīng)營能力。

一、法律風(fēng)險的概念及類型

法律風(fēng)險是銀行業(yè)務(wù)中的固有風(fēng)險。然而,對“什么是法律風(fēng)險”,各國監(jiān)管當局的理解并不一致。例如,英國金融服務(wù)局(FSA)側(cè)重于從制度層面上來理解法律風(fēng)險,認為這種風(fēng)險是因“法律的效力未能認識到”、“對法律效力的認識存在偏差”或者“在法律效力不確定的情況下開展經(jīng)營活動”而使“金融機構(gòu)的利益或者目標與法律規(guī)定不一致而產(chǎn)生的風(fēng)險”。美國聯(lián)邦儲備委員會(FRB)則側(cè)重于從交易層面上來認識法律風(fēng)險,認為訴訟、客戶基于規(guī)避法律或者避稅的目的而與銀行進行的交易,以及客戶實施的其他違法或者不當行為都可能給銀行帶來法律風(fēng)險。芝加哥儲備銀行(Federal Reserve Bank of Chicago)也認為:“法律風(fēng)險是不可執(zhí)行的合同、訴訟或者不利判決等使銀行的營業(yè)中斷或者對銀行的業(yè)務(wù)活動或者經(jīng)營條件產(chǎn)生不利影響的可能性。”

就“什么是法律風(fēng)險”形成共識,無疑是建立統(tǒng)一的商業(yè)銀行法律風(fēng)險監(jiān)管制度和管理體系的基礎(chǔ)。為此,在1997年公布的《有效銀行監(jiān)管核心原則》(以下簡稱《核心原則(1997)》)中,巴塞爾委員會首次以列舉的方式對法律風(fēng)險做了定義。《核心原則(1997)》指出,法律風(fēng)險主要表現(xiàn)為因下列情形而引發(fā)的風(fēng)險：(1)不完善或者不正確的法律意見或者業(yè)務(wù)文件；(2)現(xiàn)有法律可能無法解決與銀行有關(guān)的法律問題；(3)法院針對特定銀行作出的判決；(4)影響銀行利其他商業(yè)機構(gòu)的法律可能發(fā)生變化；(5)開拓新業(yè)務(wù)且交易對手的法律權(quán)利不明確。為使各商業(yè)銀行在建立和實施法律風(fēng)險管理體系方面保有一定的主動性利靈活性,《新資本協(xié)議》在前述定義的基礎(chǔ)上又作了概括性的說明,即“法律風(fēng)險包括但不限于因監(jiān)管措施和解決民商事爭議而支付的罰款、罰金或者懲罰性賠償所導(dǎo)致的風(fēng)險敞口(risk exposure)”,并明確要求國際活躍銀行采用規(guī)定的方法計量法律風(fēng)險并為之配置相應(yīng)的資本。

進一步分析,法律風(fēng)險又分為運營法律風(fēng)險(operationallegalrisk)和環(huán)境法律風(fēng)險(enviro-nmental legalrisk)兩種類型。所謂運營法律風(fēng)險,是指因銀行自身的操作風(fēng)險控制體系不充分或者無效,未能對法律問題作出反應(yīng)而產(chǎn)生的風(fēng)險。這種類型的法律風(fēng)險與特定的銀行相聯(lián)。

所謂環(huán)境法律風(fēng)險,是指法律本身導(dǎo)致意外的、不利的后果的風(fēng)險。其主要表現(xiàn)為可能對所有商業(yè)銀行的風(fēng)險敞口產(chǎn)生不利影響的外部法律事件,即法律的變化。與前述運營法律風(fēng)險相比,環(huán)境法律風(fēng)險不僅有著不同的風(fēng)險來源和風(fēng)險事件類型,而且還屬于不可控風(fēng)險,單個銀行無法采取有效的措施阻止特定風(fēng)險事件的發(fā)生。盡管如此,銀行仍然可以運用風(fēng)險緩釋技術(shù)把環(huán)境法律風(fēng)險的不利影響降低到可以接受的水平。因此,環(huán)境法律風(fēng)險管理也是商業(yè)銀行法律風(fēng)險管理體系不可或缺的組成部分。

二、法律風(fēng)險的特征

首先,法律風(fēng)險是一種特殊類型的操作風(fēng)險。根據(jù)《新資本協(xié)議》的規(guī)定,操作風(fēng)險(operational risk)是指“由不完善或者失效的內(nèi)部程序、人員和系統(tǒng)或者外部事件造成損失的風(fēng)險。本定義包含法律風(fēng)險,但不包含戰(zhàn)略風(fēng)險(strategic risk)和聲譽風(fēng)險(reputational risk)”。從上述定義來分析,操作風(fēng)險不僅包括一般性操作風(fēng)險(general operational risk),也涵蓋了運營法律風(fēng)險。歸納起來,操作風(fēng)險事件主要有以下七種類型：(1)內(nèi)部欺詐；(2)外部欺詐；(3)雇傭政策和工作場所安全；(4)客戶、產(chǎn)品和業(yè)務(wù)操作；(5)實物資產(chǎn)的毀損；(6)業(yè)務(wù)中斷和系統(tǒng)失靈；(7)執(zhí)行、傳遞和業(yè)務(wù)流程管理。通常,前兩種風(fēng)險事件(內(nèi)部欺詐和外部欺詐)不可能屬于法律風(fēng)險事件,盡管銀行在這些風(fēng)險事件中可能遭受損失,但這些損失與法律責(zé)任無關(guān)；后五種操作風(fēng)險事件則都有可能引發(fā)法律風(fēng)險。由此可見,法律風(fēng)險并不是操作風(fēng)險的一種獨立風(fēng)險來源和風(fēng)險事件類型,而是一種因內(nèi)部程序、人員和系統(tǒng)或者外部事件造成的,具有一定法律特征并需要由法律人員(內(nèi)部律師或者外聘律師)運用專業(yè)判斷才能夠有效地管理的操作風(fēng)險。

其次,法律風(fēng)險區(qū)別于信用風(fēng)險和市場風(fēng)險的一個重要特征,在于它與“法律”的緊密聯(lián)系,且普遍地存在于商業(yè)銀行業(yè)務(wù)活動和管理控制的各個方面。研究表明,信用風(fēng)險是指“銀行的借款人或者交易對手不能按照事先達成的協(xié)議履行義務(wù)的可能性”,它與特定的某個或者多個交易對手相聯(lián)系；市場風(fēng)險是指“因市場價格變動而導(dǎo)致銀行表內(nèi)外頭寸遭受損失的風(fēng)險”,它與特定的產(chǎn)品、資產(chǎn)組合或者資產(chǎn)類別相聯(lián)系；而法律風(fēng)險則是指銀行因經(jīng)營活動不符合法律規(guī)定或者外部法律事件導(dǎo)致風(fēng)險敞口的可能性,它與特定的內(nèi)部程序、人員、系統(tǒng)或者外部法律事件相聯(lián)系,其信息來源異常分散。正是因為如此,對信用風(fēng)險和市場風(fēng)險的管理強調(diào)統(tǒng)一和集中,風(fēng)險管理活動主要由相應(yīng)的風(fēng)險管理部門來進行,而對法律風(fēng)險的管理則強調(diào)分散化。除了法律風(fēng)險管理部門,所有的業(yè)務(wù)部門以及與管理和控制有關(guān)的部門(如操作風(fēng)險管理部門)都在法律風(fēng)險管理程序中承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。因此,法律風(fēng)險管理體系應(yīng)當獨立于信用風(fēng)險和市場風(fēng)險管理體系,其管理程序和主要方法也不同于管理信用風(fēng)險和市場風(fēng)險的程序和方法。

再次,法律風(fēng)險也不同于合規(guī)風(fēng)險,因為商業(yè)銀行需要為之配置充足的資本。所謂合規(guī)風(fēng)險(compliance risk),是指“銀行因未能遵守法律、監(jiān)管規(guī)定、規(guī)則、自律性組織制定的有關(guān)準則,以及適用于銀行自身業(yè)務(wù)活動的行為準則而可能受到法律制裁或者監(jiān)管處罰、重大財務(wù)損失或者聲譽損失的風(fēng)險?！弦?guī)所涉及的法律、規(guī)則和準則不僅包括那些具有法律約束力的文件,還包括更廣泛意義上的誠實守信和道德行為準則”。顯然,合規(guī)風(fēng)險廣泛涵蓋了一般性操作風(fēng)險、運營法律風(fēng)險和聲譽風(fēng)險,但不包括環(huán)境法律風(fēng)險和其他的外部事件風(fēng)險。雖然巴塞爾委員會一直強調(diào)商業(yè)銀行應(yīng)當有效地管理各種風(fēng)險,但是《新資本協(xié)議》只對信用風(fēng)險、市場風(fēng)險和操作風(fēng)險提出了資本要求。合規(guī)風(fēng)險管理主要是針對內(nèi)部控制體系的建立和實施情況,其目的在于確保銀行遵循有效的合規(guī)政策和程序,并采取適當?shù)拇胧┘m正違規(guī)行為,計量風(fēng)險并不是合規(guī)風(fēng)險管理程序的重點。因此,對于屬于合規(guī)風(fēng)險但不屬于操作風(fēng)險和法律風(fēng)險的聲譽風(fēng)險,商業(yè)銀行只須審慎地管理而不必為之配置資本。但是,對于法律風(fēng)險,商業(yè)銀行不僅要采取措施予以控制,而且還應(yīng)當為抵御這類風(fēng)險而維持充足的資本。這是法律風(fēng)險區(qū)別于合規(guī)風(fēng)險的重要特征。

三、法律風(fēng)險的管理程序

(一)法律風(fēng)險的識別

法律風(fēng)險的識別(identification)是運用法律風(fēng)險的定義對各種風(fēng)險事件的法律性質(zhì)進行分析判斷的過程。商業(yè)銀行應(yīng)當能夠識別所有重要的產(chǎn)品、活動、程序和系統(tǒng)中固有的法律風(fēng)險,這是整個法律風(fēng)險管理程序的基礎(chǔ)性工作。為此,法律風(fēng)險管理部門應(yīng)當根據(jù)銀行在提供有關(guān)金融產(chǎn)品和服務(wù)方面積累的經(jīng)驗等主觀標準以及法律法規(guī)的有關(guān)規(guī)定等客觀標準,對業(yè)務(wù)活動中使用的各種文件的合法性、導(dǎo)致風(fēng)險敞口的潛在法律責(zé)任的性質(zhì)以及立法、司法和行政執(zhí)法實踐對風(fēng)險敞口的影響等因索進行全面的分析判斷。這種分析判斷應(yīng)針對具體的金融產(chǎn)品和服務(wù)及其風(fēng)險狀況來進行,在已經(jīng)或者準備跨境提品和服務(wù)的情況下,還應(yīng)建立在國別的基礎(chǔ)之上。

(二)法律風(fēng)險的評估

法律風(fēng)險的評估 (assessment)是對已經(jīng)識別出的法律風(fēng)險進行量化的過程。根據(jù)量化結(jié)果,銀行能夠確定可接受的和不可接受的法律風(fēng)險敞口,并對后者采取適當?shù)娘L(fēng)險緩釋措施。按照《新資本協(xié)議》的有關(guān)規(guī)定,商業(yè)銀行可以根據(jù)業(yè)務(wù)性質(zhì)、規(guī)模和復(fù)雜程度以及法律風(fēng)險管理水平選取基本指標法 (Basic Indicator Approach)、標準法 (Standardised Approach)或者高級計量法 (Advanced Measurment Approach)來計提法律風(fēng)險資本。其中,高級計量法要求商業(yè)銀行依據(jù)風(fēng)險敞口指標 (exposureindicator)、風(fēng)險事件發(fā)生的概率(probability)和風(fēng)險事件損失(loss given event)等三個方面的數(shù)據(jù)來計算各業(yè)務(wù)線(business line)的預(yù)計損失量(expected loss amount),并以此為基礎(chǔ)匯總確定其法律風(fēng)險資本標準。為此,商業(yè)銀行必須建立并實施獨立的法律風(fēng)險評估程序。基本指標法和標準法則對法律風(fēng)險沒有敏感性,不考慮不同商業(yè)銀行在法律風(fēng)險管理水平方面的差異,只要求商業(yè)銀行根據(jù)年度業(yè)務(wù)總收入或者各業(yè)務(wù)線年度業(yè)務(wù)收入的一定比例來計提法律風(fēng)險資本。在這種情況下,獨立的法律風(fēng)險評估程序并不是法律風(fēng)險管理的必經(jīng)階段。盡管如此,對法律風(fēng)險進行有效的評估也會使商業(yè)銀行更準確地掌握自身的風(fēng)險狀況。

巴塞爾委員會指出,對內(nèi)部損失事件數(shù)據(jù)的跟蹤記錄是開發(fā)使用可靠的法律風(fēng)險評估體系的前提。因此,損失數(shù)據(jù)的獲取是法律風(fēng)險評估程序的重點和難點。按照《新資本協(xié)議》的有關(guān)規(guī)定,在采用高級計量法計提法律風(fēng)險資本時,應(yīng)當以至少五年的損失數(shù)據(jù)為基礎(chǔ)計算確定法律風(fēng)險事件發(fā)生的概率及法律風(fēng)險事件損失。為此,法律風(fēng)險管理部門應(yīng)當注意收集本行的法律風(fēng)險損失數(shù)據(jù),并按業(yè)務(wù)線、法律風(fēng)險事件類型和法律責(zé)任的性質(zhì)分類進行統(tǒng)計；如果內(nèi)部損失數(shù)據(jù)不充分,或者商業(yè)銀行的法律風(fēng)險管理水平較高,沒有發(fā)生“足夠”的損失事件,就必須考慮利用相關(guān)的外部數(shù)據(jù),即同業(yè)數(shù)據(jù)。這些數(shù)據(jù)可以是公開的數(shù)據(jù),也可以是行業(yè)集合數(shù)據(jù)。

(三)法律風(fēng)險的監(jiān)測

法律風(fēng)險的監(jiān)測(monitoring)是及時地對已經(jīng)識別出的法律風(fēng)險進行重要性(significance)方面的判斷和評價,并向董事會和高級管理層報告重要的法律風(fēng)險信息的過程。巴塞爾委員會指出,商業(yè)銀行應(yīng)當建立一系列程序來定期監(jiān)測法律風(fēng)險狀況和重大的法律風(fēng)險事件。有效的法律風(fēng)險監(jiān)測程序?qū)Τ浞止芾矸娠L(fēng)險而言至關(guān)重要。定期監(jiān)測行為有助于迅速發(fā)現(xiàn)并糾正法律風(fēng)險管理政策、程序中的缺陷,從而大大降低法律風(fēng)險事件發(fā)生的頻率和重要性水平。

法律風(fēng)險監(jiān)測的對象是可能造成損失的法律風(fēng)險事件。但是,這并不意味著法律風(fēng)險管理部門的監(jiān)測活動僅僅局限于那些已經(jīng)發(fā)生的風(fēng)險事件。除了監(jiān)測法律風(fēng)險事件,商業(yè)銀行還應(yīng)當明確適當?shù)姆娠L(fēng)險指標(legal risk indicators)及其臨界值(threshold)并持續(xù)地對之進行監(jiān)測,以便為法律風(fēng)險事件的發(fā)生提供早期預(yù)警。這樣的指標應(yīng)該具有前瞻性,并能夠反映法律風(fēng)險的來源。根據(jù)法律風(fēng)險工作組的建議,比較常見的法律風(fēng)險指標包括：(1)法律的立、改、廢；(2)市場慣例和標準合同文本等的重大變化；(3)關(guān)鍵人員的變化：(4)推出新的金融產(chǎn)品或者進入新的市場；(5)跨行業(yè)提品或者服務(wù)：(6)主管當局針對其他銀行的監(jiān)管行為或者其他法律制裁；(7)在重大問題上,外聘律師意見的重大變化：(8)聘任不熟悉的法律顧問；(9)正式法律意見別的條件或者假設(shè)等。需要說明的是,法律風(fēng)險在不同的商業(yè)銀行、同一商業(yè)銀行的不同業(yè)務(wù)線中的表現(xiàn)形式不可能完全相同。因此,窮盡地列舉適用于所有銀行的法律風(fēng)險指標是不可能的。商業(yè)銀行應(yīng)當根據(jù)業(yè)務(wù)性質(zhì)、規(guī)模和復(fù)雜程度建立自身的法律風(fēng)險指標體系。隨著法律風(fēng)險管理水平的提高,法律風(fēng)險指標體系也將不斷地發(fā)展和完善。

(四)法律風(fēng)險的控制和緩釋

法律風(fēng)險的控制和緩釋(control and mitiga-tion)是通過有效的授權(quán)審批和監(jiān)督機制來防范法律風(fēng)險并采取適當?shù)拇胧┙档椭卮蠓娠L(fēng)險的過程。如前所述,運營法律風(fēng)險屬于既可以控制也可以緩釋的風(fēng)險,而環(huán)境法律風(fēng)險則屬于不能控制但可以緩釋的風(fēng)險。巴塞爾委員會強調(diào),商業(yè)銀行應(yīng)當制定控制或者緩釋重大法律風(fēng)險的政策、程序和步驟。為了控制運營法律風(fēng)險,法律風(fēng)險管理部門應(yīng)當對業(yè)務(wù)活動中使用的文件進行全面的審查,井根據(jù)法律和交易慣例的發(fā)展和變化,定期更新標準合同文本等法律文件；法律風(fēng)險管理部門還應(yīng)當配備足夠的應(yīng)訴或者參與行政程序的法律專業(yè)人員,并對法律風(fēng)險事件可能造成的財務(wù)影響進行分析。

對于上述可以控制的運營法律風(fēng)險,商業(yè)銀行可以通過加強法律風(fēng)險培訓(xùn)、改進產(chǎn)品設(shè)計、完善信息披露、明確劃分客戶群體和投保商業(yè)性責(zé)任保險等方式進行緩釋。對于無法控制的環(huán)境法律風(fēng)險,商業(yè)銀行可以根據(jù)風(fēng)險評估結(jié)果決定是否接受。如果特定環(huán)境法律風(fēng)險的重要性水平難以接受,法律風(fēng)險管理部門應(yīng)當建議董事會或者高級管理層及時調(diào)整經(jīng)營戰(zhàn)略,包括縮減業(yè)務(wù)范圍、停止某些業(yè)務(wù)活動或者裁撤某些海外分支機構(gòu)。

四、完善我國商業(yè)銀行法律風(fēng)險監(jiān)管制度的幾點建議

(一)進一步細化法律風(fēng)險的表現(xiàn)形式

明確法律風(fēng)險的表現(xiàn)形式是提高我國商業(yè)銀行法律風(fēng)險管理水平、構(gòu)建有效的法律風(fēng)險監(jiān)管體系的前提。根據(jù)《新資本協(xié)議》和其他有關(guān)巴塞爾文件以及我國有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定,我國商業(yè)銀行可能承擔(dān)的運營法律風(fēng)險主要表現(xiàn)為：1 合同可能依法撤銷或者確認無效；2 合同可能被依法變更,且變更的結(jié)果不利于銀行；3 因違約、侵權(quán)或者其他事由被提訟或者申請仲裁,依法可能承擔(dān)賠償責(zé)任；4 知識產(chǎn)權(quán)受到侵犯；5 業(yè)務(wù)活動違反法律、法規(guī)等的規(guī)定,依法可能承擔(dān)行政責(zé)任或者刑事責(zé)任。我國商業(yè)銀行可能承擔(dān)的環(huán)境法律風(fēng)險主要表現(xiàn)為下列可能對銀行的業(yè)務(wù)活動產(chǎn)生不利影響的外部法律事件：1 有關(guān)法律、法規(guī)等的制定、修改或者廢止;2 有關(guān)國家機關(guān)依法作出的法律解釋；3 最高人民法院作出的判決；③4 海外分支機構(gòu)所在的國家或者地區(qū)法律制度不完善。

(二)引導(dǎo)商業(yè)銀行完善管理法律風(fēng)險的組織結(jié)構(gòu)

由董事會和高級管理層、法律風(fēng)險管理部門以及向董事會負責(zé)的內(nèi)部審計部門共同組成的組織結(jié)構(gòu)是法律風(fēng)險管理體系有效運作的基礎(chǔ),這種組織環(huán)境能夠保證商業(yè)銀行有關(guān)的管理部門和業(yè)務(wù)部正確理解并有效執(zhí)行法律風(fēng)險管理戰(zhàn)略、政策和程序。與上述要求相比,我國商業(yè)銀行管理法律風(fēng)險的組織結(jié)構(gòu)是有其“形”而無其“實”。目前,我國四大股份制商業(yè)銀行普遍設(shè)立了獨立于合規(guī)風(fēng)險管理部門的法律事務(wù)部門,其他全國性的股份制商業(yè)銀行也大都在法律與合規(guī)部內(nèi)設(shè)立了負責(zé)法律事務(wù)的處(室),其主要職責(zé)是出具法律咨詢意見、參與法律文件起草和談判簽約以及管理法律訴訟等。雖然這些職責(zé)都與法律風(fēng)險管理有關(guān),但并未全面覆蓋法律風(fēng)險管理程序的各個方面,法律事務(wù)部門系統(tǒng)地開展識別、評估、監(jiān)測以及控制和緩釋等法律風(fēng)險管理工作還缺乏應(yīng)有的組織保障。此外,內(nèi)部審計部門的獨立性不強也是制約法律風(fēng)險管理體系建立和有效實施的重要因素。目前,我國商業(yè)銀行的內(nèi)部審計部門與操作風(fēng)險管理部門和合規(guī)風(fēng)險管理部門還沒有完全分開,既負責(zé)管理操作風(fēng)險和合規(guī)風(fēng)險,又負責(zé)監(jiān)督內(nèi)部控制體系和各種風(fēng)險管理程序的實施,既是“運動員”也是“裁判員”。并且,雖然《商業(yè)銀行操作風(fēng)險管理指引》要求內(nèi)部審計部門獨立評估并向董事會報告操作風(fēng)險管理體系的運行效果,但在更多的情況下,內(nèi)部審計部門并不是直接向董事會負責(zé),其地位與一般的管理部門并無二致,事實上也無法對其他風(fēng)險管理部門實施有效的監(jiān)督。因此,引導(dǎo)商業(yè)銀行重新定位法律事務(wù)部門的職責(zé)、提高內(nèi)部審計部門的獨立性應(yīng)當成為法律風(fēng)險監(jiān)管制度的重要內(nèi)容。

第5篇：法律風(fēng)險的特征范文

關(guān)鍵詞：現(xiàn)代服務(wù)型企業(yè)；風(fēng)險管理；流程；基礎(chǔ)設(shè)施

十八屆三中全會以來，政府陸續(xù)出臺多項措施推動國內(nèi)服務(wù)業(yè)的轉(zhuǎn)型，從《服務(wù)業(yè)發(fā)展“十二五”規(guī)劃》（2012）到《關(guān)于加快發(fā)展生產(chǎn)業(yè)促進產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整升級的指導(dǎo)意見》（2014），均為我國服務(wù)型企業(yè)的快速發(fā)展提供了充足動力?，F(xiàn)代服務(wù)型企業(yè)主要指我國經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌進程中出現(xiàn)、發(fā)展起來的金融證券、會計、財富管理、律師服務(wù)、教育乃至電子商務(wù)等相關(guān)機構(gòu)，其內(nèi)在的知識密集型、精細化特征決定了面臨的進入威脅、替代威脅、產(chǎn)業(yè)內(nèi)競爭程度要小于傳統(tǒng)服務(wù)型企業(yè)，但其風(fēng)險也更加內(nèi)在化、復(fù)雜化。對這些企業(yè)而言，如何在快速發(fā)展的同時管理好潛在風(fēng)險？

一、 現(xiàn)代服務(wù)型企業(yè)的風(fēng)險、來源及識別

現(xiàn)代服務(wù)型企業(yè)的特征決定其內(nèi)在風(fēng)險的多樣性、復(fù)雜化，本文無意于全面梳理這些風(fēng)險，而是重點突出該行業(yè)的一些特殊風(fēng)險，例如聲譽風(fēng)險、法律風(fēng)險、操作風(fēng)險等。

1. 聲譽（品牌）風(fēng)險。聲譽風(fēng)險，也稱品牌風(fēng)險，指由企業(yè)經(jīng)營、其他行為或外部事項引致的利益相關(guān)方對企業(yè)負面評價的風(fēng)險。聲譽風(fēng)險的獨特之處在于其產(chǎn)生渠道的廣泛性，任何政策調(diào)整、意外事件和操作失誤都可能對企業(yè)聲譽造成沖擊，其他風(fēng)險也可能影響或轉(zhuǎn)化為聲譽風(fēng)險。整體看，其產(chǎn)生來源包括兩個方面：一是利益相關(guān)方的負面評價；二是其他風(fēng)險的轉(zhuǎn)嫁。

利益相關(guān)方的負面評價是服務(wù)型企業(yè)聲譽風(fēng)險最主要、最直接的來源。一般來說，客戶信任是現(xiàn)代服務(wù)型企業(yè)存在的前提和基礎(chǔ)，良好的品牌效應(yīng)也是其發(fā)展的必備要素，這也決定了企業(yè)與客戶、服務(wù)人員與客戶之間的密切關(guān)系，但在現(xiàn)實中，客戶與企業(yè)往往存在一定程度的利益沖突，能否妥善處理客戶利益與自身利益成為服務(wù)型企業(yè)面臨的重要挑戰(zhàn)。聲譽風(fēng)險本質(zhì)上為一種衍生風(fēng)險，還可能來自其他風(fēng)險的轉(zhuǎn)嫁，盡管企業(yè)經(jīng)營過程中的信用風(fēng)險、市場風(fēng)險、法律風(fēng)險等不會直接給企業(yè)帶來損失，但卻會沖擊企業(yè)聲譽，影響利益相關(guān)方的信心和信任。

鑒于聲譽風(fēng)險產(chǎn)生機制的復(fù)雜性，企業(yè)通?？赏ㄟ^三條途徑予以識別。其一建立一個大信息量、動態(tài)的聲譽風(fēng)險管理系統(tǒng)，針對潛在風(fēng)險事件及時預(yù)警；其二建立公開、誠懇的交流機制，了解利益相關(guān)方的不同訴求，并及時監(jiān)測和了解客戶投訴的起因、相關(guān)性等特征，有效處理客戶投訴；其三借助各種媒體平臺，收集、梳理和評估影響聲譽的潛在風(fēng)險事件，并宣傳企業(yè)價值理念，建立積極、良好的聲譽。同時，企業(yè)可以通過信用評級、客戶忠誠度、風(fēng)險事件數(shù)量等指標評估聲譽風(fēng)險。在風(fēng)險識別和評估的基礎(chǔ)上，風(fēng)險管理人員通過有效的報告和反應(yīng)體系，及時將利益相關(guān)方對企業(yè)的評價或行動、所有溝通記錄和結(jié)果、應(yīng)當采取的應(yīng)對措施等，報告給董事會和高級管理層，并由其確定最終的聲譽風(fēng)險控制方案。

2. 法律風(fēng)險。法律風(fēng)險是指由于無法滿足或違反法律要求，致使企業(yè)不能履行合同發(fā)生訴訟、爭議或其他法律糾紛，而可能給企業(yè)帶來經(jīng)濟損失的風(fēng)險。現(xiàn)代服務(wù)型企業(yè)的法律風(fēng)險有三個來源：一是外部法律、監(jiān)管制度等因素；二是企業(yè)行為的合規(guī)性；三是經(jīng)營過程中的違約行為。

現(xiàn)代服務(wù)型企業(yè)受一系列外部法律、法規(guī)或指引的約束，當這些監(jiān)管制度不完善、過于嚴格或發(fā)生變更時，企業(yè)的正常運營便可能受到?jīng)_擊。具體來說，如果監(jiān)管制度落后于行業(yè)創(chuàng)新，則企業(yè)參與創(chuàng)新活動的合法性難以保證；如果監(jiān)管制度過于嚴格，則企業(yè)容易遭受監(jiān)管者的直接干預(yù)；如果監(jiān)管制度缺乏穩(wěn)定性，則容易引致法律法規(guī)之間的不協(xié)調(diào)乃至沖突，使企業(yè)無所適從。違約風(fēng)險是指因企業(yè)或客戶違反合同條款而導(dǎo)致合同不能履行、產(chǎn)生法律糾紛，可能給企業(yè)帶來經(jīng)濟損失的風(fēng)險。例如，企業(yè)未履行向客戶充分提示風(fēng)險的義務(wù)、未遵守合同保密條款而泄露客戶資料、以及客戶故意隱瞞個人信息、資金來源等重要信息等。

企業(yè)可以通過歷史經(jīng)驗分析法、流程分析法、情景分析法等識別法律風(fēng)險。歷史經(jīng)驗分析法側(cè)重分析已經(jīng)發(fā)生的法律風(fēng)險事件，例如客戶糾紛、索賠、訴訟、監(jiān)管處罰等，通過剖析歷史風(fēng)險事件的成因、傳導(dǎo)、風(fēng)險點等，企業(yè)能夠及時發(fā)現(xiàn)潛在風(fēng)險；流程分析法以服務(wù)條線為主導(dǎo)，通過對照分析各條線的現(xiàn)行規(guī)章制度，找出潛在風(fēng)險因素，但服務(wù)通常“按需定制”，并不一定有固定的業(yè)務(wù)流程，因此，企業(yè)可以比較關(guān)鍵風(fēng)險控制點；情景分析法則通過模擬法律法規(guī)、監(jiān)管制度變化對企業(yè)的影響來識別潛在風(fēng)險。企業(yè)應(yīng)當對法律風(fēng)險發(fā)生的可能性和風(fēng)險損失程度進行度量，評估方法之一為定量方法，常用方法有兩種：一是估計企業(yè)在法律風(fēng)險事件中的最大可能損失額，包括最大實際損失額和最大潛在損失額；二是估計一年內(nèi)由單一風(fēng)險事件造成的損失額。企業(yè)可以根據(jù)可能性和影響程度采用“關(guān)鍵”、“重要”、“可能”等詞描述法律風(fēng)險，也可采用排序法對法律風(fēng)險事件進行排序，以引起董事會或高級管理層不同程度的關(guān)注。由于量化工具較少，定性分析成為最主要的法律風(fēng)險評估方法。

3. 操作風(fēng)險。操作風(fēng)險是指由于人為失誤、技術(shù)缺陷或不利的外部事件而造成經(jīng)濟損失的風(fēng)險，來源包括員工、系統(tǒng)、流程和外部事件，并分為內(nèi)部欺詐、外部欺詐等七種表現(xiàn)形式，本節(jié)著重分析服務(wù)適當性評估和員工欺詐風(fēng)險。

適當性評估是指企業(yè)在提供服務(wù)時，必須對客戶的實際情況予以評估，進而提供相匹配的產(chǎn)品和服務(wù)。但在實際操作中，客戶通常與企業(yè)存在一定程度的利益沖突，并因此遭受一些因服務(wù)、需求不匹配引致的糾紛，致使企業(yè)面臨法律風(fēng)險和聲譽風(fēng)險。欺詐風(fēng)險包括內(nèi)部欺詐、外部欺詐，前者與企業(yè)員工素質(zhì)、業(yè)務(wù)監(jiān)督機制息息相關(guān)，后者則反映了企業(yè)服務(wù)流程缺失、設(shè)計不完善或未被嚴格執(zhí)行。經(jīng)驗表明，企業(yè)單獨依靠內(nèi)控制度和職能分離并不能有效識別、防范欺詐風(fēng)險。

盡管效果有限，但流程分析法仍不失為識別操作風(fēng)險的重要手段。結(jié)合企業(yè)內(nèi)部控制流程，風(fēng)險管理人員可以審查職員在關(guān)鍵控制點是否嚴格按照流程操作并留存相應(yīng)材料，對于不符之處進一步了解其產(chǎn)生原因、影響，并判斷是否構(gòu)成操作風(fēng)險事件。風(fēng)險管理人員也可以通過搜集企業(yè)過去的操作風(fēng)險信息，包括風(fēng)險形式、形成原因、損失程度、應(yīng)急措施等，建立龐大的風(fēng)險數(shù)據(jù)庫，并通過采用智能化手段，提高操作風(fēng)險識別能力。同時，風(fēng)險管理人員還可以建立不同實體的行為檔案，包括職員、客戶、系統(tǒng)、流程等，描述不同實體在一定時段內(nèi)的交易特征（如交易金額等），并通過計算當前和歷史交易特征的偏差，來判斷該交易是否發(fā)生操作風(fēng)險。操作風(fēng)險通常具有較強的內(nèi)生性，一般難以實現(xiàn)計量和預(yù)測。

二、 構(gòu)建適當?shù)娘L(fēng)險管理體系

對于現(xiàn)代服務(wù)型企業(yè)而言，一個行之有效的風(fēng)險管理框架應(yīng)包含四個方面--企業(yè)的組織架構(gòu)、風(fēng)險控制流程、基礎(chǔ)設(shè)施及風(fēng)險管理文化。在經(jīng)營過程中，服務(wù)型企業(yè)可以通過優(yōu)化企業(yè)架構(gòu)、完善風(fēng)險管理技術(shù)、健全風(fēng)險管理基礎(chǔ)設(shè)施、提高員工素質(zhì)等方式，來平衡降低業(yè)務(wù)風(fēng)險、提高盈利能力的雙重目標。

1. “頂層設(shè)計”的組織架構(gòu)。企業(yè)的組織框架規(guī)定了風(fēng)險管理的崗位設(shè)置、崗位職責(zé)及報告路線等，根據(jù)業(yè)務(wù)規(guī)模、性質(zhì)和復(fù)雜程度不同，組織架構(gòu)有所差別，但通常會包括董事會、高級管理層、風(fēng)險管理人員等。

董事會在風(fēng)險管理方面居于主導(dǎo)地位，負責(zé)制定風(fēng)險管理程序及政策，監(jiān)督高級管理層制定、實施風(fēng)險管理體系，并確定企業(yè)的風(fēng)險文化及愿意承受關(guān)鍵風(fēng)險的范疇。此外，董事會還需要定期檢查、調(diào)險管理戰(zhàn)略、政策和程序、限制等，以充分反映企業(yè)的風(fēng)險特征、風(fēng)險偏好、資本狀況及市場和宏觀經(jīng)濟形勢的變化情況。

高級管理層主要負責(zé)落實董事會確定的風(fēng)險政策和程序、風(fēng)險偏好及風(fēng)險文化，并在此基礎(chǔ)上，制定具體的、完善的、可操作的風(fēng)險管理細則，以識別、度量、評估、監(jiān)控、報告、控制風(fēng)險。同時，高級管理層還需向董事會提供企業(yè)所有潛在風(fēng)險的相關(guān)信息，包括風(fēng)險特征、資本和流動性等，信息務(wù)必要全面、精確、完整和及時。高級管理層還應(yīng)定期檢查政策和程序、風(fēng)險管理流程的適當性，并可以將部分風(fēng)險管理職能委托給其他委員會或員工，但其責(zé)任并不能委托，管理層應(yīng)繼續(xù)監(jiān)管以確保委托職能被有效履行。

企業(yè)董事會可以設(shè)置并授權(quán)風(fēng)險管理委員會，直接向董事會匯報風(fēng)險狀況，也可協(xié)助高級管理層了解各類風(fēng)險及其內(nèi)在關(guān)聯(lián)，并在其支持下建設(shè)、管理風(fēng)險管理系統(tǒng)，還有權(quán)參與關(guān)鍵決策的制定過程。法律合規(guī)部門和審計部門也在一定程度上承擔(dān)著風(fēng)險管理職能，在推出新的服務(wù)/業(yè)務(wù)條線之前，法律合規(guī)部門通常要對相關(guān)信息進行審核，確保其清晰、適當，不存在誤導(dǎo)性，并負責(zé)落實監(jiān)管部門的合規(guī)要求。企業(yè)也可以設(shè)置專門的風(fēng)險管理崗，負責(zé)識別、分析、管理整個企業(yè)的業(yè)務(wù)風(fēng)險，對創(chuàng)新產(chǎn)品開發(fā)和后續(xù)風(fēng)險進行必要的評估，并就防范風(fēng)險的業(yè)務(wù)流程和規(guī)章制度，提出改進措施，風(fēng)險管理崗與其他部門的職責(zé)相互分離，具備較高的獨立性。

2. 風(fēng)險控制的“三個階段”。一個完整的風(fēng)險控制流程涵蓋了從風(fēng)險識別、度量、監(jiān)控、報告到風(fēng)險控制和防范、再到執(zhí)行和反饋的整個過程，應(yīng)當包含三個階段。

（1）識別、評估、監(jiān)控和報告。識別風(fēng)險是風(fēng)險管理流程的出發(fā)點，需要詳細梳理各項服務(wù)或部門的風(fēng)險狀況，并通過一系列量化指標度量風(fēng)險程度、發(fā)生的概率等。針對關(guān)鍵控制點，風(fēng)險管理團隊需要實施持續(xù)監(jiān)控，并隨時向董事會或高級管理層報告。通常情況下，風(fēng)險識別結(jié)果會采用圖表形式呈現(xiàn)出來，風(fēng)險程度以風(fēng)險發(fā)生的頻率和強度來表示，風(fēng)險概率則需結(jié)合數(shù)據(jù)庫資料和風(fēng)險管理團隊的經(jīng)驗進行推算。在歸集風(fēng)險相關(guān)信息之后，風(fēng)險管理團隊需要在此基礎(chǔ)上進行評估，詳細說明風(fēng)險的特征，并判斷該風(fēng)險是否在企業(yè)的偏好范圍內(nèi)，進而采取適當?shù)膽?yīng)對措施。

（2）控制和防范。針對不同類型的風(fēng)險，風(fēng)險管理團隊需要提出相應(yīng)的最優(yōu)控制方案，之后，還需要評估這些控制措施是否與已經(jīng)存在的政策措施相沖突、是否與企業(yè)發(fā)展目標相沖突等。對于企業(yè)承受范圍內(nèi)的風(fēng)險，風(fēng)險管理團隊需要持續(xù)監(jiān)控，防范風(fēng)險進一步累積。

（3）執(zhí)行和反饋。在制定風(fēng)險控制和防范措施之后，風(fēng)險管理團隊還需要推動相關(guān)措施的具體落實，堅決杜絕“有章不循”現(xiàn)象，同時進行持續(xù)的跟蹤監(jiān)測，以判斷控制和方法措施的有效性。最后，風(fēng)險管理團隊還需完成風(fēng)險管理政策實施報告，提交董事會或高級管理層審閱。此外，所有業(yè)務(wù)部門還需要就風(fēng)險控制方案進行反饋，以便于風(fēng)險管理團隊及時修正和更新。

3. 制度、人力、薪酬、管理信息系統(tǒng)。基礎(chǔ)設(shè)施是風(fēng)險管理活動賴以開展的基礎(chǔ)，為企業(yè)風(fēng)險管理提供了硬件、軟件支持，包括管理制度、人力資源、資金和管理信息系統(tǒng)等，也可稱為風(fēng)險管理環(huán)境。

（1）政策、程序與流程。董事會或高級管理層應(yīng)當制定一些必要政策，明確規(guī)定風(fēng)險管理崗位及其職責(zé)，這些制度一般與服務(wù)活動的性質(zhì)、復(fù)雜程度及重要性相一致。董事會或高級管理層還應(yīng)制定適當?shù)某绦蚝土鞒虉?zhí)行相關(guān)政策，并應(yīng)定期審查這些政策、程序和流程，以確保其能反映當前的業(yè)務(wù)情況。企業(yè)也有必要設(shè)立適當?shù)谋O(jiān)控機制，監(jiān)督業(yè)務(wù)活動是否與現(xiàn)有政策、程序和流程保持一致，一旦出現(xiàn)偏離，風(fēng)險管理人員便可獨立地調(diào)查、報告，并由相關(guān)部門及時解決。

（2）人力資源。在風(fēng)險管理體系下，人力資源不僅包含風(fēng)險管理團隊成員，還包括與客戶溝通的客服人員，以及研究部門、人力資源部等后臺支持部門的員工，任何一個條線的員工出現(xiàn)紕漏，都有可能引致風(fēng)險事項。企業(yè)風(fēng)險管理的關(guān)鍵之一便在于人力資源的素質(zhì)，相應(yīng)地，企業(yè)在員工招聘、培訓(xùn)、績效評估等過程中均要充分考慮到風(fēng)險管理的重要性和特殊性，常用的應(yīng)對措施包括制定“行為準則”、崗位分離、嚴格授權(quán)、員工培訓(xùn)和持續(xù)教育等。

（3）薪酬或激勵機制。企業(yè)必須確保在風(fēng)險管理部門與業(yè)務(wù)、后臺、操作管理等部門之間合理分配資源，以保障企業(yè)安全有效運行。例如，企業(yè)應(yīng)設(shè)置合理的、有競爭力的薪酬或激勵機制，其一，該薪酬能夠吸引并留住富有競爭力和經(jīng)驗的員工；其二，避免對不適當?shù)臉I(yè)務(wù)活動（如高風(fēng)險行為）提供激勵；其三，風(fēng)險管理、控制和評估職能的薪酬政策應(yīng)區(qū)別于業(yè)務(wù)部門；其四，該薪酬的確定需結(jié)合“行為準則”、內(nèi)部指引、管理要求等，并充分考慮到了員工的長期表現(xiàn)。

（4）管理信息系統(tǒng)。對于企業(yè)來說，一個精確、信息量大、及時的管理信息系統(tǒng)至關(guān)重要，表現(xiàn)之一企業(yè)可以有效管理并控制業(yè)務(wù)操作過程中的方方面面；之二系統(tǒng)能夠及時、精確地將企業(yè)的風(fēng)險特征、盈利狀況、損失狀況及其變化匯報給董事會、高級管理層、風(fēng)險管理人員等；之三風(fēng)險管理團隊可以構(gòu)建風(fēng)險模型、歷史數(shù)據(jù)庫等，更精確地對風(fēng)險發(fā)生的概率、預(yù)期風(fēng)險損失等做出判斷。故而，企業(yè)需要投入必要資源（如擁有豐富知識和經(jīng)驗的操作員工）來開發(fā)和維持管理信息系統(tǒng)。

4. “客戶至上”的風(fēng)險管理文化。風(fēng)險管理文化主要體現(xiàn)為員工在日?；顒又嗅槍I(yè)務(wù)風(fēng)險的態(tài)度、價值觀、目標和行為，其本質(zhì)在于加強員工的精神凝聚力，塑造共同的風(fēng)險價值觀。風(fēng)險管理文化的確立通常由董事會或高層管理層主導(dǎo)，原因之一是他們的行為對員工有重要的影響力，之二是董事會或高層管理層決定著資源的分配，能夠提供足夠的人力、物力支持。

風(fēng)險管理文化發(fā)揮效力的關(guān)鍵還在于企業(yè)員工的專業(yè)技能和素質(zhì)，及其對各自崗位的風(fēng)險責(zé)任、對企業(yè)發(fā)展重要性的了解程度。現(xiàn)代服務(wù)型企業(yè)一般都會制定“行為準則”，對員工素質(zhì)進行全面規(guī)定。但在這些硬性規(guī)定之外，企業(yè)還應(yīng)具備一些“軟規(guī)定”，例如服務(wù)型企業(yè)員工作為“手藝人”、“朋友”的角色。

“手藝人”，指具備一技之長的人，對于現(xiàn)代服務(wù)型企業(yè)而言，“手藝人”角色要求員工具備豐富的從業(yè)經(jīng)驗、高超的行業(yè)技能，在為客戶提供服務(wù)的同時，能夠有效規(guī)避和防范風(fēng)險；風(fēng)險管理人員則能充分利用各種風(fēng)險管理技術(shù)，有效識別、度量、控制和防范風(fēng)險。員工定位之“朋友”，實質(zhì)在于對待客戶的忠誠、誠實、守信，真正做到“客戶至上”。經(jīng)驗表明，國內(nèi)服務(wù)型企業(yè)操作風(fēng)險頻發(fā)的一個重要原因便是員工過分追逐自身利益，而忽視了這些待客理念。故而企業(yè)應(yīng)當“從上至下”傳遞這種風(fēng)險管理文化，并秉著對客戶負責(zé)、對企業(yè)負責(zé)的態(tài)度，嚴格要求從業(yè)人員的職業(yè)操守，確立正確的風(fēng)險理念。

三、 總結(jié)及啟示

近年來，隨著融入全球市場程度不斷加深，國內(nèi)現(xiàn)代服務(wù)型企業(yè)面臨的競爭程度逐漸加劇，與國外同行相比，國內(nèi)服務(wù)型企業(yè)的風(fēng)險政策、程序和流程不健全，風(fēng)險管理技術(shù)單一且層次較低，風(fēng)險管理相關(guān)基礎(chǔ)設(shè)施也不完善，從業(yè)人員的風(fēng)險意識更有待提高。國外經(jīng)驗顯示，風(fēng)險管理主要依賴流程控制，我國服務(wù)型企業(yè)也可沿著這條路徑發(fā)展，但需做好兩方面準備，其一提高員工的職業(yè)道德和業(yè)務(wù)技能，前者很大程度上依賴高層管理者的示范效應(yīng)，后者則離不開完善的風(fēng)險培訓(xùn)機制，同時，企業(yè)還應(yīng)優(yōu)化原有薪酬制度和激勵機制，將風(fēng)險控制狀況納入員工考核指標；其二重視外部溝通，包括客戶、媒體和監(jiān)管部門等，企業(yè)應(yīng)建立適當?shù)目蛻敉对V處理機制，妥善處理、應(yīng)對客戶質(zhì)詢，并將處理結(jié)果及時向客戶、媒體反饋，以規(guī)避其中隱藏的聲譽風(fēng)險；其三加強客戶信息管理，一方面企業(yè)應(yīng)當展開盡職調(diào)查，確?？蛻糍Y料、資金來源的合規(guī)性，另一方面應(yīng)強化客戶信息安全，防止相關(guān)信息泄露。

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第6篇：法律風(fēng)險的特征范文

【關(guān)鍵詞】 審計審計風(fēng)險策略

審計是現(xiàn)代經(jīng)濟活動的重要組成部分，審計風(fēng)險是審計活動有的現(xiàn)象，是審計發(fā)展過程中的產(chǎn)物。審計質(zhì)量和審計責(zé)任等問題已經(jīng)引起社會各界的普遍重視，人們對審計的依賴程度越來越高，審計工作逐漸受到人們關(guān)注。審計在經(jīng)濟中的作用越來越重要，審計地位不斷提高，審計風(fēng)險也變得越來越大。我國《獨立審計具體準則》將審計風(fēng)險定義為：“審計風(fēng)險是指財務(wù)報表存在重大錯報或漏報，而注冊會計師審計后發(fā)表不恰當審計意見的可能性。”國際審計準則將審計風(fēng)險定義為：“審計風(fēng)險是指審計人員對實質(zhì)上誤報的財務(wù)資料可能提供不適當意見的風(fēng)險?！睆囊陨蠈徲嬶L(fēng)險涵義的界定和表述可以看出：審計風(fēng)險是指審計人員對于存有重大錯報和漏報的財務(wù)報表進行審計后發(fā)表了不恰當?shù)膶徲嬕庖姷娘L(fēng)險。審計工作的判斷性質(zhì)決定了審計風(fēng)險是客觀存在的，不以人們的意志為轉(zhuǎn)移。審計活動的每一個環(huán)節(jié)都可能導(dǎo)致風(fēng)險因素的產(chǎn)生，審計風(fēng)險普遍存在于所有審計業(yè)務(wù)和整個審計過程中，在審計結(jié)論未得到充分驗證之前，均有審計風(fēng)險存在的可能。另外，審計方法的局限性也決定了審計風(fēng)險的客觀存在。隨著我國市場經(jīng)濟的迅猛發(fā)展，企業(yè)經(jīng)營規(guī)模日益擴大，經(jīng)濟結(jié)構(gòu)組織日趨多元化與復(fù)雜化，使得企業(yè)經(jīng)營活動和財務(wù)報表披露的復(fù)雜程度遠遠超出了審計人員傳統(tǒng)的審計方法和知識結(jié)構(gòu)，增加了審計工作的難度與風(fēng)險，審計風(fēng)險呈現(xiàn)不斷上升的趨勢，如何提高審計質(zhì)量和防范審計風(fēng)險已成為審計界迫切需要解決的問題。雖然審計風(fēng)險客觀而又普遍的存在，但并不是說審計風(fēng)險無法控制。通過完善審計法律法規(guī)、強化審計風(fēng)險意識、提高審計人員素質(zhì)、科學(xué)規(guī)范審計方法等策略是可能控制和降低審計風(fēng)險的。

一、完善審計法律法規(guī)

市場經(jīng)濟的飛速發(fā)展使審計法律環(huán)境變得日益復(fù)雜，健全審計法律法規(guī)體系是審計工作的當務(wù)之急。法律是開展審計工作的依據(jù)，如果法律體系不完備或不銜接，審計人員就失去了統(tǒng)一的判斷標準，法律法規(guī)和審計準則是審計人員判斷是非的標準與準則。在我國社會主義市場經(jīng)濟建立和發(fā)展過程中，國家法律法規(guī)不斷調(diào)整與變化，新的法律法規(guī)陸續(xù)出臺，但仍不完善，致使有些法律法規(guī)與規(guī)章制度相互磨擦，新舊法規(guī)以及法規(guī)之間存在差異甚至矛盾之處，增加了審計的不確定性，審計風(fēng)險也隨之增大。立法機構(gòu)應(yīng)當健全和完善審計法律體系，對相關(guān)法律的審計條款進行修訂，或頒布相關(guān)司法解釋，解決相關(guān)法律之間的矛盾，使相關(guān)的法律協(xié)調(diào)一致，完善審計法律法規(guī)體系，努力改善和優(yōu)化執(zhí)法環(huán)境，做到有法可依、有法必依，使審計工作走上法制化和規(guī)范化的軌道。隨著我國社會主義市場經(jīng)濟體制的建立與日趨完善，國家不僅頒布了《審計法》、《注冊會計師法》、《獨立審計基本準則》、《中國注冊會計師職業(yè)道德準則》等審計法規(guī)，還數(shù)次修改審計法規(guī)，這些審計法律法規(guī)及相關(guān)準則的出臺對規(guī)避和防范審計風(fēng)險起到了積極作用。審計活動作為社會經(jīng)濟活動的一個重要組成部分，必然要受到法律的保護和制約，法律在保證審計人員享有審計權(quán)利的同時，也要求審計人員承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。我國先后頒布的《審計法》、《注冊會計師法》和《注冊會計師職業(yè)道德準則》等法律法規(guī)，明確規(guī)定如果審計人員在審計活動中發(fā)生了違約、失察等而提供了虛假的審計信息的行為，損害了國家、委托人、受托人或其他的第三者利益，就應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。審計工作者應(yīng)當按照獨立、客觀與公正的原則，以《審計法》和《注冊會計師法》為依據(jù)，遵守《注冊會計師法》和《獨立審計基本準則》依法審計，按照《中國注冊會計師職業(yè)道德準則》的要求執(zhí)業(yè)，認真履行自己的審計職責(zé)，約束審計行為，加強審計質(zhì)量控制，才能減少和避免審計中的隨意性，達到防范審計風(fēng)險的目的。

二、強化審計風(fēng)險意識

隨著企業(yè)經(jīng)營發(fā)展規(guī)模不斷擴大，經(jīng)營活動日趨復(fù)雜，審計內(nèi)容和對象變得日益廣泛與復(fù)雜，審計人員單憑自己的推斷和少量的審計證據(jù)發(fā)表審計意見，做出正確的審計結(jié)論難度增加。審計內(nèi)容遠遠超出了傳統(tǒng)的財務(wù)審計范圍，審計人員不僅要對被審計單位內(nèi)部控制制度的健全程度和運作效率進行研究和評價，而且還要就企業(yè)未來持續(xù)經(jīng)營能力作出報告。另外審計對象的復(fù)雜性也會增加審計難度。審計人員必須適應(yīng)市場經(jīng)濟對審計的要求，轉(zhuǎn)變思想觀念，深刻理解審計風(fēng)險的內(nèi)涵，積極增強道德意識、責(zé)任意識和風(fēng)險意識，通過各種形式的審計風(fēng)險教育和對審計風(fēng)險事例剖析，促使每位審計人員真正了解各種審計風(fēng)險產(chǎn)生的原因及具體表現(xiàn)形式，自覺意識到審計風(fēng)險可能產(chǎn)生的危害，增強審計責(zé)任感和事業(yè)心，正確認識審計風(fēng)險，增強審計風(fēng)險意識，減少審計風(fēng)險產(chǎn)生的可能性；保持較高的職業(yè)道德水準，恪守審計準則和職業(yè)道德守則，培養(yǎng)正直的人格、高尚的品德和嚴謹?shù)墓ぷ鲬B(tài)度；客觀公正地以嚴謹細致的態(tài)度，仔細研究客戶全面狀況，選擇正確程序，規(guī)范審計操作流程；認真負責(zé)地對待每一項審計業(yè)務(wù)，對收集的證據(jù)認真鑒別，依靠知識和經(jīng)驗作出專業(yè)判斷，在每一個環(huán)節(jié)上都做出謹慎判斷；獨立進行審計判斷，準確識別審計風(fēng)險，有效地預(yù)防和控制審計風(fēng)險，使審計在維護市場經(jīng)濟秩序方面發(fā)揮應(yīng)有的作用。

三、提高審計人員素質(zhì)

審計是一種專業(yè)性和技術(shù)性都很強的職業(yè)，審計人員是審計工作的主體，審計工作質(zhì)量的好壞直接取決于審計人員的綜合素質(zhì)，審計人員素質(zhì)的高低是決定審計風(fēng)險大小的主要因素，提高審計人員綜合素質(zhì)是降低和防范審計風(fēng)險的根本保證。現(xiàn)代企業(yè)的經(jīng)營規(guī)模越來越大，經(jīng)營活動越來越復(fù)雜，由于會計處理方法的日益復(fù)雜，審計內(nèi)容和對象也變得日益廣泛與復(fù)雜，遠遠超出了審計人員傳統(tǒng)的知識結(jié)構(gòu)。這就要求審計人員的知識面越來越廣，綜合能力越來越強，客觀上對審計人員的綜合素質(zhì)要求也越來越高。審計人員應(yīng)當是品德和行為高尚的人，應(yīng)保持超然獨立、恪盡職守的職業(yè)形象，并具有較高的專業(yè)水平和業(yè)務(wù)能力。審計工作人員應(yīng)當遵循審計職業(yè)道德，恪守審計準則，堅持實事求是，廉潔奉公，按照客觀、公正和獨立的原則，以應(yīng)有的職業(yè)謹慎態(tài)度和一絲不茍的敬業(yè)精神對待每一項審計業(yè)務(wù)。審計人員必須具有廣闊的知識面和專業(yè)勝任能力，有敏銳的觀察能力、分析能力和判斷能力。審計人員必須具有執(zhí)業(yè)所需的會計、審計、法律、稅務(wù)、企業(yè)管理等多方面知識，因此必須加強對審計工作從業(yè)人員的專業(yè)知識培訓(xùn)力度和繼續(xù)教育工作，使其及時掌握審計領(lǐng)域的新知識、新方法以及相關(guān)的新的法律法規(guī)。審計的目的是對被審計單位報表可靠性發(fā)表審計意見，審計判斷貫穿了審計過程的始終，審計判斷能力來自于審計人員的經(jīng)驗積累和專業(yè)能力，因此必須提高審計人員實務(wù)操作能力、綜合分析能力和職業(yè)判斷能力。加強審計隊伍建設(shè)，全面提高審計人員的綜合素質(zhì)，是防范審計風(fēng)險的重要手段和措施。因此，必須造就一批具有較高思想素質(zhì)、知識水平和業(yè)務(wù)技能的審計隊伍，積極吸收具有注冊會計師資格和良好信譽的會計師加入審計隊伍，造就一批既精通審計業(yè)務(wù)，又精通會計、管理和法律知識的高素質(zhì)審計人才，以滿足日益復(fù)雜的審計業(yè)務(wù)需要，提高審計工作質(zhì)量，努力控制和降低審計風(fēng)險。

四、科學(xué)規(guī)范審計方法

審計方法是由審計目的和對象決定的，運用科學(xué)規(guī)范的審計方法，既可以提高審計效率，又可以避免或降低審計風(fēng)險，審計方法不斷向著科學(xué)化、規(guī)范化演進和發(fā)展已成為世界審計發(fā)展的規(guī)律和趨勢?，F(xiàn)代審計方法強調(diào)審計成本和審計風(fēng)險的均衡，即所采用的審計程序以允許存在一定審計風(fēng)險為必要前提。審計人員如果不能駕馭現(xiàn)代科學(xué)的審計方法與技術(shù)，或者運用帶有缺陷的審計技術(shù)方法，就極易導(dǎo)致審計風(fēng)險的產(chǎn)生。審計職業(yè)面臨著激烈的競爭，競爭的結(jié)果必然會使邊際收益下降，為了維持應(yīng)有的邊際收益，審計職業(yè)界就必須追求審計效率和效果的平衡，即在保持各項具體審計活動必要效果的同時，努力追求最高的審計效率。由于審計內(nèi)容的廣泛性和復(fù)雜性，且受審計成本限制，不可能把所有審計事項全部查清。在審計方法上一般采用抽樣審計，即根據(jù)總體的樣本特征來推斷總體特征，樣本特征與總體特征總有一定差別，這種差別導(dǎo)致了判斷的誤差。這種誤差雖然是可以控制的誤差，但是難以完全消除誤差。抽樣審計方法的應(yīng)用已貫穿于整個審計過程中，審計人員在采用抽樣審計時，應(yīng)當保持應(yīng)有的職業(yè)謹慎，慎重選擇審計樣本，選擇可靠性強的組成適量、有效的樣本，盡可能提高樣本對總體的反映程度，使樣本能充分代表總體的特征。雖然抽樣審計特別強調(diào)審計程序與步驟，但由于取證方法不同，加之樣本與總體之間存在差異，抽樣審計只能抽取全部業(yè)務(wù)的一部分來進行審查，抽樣審計不可能涉及到被審計單位所有的會計憑證和賬簿，據(jù)此得出的審計結(jié)論還是不可避免地帶有一定的誤差，從而形成一定審計風(fēng)險。此外，審計人員在實際工作中未遵循審計工作準則，忽視或遺漏一些審計事項，也會使得潛在的審計風(fēng)險變成現(xiàn)實的審計風(fēng)險。

綜上所述，審計在市場經(jīng)濟中的作用越來越重要，人們對審計質(zhì)量與審計風(fēng)險也越來越重視，審計風(fēng)險是審計活動中客觀存在的現(xiàn)象，審計風(fēng)險貫穿于審計工作的全過程，審計風(fēng)險的大小取決于審計人員所采取的方法、程序，取決于審計人員的自身素質(zhì)、專業(yè)能力和道德修養(yǎng)等，它同社會法律環(huán)境、經(jīng)濟體制改革等各方面有著密切聯(lián)系。隨著我國市場經(jīng)濟的迅猛發(fā)展，企業(yè)經(jīng)營規(guī)模日益擴大，經(jīng)濟結(jié)構(gòu)日趨復(fù)雜，市場經(jīng)濟的多元化和社會環(huán)境的復(fù)雜化增加了審計的難度，審計對象和審計內(nèi)容變得復(fù)雜和廣泛，審計工作變得更加復(fù)雜與艱巨，審計風(fēng)險呈現(xiàn)不斷上升的趨勢，提高審計質(zhì)量和降低審計風(fēng)險也成為社會的共識與期盼。因此，必須建立健全審計法律法規(guī)，強化審計人員風(fēng)險意識，提高審計人員素質(zhì)，采取有效的審計方法，規(guī)范審計操作，約束審計行為，謹慎地對待審計工作，避免審計中的隨意性，明確審計人員責(zé)任，規(guī)避審計風(fēng)險，使審計工作做到有法可依，有章可循。

【參考文獻】

[1] 杜晉華：關(guān)于審計風(fēng)險的成因及控制[J].會計之友，2011（15）.

[2] 馮江海：審計風(fēng)險的成因及防范[J].商場現(xiàn)代化，2011（1）.

[3] 李曉霞：關(guān)于審計風(fēng)險理論基礎(chǔ)的思考[J].經(jīng)營管理者，2011（6）.

第7篇：法律風(fēng)險的特征范文

一、注冊會計師審計風(fēng)險產(chǎn)生的原因

1.審計主體方面的原因

(1)審計人員的素質(zhì)因素。審計人員的素質(zhì)包括政治素質(zhì)、道德素質(zhì)、業(yè)務(wù)素質(zhì)等,這是影響審計風(fēng)險的一個既定因素。一般來說,審計人員具有良好的政治素質(zhì),有較強的事業(yè)心和責(zé)任感,較高的職業(yè)道德水準及豐富的專業(yè)知識和實踐經(jīng)驗,就會在執(zhí)業(yè)中自覺遵循行業(yè)執(zhí)業(yè)規(guī)范,從而有利于降低審計風(fēng)險。相反,有些審計人員工作責(zé)任心弱化,工作馬馬虎虎,把簽字蓋章當作例行公事,就會給審計工作帶來極大的風(fēng)險。(2)審計程序和審計方法使用不當。抽樣審計是現(xiàn)代審計的一個重要特征,審計抽樣所采取的程序和方法是否科學(xué)、適用,直接影響到審計工作質(zhì)量,這種根據(jù)樣本特征來推斷的總體特征,與實際情況之間必然存在著或大或小的差異,從而導(dǎo)致審計結(jié)論可能產(chǎn)生偏差。

2.審計客體方面的原因

(1)被審計單位內(nèi)部控制制度薄弱。內(nèi)部控制系統(tǒng)本身固有的局限性,使錯弊產(chǎn)生的可能性相應(yīng)加大,這樣必然會加大審計人員檢查風(fēng)險的控制難度,再在此基礎(chǔ)上采用抽樣審計,就會使審計風(fēng)險大大增加。(2)被審計單位會計信息失真。客戶的素質(zhì)是注冊會計師所面臨風(fēng)險的一個重要潛在因素,大量事實說明,客戶的經(jīng)營失敗或財務(wù)困境,管理當局的慣性或惡意欺詐,是導(dǎo)致審計高風(fēng)險的主要因素。

3.其他方面的原因

(1)審計責(zé)任的擴展。隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展,社會對審計的要求愈來愈高,審計責(zé)任的擴大,已成為審計風(fēng)險產(chǎn)生的重要原因之一。審計承擔(dān)的責(zé)任越多,審計風(fēng)險相應(yīng)就會越大。(2)審計內(nèi)容復(fù)雜。隨著改革開放逐漸深入,國企改革重組,大量外資引入,各種經(jīng)濟組織和經(jīng)濟業(yè)務(wù)類型復(fù)雜化,另外,科學(xué)技術(shù)的迅速發(fā)展,新產(chǎn)業(yè)新技術(shù)不斷涌現(xiàn),使審計內(nèi)容愈加廣泛,這些方面的發(fā)展變化,都加大了審計工作的難度和審計風(fēng)險。(3)不正當竟爭。在審計中,審計人員對審計成本與效益的選擇貫穿于整個審計過程。在其他條件不變的情況下,審計成本與審計風(fēng)險呈反比關(guān)系。審計工作做的越細、越深入,審計成本越大,審計風(fēng)險就低;反之,則審計成本越低,審計風(fēng)險就越高。一些事務(wù)所為了承攬業(yè)務(wù),增加收入,故意降低收費標準,在這種不正當竟爭下,審計人員在審計中必然會降低審計成本,從而增加審計風(fēng)險。(4)審計相關(guān)法規(guī)不完善。隨著經(jīng)濟不斷的發(fā)展,各種新情況、新問題不斷涌現(xiàn),而相關(guān)法律法規(guī)不能配套同步同臺,造成審計過程中遇到的許多新問題無法處理。另外,一些法律法規(guī)政出多門,相互矛盾,造成注冊會計師無所適從,也容易導(dǎo)致審計風(fēng)險。

二、防范審計風(fēng)險應(yīng)采取的對策

1.針對審計人員自身素質(zhì)的有限性,應(yīng)從以下方面加以改進:(1)設(shè)置員工準入制度。會計師事務(wù)所必須強化風(fēng)險管理的培訓(xùn)與訓(xùn)練,在決定員工是否晉升的考核中,風(fēng)險管理能力應(yīng)視為必不可少的因素,必須明確建立嚴格的道德自律機制,遏制“劣幣驅(qū)逐良幣”的現(xiàn)象,這是防范和化解審計風(fēng)險的前提。行業(yè)協(xié)會應(yīng)在資格考試、后續(xù)教育、行業(yè)懲戒等方面加強道德約束,只有樹立誠實守信、內(nèi)省自愛、克已慎獨的職業(yè)道德觀,崇尚“社會公眾利益至上”的利他思想,塑造注冊會計師正直向善、知恥明志的基本人格,才有可能恪守專業(yè)標準,審慎識別并正確把握審計風(fēng)險。(2)保持審計的獨立性。審計獨立性包括機構(gòu)獨立性和人員獨立性。人員獨立性強調(diào)“精神獨立”,不偏聽客戶一面之詞,不屈從于外部施加的壓力。很難設(shè)想,一個模糊了角色立場的注冊會計師會關(guān)注審計風(fēng)險?(3)投保充分的責(zé)任險。目前,審計風(fēng)險投保制度尚在萌芽階段,還未形成一個成熟的險種,應(yīng)加快審計風(fēng)險保險制度的建設(shè)步伐,這不僅是承擔(dān)審計風(fēng)險的需要,而且也是完善我國市場經(jīng)濟運行機制的需要。

2.針對審計方法的局限性,應(yīng)從以下方面加以改進:

(1)健全內(nèi)部質(zhì)量控制和外部質(zhì)量監(jiān)督機制。風(fēng)險管理貫穿于事務(wù)所質(zhì)量控制的每一個環(huán)節(jié),為了切實有效地控制審計風(fēng)險,一方面,事務(wù)所內(nèi)部應(yīng)根據(jù)獨立審計準則的要求,制定和運用一系列的控制政策和程序,進行質(zhì)量控制,同時,必須加強注冊會計師協(xié)會對行業(yè)的統(tǒng)一監(jiān)管職能,選派思想作風(fēng)硬、專業(yè)水平高的人員開展監(jiān)管工作,從實際出發(fā),對事務(wù)所的注冊會計師進行定期或不定期的檢查,對違紀違規(guī)的注冊會計師要從嚴處罰,及時在行業(yè)內(nèi)公告處理結(jié)果,并設(shè)立專門委員會,以監(jiān)督違規(guī)案件處理的公正性。(2)恪守技術(shù)準則,規(guī)范審計行為,嚴格遵守執(zhí)業(yè)規(guī)范。要防范并降低審計風(fēng)險,重要途徑之一就是嚴格規(guī)范審計行為,認真執(zhí)行審計準則。事務(wù)所內(nèi)部應(yīng)建立嚴格的監(jiān)管機制,以保證審計程序的每一個環(huán)節(jié)、每個項目的工作過程都嚴格遵守審計準則的規(guī)定,恪守應(yīng)有的執(zhí)業(yè)謹慎,從而避免審計風(fēng)險。

3.針對審計客體方面的原因,注冊會計師應(yīng)謹慎選擇客戶。審計人員要控制和防范審計風(fēng)險,應(yīng)對客戶進行有效選擇,不能為了多招攬業(yè)務(wù)而盲目接受各種審計項目,要了解委托人的道德品質(zhì),因為缺乏正直品格的客戶,提供虛假會計資料的可能性會增加,如果盲目接受各種審計項目,結(jié)果必然會造成審計人員承受較大的審計風(fēng)險,以至遭到不必要的法律訴訟。

第8篇：法律風(fēng)險的特征范文

關(guān)鍵詞：金融創(chuàng)新；自律規(guī)范；信用衍生品

中圖分類號：F830.9 文獻標識碼：A 文章編號：1003-3890（2011）10-0058-06

一、金融創(chuàng)新與法律制度概述

經(jīng)濟學(xué)家熊彼特將經(jīng)濟領(lǐng)域的創(chuàng)新定義為：“將一種從來沒有過的關(guān)于生產(chǎn)要素的‘新組合’引入生產(chǎn)體系”。熊彼特所論述的“創(chuàng)新”不僅包括通常所理解的新產(chǎn)品、新技術(shù)，更包括制度意義上的新生產(chǎn)組織形式。金融業(yè)是經(jīng)濟生活中最活躍的產(chǎn)業(yè)，金融市場在產(chǎn)品、服務(wù)和組織等領(lǐng)域的不斷創(chuàng)新，不僅直接推動了金融業(yè)的迅速發(fā)展，也促進了經(jīng)濟的進步和繁榮，因而被稱為“經(jīng)濟發(fā)展的發(fā)動機”。

現(xiàn)代市場經(jīng)濟國家普遍通過法律制度構(gòu)建了一套嚴格的金融監(jiān)管體系，幾乎所有的金融交易都必須在法律監(jiān)管的框架內(nèi)進行，因而金融創(chuàng)新與法律制度之間的相互關(guān)系成為了尤為重要的問題。一方面，金融法律制度對于金融創(chuàng)新起到了保護作用。另一方面，政府出于抑制金融投機、防止金融風(fēng)險傳遞等原因，對于金融活動也有著嚴格的限制，因而金融創(chuàng)新與法律制度的緊張關(guān)系構(gòu)成了金融創(chuàng)新理論長期關(guān)注的主題。其中比較典型的是Kane的研究，其結(jié)果表明：金融監(jiān)管部門所設(shè)定的資本充足率、資產(chǎn)負債率等約束性指標，雖然起到了防范金融風(fēng)險的作用，但是卻降低了金融企業(yè)的經(jīng)營效率和利潤收益，從而金融企業(yè)有強烈的動機通過運用新的工具、服務(wù)方式和組織形式來規(guī)避限制性的監(jiān)管措施。因此，金融創(chuàng)新是與金融深化、金融自由緊密聯(lián)系的。

由于法律制度與金融創(chuàng)新之間存在上述兩方面的關(guān)系，那么自然產(chǎn)生的問題便是：什么樣的法律制度（法律體系）能夠在有效控制金融風(fēng)險的前提下更有利于金融創(chuàng)新？一個普遍性的結(jié)論是：普通法系比大陸法系更能促進和保護金融創(chuàng)新。支撐這一結(jié)論的有以下幾個方面的研究：首先，在最一般化的層面，法經(jīng)濟學(xué)的研究表明，普通法系所特有的判例法制度可以通過司法訴訟來篩選、挑戰(zhàn)和修改過時的，無效率的規(guī)則，從而普通法是趨向于符合經(jīng)濟效率的，更能夠回應(yīng)經(jīng)濟創(chuàng)新并與之相協(xié)調(diào)。其次，具體到不同法系與金融發(fā)展和創(chuàng)新的相關(guān)性，法與金融的研究文獻從統(tǒng)計關(guān)系上證明：普通法系國家有更高的投資者保護水平，因而形成了規(guī)模更大，更為活躍的資本市場；而活躍的資本市場通常正是金融創(chuàng)新的動力所在。再次，有學(xué)者進一步研究了普通法系支撐金融活動的重要法律基礎(chǔ)――受信義務(wù)，受信義務(wù)的觀念和規(guī)則賦予法官靈活的“辨別”能力，能夠從復(fù)雜的、新類型的金融交易中尋求保護委托人（投資人）利益的法律推理。與之相反，大陸法系國家由于其成文法傳統(tǒng)，通過立法程序修改法律來適應(yīng)金融創(chuàng)新的難度大、成本高、時滯長，因而政府更傾向于對金融企業(yè)和交易進行直接的控制和干預(yù)，限制甚至禁止與現(xiàn)行法律相沖突的金融創(chuàng)新。

但是，如果從較為寬廣的視野來看待法律，即如美國法學(xué)家昂格爾所認為的“在最廣泛的意義上，法律僅僅是反復(fù)出現(xiàn)的，個人和群體之間相互作用的模式，同時這些個人和群體或多或少地明確承認這種模式應(yīng)當?shù)鹊綕M足的相互的行為期待”；而非僅僅將法律局限于國家制定和認可的規(guī)范性文件。中國學(xué)者近年來也越來越多地對“軟法”在經(jīng)濟和社會治理中的作用和效力給予了高度重視和持續(xù)研究①。學(xué)界通常認為，軟法是指在國家法之外的，但具有類似于或相似于法律效力的約束力的規(guī)范體系。其中非常重要的一類是由社會團體頒布的自律規(guī)范、行業(yè)標準等軟法規(guī)范；而金融行業(yè)有著較為發(fā)達活躍的行業(yè)組織和歷史悠久的行業(yè)自治傳統(tǒng)。在這樣的背景下，“普通法系比大陸法系更有利于金融創(chuàng)新”這一結(jié)論也就需要進一步的檢驗，并且有必要研究大陸法系國家在正式的，由國家強制力實施的成文法之外，是否能夠通過其他非正式的，自律性的規(guī)范來更為靈活地適應(yīng)金融創(chuàng)新的制度需求。因此，本文選取了2010年以來中國信用衍生品市場創(chuàng)新的案例來分析自律性規(guī)范在這一金融創(chuàng)新過程中所發(fā)揮的作用。

二、信用衍生品及中國創(chuàng)新試點簡介

（一）信用衍生品的結(jié)構(gòu)與利弊

在正式的論述之前，有必要對信用衍生品的特征和利弊加以簡要說明。信用衍生品是一種場外金融衍生產(chǎn)品，其最常見的類型是信用違約互換。信用衍生品的交易結(jié)構(gòu)由四個要素構(gòu)成：信用保護的提供方（信用衍生品的創(chuàng)設(shè)方或賣方）、信用保護的需求方（信用衍生品的買方）、參考實體和參考債務(wù)。交易雙方權(quán)利義務(wù)的安排是：信用衍生品賣方向買方提供信用風(fēng)險保護。若在保護期內(nèi)，參考實體發(fā)生違約事件，賣方在履行向買方支付參考債務(wù)名義或約定價值的義務(wù)后，取得對參考債務(wù)的債權(quán)。

信用衍生品具有三項經(jīng)濟功能②：第一是分散信用風(fēng)險，這是其基本功能。信用風(fēng)險是金融市場最重要的風(fēng)險類型，信用衍生品的出現(xiàn)，使得信用風(fēng)險可以被定價和交易，金融機構(gòu)可以主動地剝離或者承擔(dān)信用風(fēng)險。第二是改善銀行資產(chǎn)結(jié)構(gòu)的功能。銀行通過買入信用衍生品，獲得針對特定債權(quán)的信用保護，在計算資本充足率時，可以降低該部分資產(chǎn)的風(fēng)險權(quán)重，從而節(jié)約風(fēng)險資產(chǎn)對自有資本的占用。第三是有利于降低企業(yè)的融資成本。合理運用信用衍生品可以降低貸款人或債券發(fā)行人的違約風(fēng)險，從而提升其信用等級，使企業(yè)能夠以較低的利率獲得融資。

但是，2008年的金融危機表明，信用衍生品如果完全自由、不受法律限制地創(chuàng)設(shè)和交易，便會出現(xiàn)交易結(jié)構(gòu)設(shè)計過于復(fù)雜，與參考債務(wù)完全脫離，高杠桿率交易等過度投機現(xiàn)象，再加上其場外交易所特有的交易對手風(fēng)險，使得信用衍生品成為引發(fā)此次金融危機的源頭之一。

因此，中國信用衍生品創(chuàng)新的目標應(yīng)當是構(gòu)建合理的產(chǎn)品交易結(jié)構(gòu)和外部制度約束，促進信用衍生品經(jīng)濟功能的發(fā)揮，防范其蘊含的金融風(fēng)險。而本文所要考察的正是一個以自律規(guī)范為主的制度體系能否實現(xiàn)上述目標。

（二）中國信用衍生品試點的基本情況

自2010年中國銀行間市場交易商協(xié)會（以下簡稱交易商協(xié)會）③以信用風(fēng)險緩釋工具的名義開展信用衍生品創(chuàng)新試點以來，截至當年底已有27家金融機構(gòu)向交易商協(xié)會注冊為信用風(fēng)險緩釋工具交易商、14家注冊為信用風(fēng)險緩釋工具核心交易商；與此同時，23家信用風(fēng)險緩釋憑證創(chuàng)設(shè)機構(gòu)亦完成了備案。上述參與創(chuàng)新的機構(gòu)絕大多數(shù)為商業(yè)銀行。

2010年11月，首批信用風(fēng)險緩釋合約上線交易，共有9家交易商達成20筆信用風(fēng)險緩釋合約交易，名義本金總計18.4億元。同時3家創(chuàng)設(shè)機構(gòu)創(chuàng)設(shè)了4只信用風(fēng)險緩釋憑證，名義本金總計4.8億元④。上述信用風(fēng)險緩釋工具的參考債務(wù)均是銀行貸款和在銀行間市場發(fā)行的債務(wù)融資工具（短期融資券和中期票據(jù)）。信用風(fēng)險保護憑證的創(chuàng)設(shè)和交易利用了銀行間債券市場已有的制度設(shè)施，包括銀行間國債交易中心、中央國債登記結(jié)算總公司和銀行間市場上海清算所提供交易所需的基礎(chǔ)服務(wù)。由此可見，中國信用衍生品創(chuàng)新是以銀行間市場為基礎(chǔ)來進行的。

三、中國信用衍生品創(chuàng)新的制度環(huán)境及其自律性特征

（一）正式法律制度不健全

目前，中國規(guī)范金融衍生品的正式法律制度還很不健全，人民銀行和銀監(jiān)會的部門規(guī)章的規(guī)范層級效力較低。其中最重要的是銀監(jiān)會于2010年10月頒布的《金融機構(gòu)衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)管理辦法》，該辦法的核心要求是“金融機構(gòu)開辦衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)，應(yīng)經(jīng)銀監(jiān)會審批，接受銀監(jiān)會的監(jiān)督與檢查”，從而確立了中國金融衍生品市場的機構(gòu)準入制度。此外，2008年9月銀監(jiān)會頒布的《商業(yè)銀行信用風(fēng)險緩釋監(jiān)管資本計量指引》允許商業(yè)銀行“運用合格的抵質(zhì)押品、凈額結(jié)算、保證和信用衍生工具等方式轉(zhuǎn)移或降低信用風(fēng)險”。當信用衍生品具有與抵押、保證等擔(dān)保方式相同的信用保護功能時，確認其具有降低信貸資產(chǎn)風(fēng)險權(quán)重的法定效果。該指引對信用衍生品風(fēng)險緩釋功能的確認，是商業(yè)銀行參與信用衍生品創(chuàng)新的直接動力所在。但是，具體以信用衍生品為規(guī)范對象的法律還處于完全缺位的狀態(tài)，對于信用衍生品創(chuàng)新很難起到直接的制度支撐作用。

（二）自律規(guī)范及其特征

在這一情形下，中國信用衍生品創(chuàng)新的制度保障主要是通過交易商協(xié)會制定的自律規(guī)范和交易商協(xié)會的自律管理來實現(xiàn)。如前文所述，在性質(zhì)上，交易商協(xié)會是在民政部注冊登記，在中國人民銀行的業(yè)務(wù)管理之下，并依據(jù)中國人民銀行的授權(quán)對銀行間市場進行自律管理的社會團體法人。針對信用衍生品創(chuàng)新，交易商協(xié)會頒布了兩種類型的自律規(guī)范。

第一類是交易商協(xié)會頒布的指引，包括《銀行間市場信用風(fēng)險緩釋工具試點業(yè)務(wù)指引》（以下簡稱《試點業(yè)務(wù)指引》）和《銀行間市場金融衍生品交易內(nèi)部風(fēng)險管理指引》（以下簡稱《風(fēng)險管理指引》）。指引明確了市場參與者接受交易商的自律監(jiān)管是參與創(chuàng)新試點的前提條件；規(guī)定了信用衍生品可創(chuàng)設(shè)類型和交易結(jié)構(gòu)、市場準入條件、登記備案、信息披露和風(fēng)險管理等五個方面的自律管理內(nèi)容。

第二類是交易商協(xié)會制定，市場參與者共同簽署的《中國銀行間市場金融衍生產(chǎn)品交易主協(xié)議（信用風(fēng)險緩釋工具特別版）》（以下簡稱《主協(xié)議》）?！吨鲄f(xié)議》是一系列法律文件的復(fù)雜組合，包括主協(xié)議及其附件、交易確認書、履約保障文件、定義文件四個部分。上述法律文件在主要內(nèi)容和結(jié)構(gòu)上相互關(guān)聯(lián)，形成一個統(tǒng)一整體。其中，最重要的是確認“單一協(xié)議效力”，即交易雙方在簽訂主協(xié)議之后，每一筆交易所簽定的交易確認書都和主協(xié)議共同構(gòu)成單一協(xié)議，從而主合同的約定將自動適用于每一筆交易。由此可見，主協(xié)議不是單純的交易合同，而是在市場參與者自愿接受的前提下，對其具有普遍約束力，實際上是信用衍生品創(chuàng)設(shè)和交易的基礎(chǔ)性、規(guī)范性和普適性的自律規(guī)范。

由上述分析可以得出，中國信用衍生品創(chuàng)新的制度保障是以自律規(guī)范為主體，制度環(huán)境具有很強的自律性。上文所引述的自律規(guī)范具有以下四個方面的特征：第一，自律規(guī)范的頒布主體不是國家權(quán)力機關(guān)而是自律組織；第二，自律規(guī)范的有效性以參與金融創(chuàng)新的市場成員自愿接受為前提；第三，自律規(guī)范賦予了自律組織一定的管理權(quán)限，自律組織與市場成員之間不是完全的平等關(guān)系；第四，自律規(guī)范不具有法律上的強制執(zhí)行力，但不遵守自律規(guī)范的市場成員將失去參與金融創(chuàng)新的資格，從而在聲譽和經(jīng)濟利益上對市場成員形成了軟約束。由此可見，中國信用衍生品創(chuàng)新中的自律性規(guī)范，既不同于正式的法律制度，也不同于民事合同，而屬于“原則上沒有法律效力，但有實際約束力的行為規(guī)則”⑤，也就是金融領(lǐng)域的“軟法”。

四、自律規(guī)范的填補作用分析

在缺少正式法律規(guī)則的情況下，交易商協(xié)會頒布的自律規(guī)范補充了法律空白，對于信用衍生品創(chuàng)新在以下幾個方面起到了有效填補的作用。

（一）確認信用衍生品的合規(guī)種類

《試點業(yè)務(wù)指引》規(guī)定了信用衍生品創(chuàng)新應(yīng)當遵循的原則是以管理信用風(fēng)險為目的，簡單的、基礎(chǔ)性的產(chǎn)品。目前明文規(guī)定的產(chǎn)品包括信用風(fēng)險緩釋合約和信用風(fēng)險緩釋憑證；其中信用風(fēng)險緩釋憑證具有可轉(zhuǎn)讓性，在銀行間市場進行交易流通。從創(chuàng)新試點的情況來看，實際創(chuàng)設(shè)的上述兩類信用衍生品均對應(yīng)一個特定參考實體的一筆特定債務(wù)，類似美國市場中的單名CDS，符合法律關(guān)系簡單明晰的規(guī)范要求，更為復(fù)雜的產(chǎn)品不被允許創(chuàng)設(shè)，這吸取了美國金融市場上信用衍生品過度結(jié)構(gòu)化、證券化，扭曲了信用衍生品的原有功能，放大了金融風(fēng)險的教訓(xùn)。

（二）提高市場的準入條件

《試點業(yè)務(wù)指引》對信用衍生品創(chuàng)新市場的參與者設(shè)立了較為嚴格的準入條件。金融機構(gòu)在銀行間市場從事信用衍生品交易，在注冊資本、人員配置、內(nèi)部控制等方面必須達到相應(yīng)的條件。其中最為重要的注冊資本要求是：銀行間市場信用衍生品交易商注冊資本不少于8億元，核心交易商注冊資本不少于40億元。符合上述條件的市場參與者應(yīng)當在交易商協(xié)會登記，方可從事信用衍生品交易。這樣的準入要求不同于國外信用衍生品市場的自發(fā)性、開放性特征，也是在吸取美國金融危機教訓(xùn)的基礎(chǔ)上形成的符合信用衍生品市場創(chuàng)新試點階段風(fēng)險防范要求的制度安排。

（三）弱化了信用衍生品的場外交易特征

場外衍生品交易以一對一談判、交易具有保密性和交易雙方直接清算為主要特征。而《試點業(yè)務(wù)指引》從三個方面弱化了中國信用衍生品的場外交易特征。首先，在產(chǎn)品注冊方面，規(guī)定信用風(fēng)險緩釋憑證應(yīng)當在銀行間市場交易商協(xié)會登記報備。其次，在信息披露方面，規(guī)定信用風(fēng)險緩釋工具交易參與者應(yīng)對披露和報備信息的真實性、準確性、完整性負責(zé)，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。信息披露的對象不僅包括交易對手方，當發(fā)生可能影響履約行為的重大事項時，還應(yīng)向交易商協(xié)會報告。此外特定事項還需要通過交易商協(xié)會網(wǎng)站向市場公告。再次，在流通安排方面，在規(guī)定交易商協(xié)會接受信用風(fēng)險緩釋憑證的登記、創(chuàng)設(shè)發(fā)行成功之后，創(chuàng)設(shè)方應(yīng)當在中央國債登記結(jié)算總公司辦理托管登記，從而實現(xiàn)憑證在存續(xù)期內(nèi)的集中托管，統(tǒng)一結(jié)算。憑證的交易連續(xù)報價約定通過中國銀行間同業(yè)拆借中心的交易系統(tǒng)進行。在清算方式的選擇上，約定選擇以上海清算所為中央對手方進行集中清算⑥。上述三方面的制度規(guī)定強化了信用風(fēng)險緩釋工具的公開交易、集中清算的特性，增強了市場的真實性和流動性，減少了單純場外交易中的交易對手風(fēng)險。

（四）減少市場投機性

減少信用衍生品市場的投機性，降低金融風(fēng)險是自律規(guī)范所必須著重處理的問題，為此《試點業(yè)務(wù)指引》從控制杠桿率和強化與參考債務(wù)的關(guān)聯(lián)性兩個方面來加以規(guī)范。

在控制杠桿率方面，規(guī)定交易商的信用風(fēng)險緩釋工具凈賣出總余額不得超過其注冊資本或凈資本的500%，這意味著市場參與者因賣出信用衍生品而承擔(dān)的風(fēng)險敞口最多只能達到其注冊資本或凈資本的5倍。

在強化與參考債務(wù)的關(guān)聯(lián)性方面，規(guī)定針對某一標的債務(wù)的信用風(fēng)險緩釋憑證創(chuàng)設(shè)總規(guī)模不得超過該標的債務(wù)總余額的500%，從而在信用衍生品與參考債務(wù)的數(shù)量關(guān)系上實施了上限控制。而在目前的實踐中，實際創(chuàng)設(shè)的信用風(fēng)險緩釋工具所提供的保護約定為覆蓋100%債務(wù)總余額的信用風(fēng)險，均尚未達到《試點業(yè)務(wù)指引》所規(guī)定的上限。這不同于國外信用衍生品在創(chuàng)設(shè)數(shù)量上可以完全脫離參考債務(wù)的數(shù)量。同時，由于存在信息披露的真實性要求，在信用風(fēng)險緩釋工具交易雙方與參考債務(wù)的關(guān)聯(lián)程度上，信用風(fēng)險保護的提供方對參考實體和參考債務(wù)的信用狀況進行了獨立的盡職調(diào)查，由此實現(xiàn)自身的風(fēng)險控制。信用風(fēng)險保護的買入方在目前的試點中，均為參考債務(wù)的債權(quán)人，從而信用風(fēng)險緩釋工具交易雙方均與參考債務(wù)具有很高的關(guān)聯(lián)性。而在國外典型的信用衍生品交易中，信用風(fēng)險保護的提供方通常不進行盡職調(diào)查，而主要是通過大數(shù)法則來分散風(fēng)險⑦；信用風(fēng)險保護的買方通常也并非參考債務(wù)的債權(quán)人。

由上述分析可以發(fā)現(xiàn)，交易商協(xié)會通過《試點業(yè)務(wù)指引》等自律規(guī)定，為信用衍生品創(chuàng)新進行了較為嚴格的自律管理，重點是減少衍生品投機，控制衍生品所可能引發(fā)的金融風(fēng)險；自律規(guī)范構(gòu)成了信用衍生品創(chuàng)新不可或缺的制度基礎(chǔ)?？梢宰鳛閰⒄盏氖牵?008年金融危機以來，美國學(xué)術(shù)界和實務(wù)界也對信用衍生品的監(jiān)管進行了反思，提出了強化信用衍生品監(jiān)管的兩條路徑：一是將信用衍生品視為證券，在信息披露方面納入證券法的監(jiān)管范圍，并且按證券交易進行集中清算⑧；二是“還原”信用衍生品的保險特征，要求信用衍生品的買方有類似于投保人的“保險利益”，即對參考債務(wù)擁有實際的債權(quán)，而信用衍生品的賣出方則應(yīng)接受類似保險公司的保險償付能力監(jiān)管。由此也可以看出，中國信用衍生品創(chuàng)新的自律監(jiān)管內(nèi)容與國家監(jiān)管趨勢是相一致的。

五、自律規(guī)范的局限性分析

雖然交易商協(xié)會頒布的自律規(guī)范在中國信用衍生品創(chuàng)新中起到了積極作用，但作為信用衍生品自律規(guī)范中最重要組成部分的《主協(xié)議》雖然在ISDA國際主協(xié)議的基礎(chǔ)上，針對中國的法律環(huán)境進行了修訂和完善，但是其本身的法律效力仍然是存在瑕疵的。自律規(guī)范在合法性上的不確定性，可能使得依據(jù)其所設(shè)定的信用衍生品交易結(jié)構(gòu)存在法律效力上的不確定性。

（一）單一協(xié)議制度的合法性瑕疵

《主協(xié)議》的核心是“單一協(xié)議制度”，即《主協(xié)議》第三條所規(guī)定的“參與者之間在簽署本主協(xié)議之后進行的金融衍生品交易適用本主協(xié)議”，這意味著協(xié)議不僅約束特定的交易雙方，而且對所有曾經(jīng)簽署協(xié)議的市場參與方均有約束力。由此，在主協(xié)議范圍內(nèi)，其他交易的違約同時構(gòu)成對某次特定交易的違約，即從單一協(xié)議制度衍生出的交叉違約制度。但是，單一協(xié)議制度使合同談判過程中的“要約―承諾”變得模糊不清，突破了《合同法》中合同成立和生效要件的規(guī)定。而交叉違約制度則有悖于合同的相對性原理，且《主協(xié)議》中規(guī)定的交叉違約制度實際上無法與《合同法》中違約的構(gòu)成要件相對應(yīng)。因此，發(fā)生法律糾紛后，如果當事人主張作為主協(xié)議違反法律規(guī)定不成立或無效，則可能使整個交易在法律上處于不確定的狀態(tài)。

（二）終止凈額結(jié)算制度的合法性瑕疵

根據(jù)《主協(xié)議》的規(guī)定，當交易一方發(fā)生解散等終止事件時，雙方所有基于主協(xié)議而達成的交易和其他受終止事件影響的交易均自動終止履行，然后計算各自的應(yīng)付款項并進行沖抵，最終只需支付沖抵后的凈額部分。終止凈額結(jié)算制度是適應(yīng)于場外衍生品交易數(shù)額巨大、交易流動性不強而作的專門制度安排；當交易參與方出現(xiàn)重大變動，特別是發(fā)生類似2008年美國金融危機的市場系統(tǒng)性風(fēng)險時，可以通過終止凈額結(jié)算制度，更為迅速便捷地對受影響交易進行處置，減少風(fēng)險暴露。但其存在的最大法律風(fēng)險與中國《企業(yè)破產(chǎn)法》所規(guī)定的破產(chǎn)管理人的權(quán)利相沖突。依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，管理人有權(quán)對破產(chǎn)申請前成立而債務(wù)人和對方當事人均未履行完畢的合同決定解除或者繼續(xù)履行。由此可見，在破產(chǎn)程序中，對未履行合同的選擇權(quán)屬于破產(chǎn)管理人，因此交易雙方事先約定的終止凈額結(jié)算制度可能因為違反法律的強制性規(guī)定而判定為無效。

六、結(jié) 語

經(jīng)過上文的分析，筆者認為“大陸法系不利于金融創(chuàng)新”這一命題雖然有相當?shù)睦碚摵褪聦嵰罁?jù)，但仍然失之于簡。通過考察自律規(guī)范在中國信用衍生品創(chuàng)新中的作用，可以發(fā)現(xiàn)法律規(guī)則、自律規(guī)范與金融創(chuàng)新之間更為復(fù)雜的互動關(guān)系。

在本文中值得關(guān)注的一點是，作為法律規(guī)則執(zhí)行者的中國人民銀行既是銀行間市場的法定監(jiān)管機構(gòu)，同時又是交易商協(xié)會這一自律組織的業(yè)務(wù)主管部門，因而在銀行間市場進行的信用衍生品創(chuàng)新由交易商協(xié)會頒布自律規(guī)范，進行自律管理也就變得順理成章。由此可以歸納出一個更為一般化的模式：正式的法律規(guī)則劃定了金融創(chuàng)新的制度邊界，而法律規(guī)則的滯后和空白則由自律規(guī)范來彌補，自律規(guī)范以其靈活性使得大陸法系國家在不改變成文法傳統(tǒng)的前提下，仍然能夠滿足金融創(chuàng)新的制度需求。

當然，筆者同樣也發(fā)現(xiàn)，自律規(guī)范并不能完全替代法律規(guī)則對于金融創(chuàng)新的作用，尤其是當金融創(chuàng)新與法律規(guī)則所確立的基本金融制度或者法律的強行性規(guī)范相沖突時，便可能出現(xiàn)法律風(fēng)險。即使在引入了自律規(guī)范的情形下，金融創(chuàng)新的法律風(fēng)險仍然存在：金融交易雙方所約定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系雖然符合其所依據(jù)的自律規(guī)范，但可能并不被法律所承認，從而造成雙方的交易目的落空；或者在發(fā)生法律糾紛時，僅僅依據(jù)自律規(guī)范無法在法院等正式的司法機構(gòu)獲得有效的法律救濟。但是如果金融創(chuàng)新是在一個相對封閉的市場環(huán)境中進行試點，市場主體數(shù)量有限并且相互熟悉，彼此有較為確定的交易預(yù)期，從而也就降低了法律風(fēng)險。

注釋：

①國內(nèi)的開創(chuàng)性研究參見姜明安：《軟法的興起與軟法之治》，《中國法學(xué)》2006年第2期，第25-36頁；而集中研究軟法在經(jīng)濟領(lǐng)域作用的論著參見程信和：《硬法、軟法與經(jīng)濟法》，《甘肅社會科學(xué)》，2007年第4期，第219-226頁。

②關(guān)于信用衍生品功能的詳細論述，參見中國銀行間市場交易商協(xié)會信息與研究部課題組：《中國信用衍生品發(fā)展與創(chuàng)新問題研究》，下載于中國銀行間市場交易商協(xié)會網(wǎng)站省略.cn/Channel/180517，訪問時間，2011年7月15日。

③中國銀行間市場交易商協(xié)會是由市場參與者自愿組成的，包括銀行間債券市場、同業(yè)拆借市場、外匯市場、票據(jù)市場、黃金市場和金融衍生品市場在內(nèi)的銀行間市場的自律組織，協(xié)會經(jīng)國務(wù)院同意、民政部批準于2007年9月3日成立，為全國性的非營利性社會團體法人，其業(yè)務(wù)主管部門為中國人民銀行。參見中國銀行間市場交易商協(xié)會網(wǎng)站網(wǎng)站“協(xié)會簡介”欄目，省略.cn/Info/183342，訪問日期2011年7月15日。

④信用風(fēng)險緩釋工具和交易商數(shù)據(jù)引自時文朝：《穩(wěn)步推動信用風(fēng)險緩釋工具創(chuàng)新與發(fā)展：在“信用風(fēng)險緩釋工具座談會”上的致辭》，下載于中國銀行間市場交易商協(xié)會網(wǎng)站，省略.cn/Info/443117，下載日期2011年7月15日。

⑤See Francis Snyder：Soft Law and Institutional Practice in the European Community， Edited by Steve Martin：The Construction of Europe: Essays in Honour of Emile Noel， Kluwer Academic Publishers；轉(zhuǎn)引自羅豪才，畢洪海:《通過軟法的治理》，《法學(xué)家》2006年第1期，第1頁。

⑥參見中國銀行間市場上海清算所《信用風(fēng)險緩釋憑證登記結(jié)算業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》。

⑦中國銀行間市場交易商協(xié)會信息與研究部課題組：《中國信用衍生品發(fā)展與創(chuàng)新問題研究》，下載于中國銀行間市場交易商協(xié)會網(wǎng)站，省略.cn/Channel/180517，訪問時間，2011年7月11日。

⑧美國《2009年場外衍生品市場法案》，明確了在證券交易所交易的為債券提供信用保護的CDS的證券地位，參見Mary L.Schapiro：Testimony Concerning the Over-the-Counter Derivatives Markets Act of 2009 September22，2009，sec.gov/news/testimony/2009/ts092209mls.htm，訪問日期：2011年7月15日。

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第9篇：法律風(fēng)險的特征范文

1.1法律、法規(guī)帶來的電子貨幣制度和法律的風(fēng)險特征一些電子銀行和電子貨幣業(yè)務(wù)和有關(guān)的法律法規(guī)不一致的時候，也要承擔(dān)一定的法律風(fēng)險。同時，在業(yè)務(wù)交易中，由于電子銀行和電子貨幣業(yè)務(wù)的新穎性，如果銀行參與方?jīng)]有充分考慮的法律權(quán)利和義務(wù)，就需要承擔(dān)法律不風(fēng)險。而在一些特定的情況下，交易參與方的一些權(quán)利和義務(wù)并不確定。如：在電子銀行和電子貨幣客戶的保護上，一些國家的保護條例含糊不清，由于電子媒介達成的協(xié)議不能確保有效性，從而會導(dǎo)致電子貨幣產(chǎn)生風(fēng)險。其次，針對傳統(tǒng)業(yè)務(wù)指定的一些規(guī)定，由于在電子銀行業(yè)務(wù)中不具備很強的實用性，銀行在預(yù)防犯罪的時候，也會產(chǎn)生一些困難，從而產(chǎn)生了電子貨幣的風(fēng)險。1.2銀行職員素質(zhì)帶來的電子貨幣管理風(fēng)險特征金融電子化以后，銀行業(yè)務(wù)不斷地拓展和創(chuàng)新，因此，銀行職員不但要掌握一定的計算機應(yīng)用和管理知識，避免電子貨幣受到損失，也要掌握一定的現(xiàn)代金融知識，從而增強電子貨幣的業(yè)務(wù)能夠很好的開展。但是由于一些銀行職員的素質(zhì)不高，計算機操作水平也不高，從而使電子貨幣產(chǎn)生了人員素質(zhì)風(fēng)險。其次，在銀行內(nèi)部的控制上，電子貨幣具有方便、快捷、超越時空的特點，因此，對內(nèi)部控制具有很高的要求.1.3銀行傳統(tǒng)業(yè)務(wù)帶來的其他風(fēng)險特征一般情況下，在電子銀行和電子貨幣業(yè)務(wù)中，也會有傳統(tǒng)銀行業(yè)務(wù)所面臨的風(fēng)險。如：利率風(fēng)險、流動性風(fēng)險、信用風(fēng)險等等。但是由于各銀行不同的業(yè)務(wù)范圍，從管理者和監(jiān)管機構(gòu)的角度上來說，這些風(fēng)險有的比較單一，有的比較全面，因此，產(chǎn)生的后果也不同。如：評價借款客戶的信用信息由于空間距離的原因不夠充分，從而使信用風(fēng)險發(fā)生的可能性加大。而當在某一個時間點上，從事傳統(tǒng)業(yè)務(wù)的銀行由于沒有足夠的資金頭寸，從而不能滿足客戶的要求而發(fā)生了流動性風(fēng)險。當?shù)谌卟宦男胸?zé)任的時候，增加了從事電子票據(jù)業(yè)務(wù)銀行的風(fēng)險。

2電子貨幣風(fēng)險防范的重要意義

目前，由于貨幣流通的安全性受到電子貨幣安全性的影響，如果防范電子貨幣的安全不嚴，重視不夠，就會很容易造成貨幣流通領(lǐng)域的風(fēng)險，甚至?xí)绊懙饺藗兊纳钯|(zhì)量，從而對社會的穩(wěn)定也會帶來很大的影響，致使國民經(jīng)濟產(chǎn)生很大的災(zāi)難，也會造成金融損失。為了維護金融正常的秩序，就要加強防范電子貨幣風(fēng)險，從而確保人們的正常生活。因此，電子風(fēng)險的防范對于確保社會的穩(wěn)定具有很大的意義。新形勢下，銀行的經(jīng)營方式受到電子貨幣極大的影響，從而改變了使銀行的管理模式。但是由于網(wǎng)絡(luò)犯罪作案不必到現(xiàn)場，導(dǎo)致很多金融犯罪分子把電子貨幣作為目標，從而實施犯罪行為，并且在作案的過程中，由于采用了電子技術(shù)，很難追蹤，證據(jù)也很少，因此，在一些金融電子化系統(tǒng)中，罪犯利用網(wǎng)絡(luò)入侵盜竊電子貨幣。如果忽視電子貨幣風(fēng)險的防范，會嚴重的威脅到商業(yè)銀行的資金安全。

3電子貨幣風(fēng)險防范的建議

3.1鼓勵發(fā)展先進的信息技術(shù)，加強電子貨幣系統(tǒng)的技術(shù)安全目前，我國電子貨幣系統(tǒng)的數(shù)字簽名和加密技術(shù)等等已經(jīng)不能滿足電子貨幣快速發(fā)展的要求。因此，為了防范黑客和不法分子對銀行系統(tǒng)的攻擊，在電子商務(wù)實務(wù)中，要鼓勵技術(shù)人員開發(fā)先進的加密安全技術(shù)，保障電子支付系統(tǒng)的安全。加強用戶口令管理和權(quán)限管理，即使合法的用戶也在完成任務(wù)的時候，才能具備訪問的權(quán)限，確保權(quán)限的最小化。其次，為了增強用戶口令的加密安全性，要使用先進的加密技術(shù)；另外，要強制用戶使用安全的口令組合，加強口令的安全性。再者，為了提高電子支付的安全性，要在外部網(wǎng)絡(luò)中，設(shè)置一個防火墻，加強系統(tǒng)的安全性。也可以在內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)中設(shè)置一個防火墻，分割內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)，加強內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)的安全。3.2加強金融監(jiān)管，控制操作風(fēng)險，防范電子貨幣風(fēng)險一些發(fā)行機構(gòu)由于資不抵債而破產(chǎn)，導(dǎo)致了電子貨幣的發(fā)型失效，因此為了防止給使用者帶來損失，中央銀行和國家要充分的分析電子貨幣發(fā)行機構(gòu)的信用風(fēng)險，增強金融監(jiān)管力度，公布提示參與和使用者，從而更好地防范信用風(fēng)險。監(jiān)管部門要根據(jù)法律，確保發(fā)行機構(gòu)保持穩(wěn)健的經(jīng)營，保持必要的流動性，控制電子貨幣的流動風(fēng)險，確保他們有一定的準備金和資本，防范電子貨幣的發(fā)行風(fēng)險。其次，銀行部門為了防范客戶的操作錯誤，要培訓(xùn)客戶，防止造成不必要的損失。為了防止內(nèi)部員工的操作失誤，加強內(nèi)部員工的培訓(xùn)力度，避免發(fā)生操作性的風(fēng)險。另外，完善金融立法，加強電子貨幣發(fā)行者的資格審批，發(fā)行機構(gòu)要具有健全的管理體系，增強金融制度的建設(shè)，發(fā)行機構(gòu)要具有謹慎的經(jīng)營機制；在電子貨幣發(fā)行的方案中，發(fā)行人要詞曲適當?shù)牟僮鞒潭龋柚拱l(fā)生防偽和洗錢等犯罪行為，匯報貨幣政策要求的相關(guān)信息，有效地控制操作風(fēng)險。同時，要加強立法，制定相關(guān)的法律，防止非法入侵電子貨幣系統(tǒng)，加大懲治力度，防止盜用他人電子貨幣行為，從而減少此類犯罪的情況發(fā)生。

4總結(jié)