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社會保險法工傷保險保險制度
一、《工傷條例》的適用范圍
《條例》第2條明確規(guī)定,中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等組織和有雇工的個體工商戶(以下稱用人單位)應(yīng)當(dāng)依照本條例規(guī)定參加工傷保險,為本單位全部職工或者雇工(以下稱職工)繳納工傷保險費(fèi)。
中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等組織的職工和個體工商戶的雇工,均有依照本條例的規(guī)定享受工傷保險待遇的權(quán)利。
因此,工傷保險適用于我國境內(nèi)所有用人單位及其職工。
二、工傷保險的繳費(fèi)主體是企業(yè)的用人單位
《條例》第10條規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)按時繳納工傷保險費(fèi)。職工個人不繳納工傷保險費(fèi)。用人單位繳納工傷保險費(fèi)的數(shù)額為本單位職工工資總額乘以單位繳費(fèi)率之積。對難以按照工資總額繳納工傷保險費(fèi)的行業(yè),其繳納工傷保險費(fèi)的具體方式,由國務(wù)院社會保險行政部門規(guī)定。因此,工傷保險的繳費(fèi)主體是用人單位,職工個人不繳納工傷保險費(fèi)。
三、申領(lǐng)工傷認(rèn)定的程序
首先,職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的,應(yīng)當(dāng)申領(lǐng)工傷保險待遇。明確用人單位與勞動者之間存在勞動關(guān)系或者事實勞動關(guān)系,是認(rèn)定工傷的前提和基礎(chǔ)。如果用人單位認(rèn)可工傷的話,可以直接進(jìn)入工傷認(rèn)定程序,如果用人單位否認(rèn)工傷的話,勞動者可以向勞動人事仲裁委員會申請確認(rèn)與用人單位存在勞動關(guān)系的勞動仲裁。如果雙方當(dāng)事人都認(rèn)可仲裁裁決,該仲裁裁決發(fā)生法律效力,可以進(jìn)行工傷認(rèn)定程序。如果一方不服仲裁裁決的話,可以向人民法院,最終由人民法院裁決確定用人單位與勞動者之間是否存在勞動關(guān)系或者事實勞動關(guān)系,即所謂的確認(rèn)勞動關(guān)系的“一裁二審制”。
其次,勞動關(guān)系或者事實勞動關(guān)系確定后,由用人單位或者勞動者向當(dāng)?shù)厝肆Y源和社會保障行政部門申請工傷認(rèn)定:
1.申請工傷認(rèn)定的時限:用人單位應(yīng)當(dāng)自職工事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi),向統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門提出工傷認(rèn)定申請。遇有特殊情況,經(jīng)報社會保險行政部門同意,申請時限可以適當(dāng)延長。
用人單位未按前款規(guī)定提出工傷認(rèn)定申請的,工傷職工或者其近親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi),可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門提出工傷認(rèn)定申請。
2.申請工傷認(rèn)定應(yīng)當(dāng)提交的材料:(1)工傷認(rèn)定申請表,包括事故發(fā)生的時間、地點(diǎn)、原因以及職工傷害程度等基本情況。(2)與用人單位存在勞動關(guān)系(包括事實勞動關(guān)系)的證明材料。(3)醫(yī)療診斷證明或者職業(yè)病診斷證明書(或者職業(yè)病診斷鑒定書)。工傷認(rèn)定申請人提供材料不完整的,社會保險行政部門應(yīng)當(dāng)一次性書面告知工傷認(rèn)定申請人需要補(bǔ)正的全部材料。申請人按照書面告知要求補(bǔ)正材料后,社會保險行政部門應(yīng)當(dāng)受理。
3.對工傷認(rèn)定不服的法律救濟(jì)途徑和注意事項:《工傷認(rèn)定辦法》第23條規(guī)定,職工或者其近親屬、用人單位對不予受理決定不服或者對工傷認(rèn)定決定不服的,可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟?!缎姓?fù)議法》第9條規(guī)定,公民、法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的,可以自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出行政復(fù)議申請;《行政訴訟法》第37條規(guī)定,對屬于人民法院受案范圍的行政案件,公民、法人或者其他組織可以先向上一級行政機(jī)關(guān)或者法律、法規(guī)規(guī)定的行政機(jī)關(guān)申請復(fù)議,對復(fù)議不服的,再向人民法院提訟;也可以直接向人民法院提訟。第38條規(guī)定,公民、法人或者其他組織向行政機(jī)關(guān)申請復(fù)議的,復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到申請書之日起兩個月內(nèi)作出決定。法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。申請人不服復(fù)議決定的,可以在收到復(fù)議決定書之日起十五日內(nèi)向人民法院提訟。復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作決定的,申請人可以在復(fù)議期滿之日起十五日內(nèi)向人民法院提訟。法律另有規(guī)定的除外。
四、認(rèn)定工傷、視同工傷和不予認(rèn)定工傷的法定情形
應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的法定情形:《條例》第14條規(guī)定,職工有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷:(1)在工作時間和工作場所內(nèi),因工作原因受到事故傷害的。(2)工作時間前后在工作場所內(nèi),從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的。(3)在工作時間和工作場所內(nèi),因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的。(4)患職業(yè)病的。(5)因工外出期間,由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的。(6)在上下班途中,受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害的。(7)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的其他情形。
五、勞動能力鑒定
勞動者被確認(rèn)為工傷后,應(yīng)當(dāng)向當(dāng)?shù)卦O(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會申請勞動能力鑒定,確定勞動功能障礙程度(分為十個等級,最重的為一級,最輕的為十級)和生活自理障礙程度(分為三個等級,生活完全不能自理、生活大部分不能自理和生活部分不能自理)的等級。一方對鑒定結(jié)論不服的,可以向上級勞動能力鑒定委員會提出再次鑒定申請,上級勞動能力鑒定委員會的鑒定結(jié)論為最終結(jié)論。
職工所在用人單位未依法繳納工傷保險費(fèi),發(fā)生工傷事故的,由用人單位支付工傷保險待遇。用人單位不支付的,從工傷保險基金中先行支付。所謂先行支付,是指在工傷事故發(fā)生后,用人單位拒絕向未參保的勞動者賠付時,由工傷保險基金先行墊付,再由社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)向用人單位追償。
工傷保險制度的確立,對于及時救治和補(bǔ)償受傷職工,保障工傷職工的合法權(quán)益,分散用人單位的工傷風(fēng)險,完善工傷保險制度體系,發(fā)揮了重要作用。工傷保險制度僅是《社會保險法》所規(guī)定的社會保障制度中的一項內(nèi)容,隨著《社會保險法》的實施,工傷保險制度將會更加完善,社會將會更加和諧穩(wěn)定,勞動者將會更加幸福。
參考文獻(xiàn):
第一條為實現(xiàn)勞動仲裁辦案規(guī)范化,保證辦案質(zhì)量,及時正確地處理勞動爭議,根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理條例》(以下簡稱《條例》)制定本規(guī)則。
第二條地方各級勞動爭議仲裁委員會及其辦事機(jī)構(gòu)的工作人員、仲裁員,均應(yīng)執(zhí)行本規(guī)則。
第三條勞動爭議仲裁委員會(以下簡稱仲裁委員會)處埋勞動爭議案件,必須遵守國家法律、法規(guī)規(guī)章和政策,查明事實,先行調(diào)解,調(diào)解不成時,及時裁決。對當(dāng)事人適用法律一律平等。
第四條仲裁委員會及仲裁處理勞動爭議案件,實行少數(shù)服從多數(shù)的原則。
第五條仲裁庭在仲裁委員會領(lǐng)導(dǎo)下依法處理勞動爭議。
第二章管轄
第六條地方各級仲裁委員會處理勞動爭議的管轄范圍由省、自治區(qū),直轄市人民政府依據(jù)《條例》確定。
第七條仲裁委員會發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本會管轄時,應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的仲裁委員會。仲裁委員會之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議,由雙方協(xié)商解決;協(xié)商不成時,由共同的上級勞動行政主管部門指定管轄。
第八條發(fā)生勞動爭議的單位與職工不在同一個仲裁委員會管轄地區(qū)的,由職工當(dāng)事人工資關(guān)系所在地仲裁委員會受理。
第三章仲裁參加人
第九條企業(yè)與職工為勞動爭議的當(dāng)事人。企業(yè)法人由其法定代表人參加仲裁活動。依法成立的其他企業(yè)或單位由其主要負(fù)責(zé)人參加仲裁活動。當(dāng)事人可以委托一至二名律師或其他人參加仲裁活動。委托他人參加仲裁活動,必須向仲裁委員會提交有委托人簽名或蓋章的授權(quán)委托書,委托書應(yīng)當(dāng)明確委托事項和權(quán)限。無民事行為能力和限制行為能力的職工可由其法定理人代為申訴;死亡職工可由其利害關(guān)系人代為申訴;法定人或利害關(guān)系人不明確的,由仲裁委員會指定人。
第十條發(fā)生勞動爭議的職工一方在三人以上,并有共同理由的,應(yīng)當(dāng)推舉代表參加仲裁活動。代表人數(shù)由仲裁委員會確定。
第十一條與勞動爭議處理結(jié)果有利害關(guān)系的第三人,可以申請仲裁參加活動,或者由仲裁委員會通知其參加。
第四章案件受理
第十二條仲裁委員會的辦事機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)勞動爭議案件受理的日常工作。仲裁委員會辦事機(jī)構(gòu)工作人員接到仲裁申請書后,應(yīng)對下列事項進(jìn)行審查:
(一)申訴人是否與本案有直接利害關(guān)系;
(二)申請仲裁的爭議是否屬于勞動爭議;
(三)申請仲裁的勞動爭議是否屬于仲裁委員會的受理內(nèi)容;
(四)該勞動爭議是否屬于本仲裁委員會管轄;
(五)申請書及有關(guān)材料是否齊備并符合要求;
(六)申請時間是否符合申請仲裁的時效規(guī)定。
對申訴材料不齊備或有關(guān)情況不明確的仲裁申請書,應(yīng)指導(dǎo)申訴人予以補(bǔ)充。
第十三條仲裁委員會可以授權(quán)其辦事機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)立案審批工作。仲裁委員會辦事機(jī)構(gòu)工作人員對于經(jīng)審查符合受理條件的案件,應(yīng)即填寫《立案審批表》并及時報仲裁委員會或其辦事機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人審批。
第十四條仲裁委員會或其辦事機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人對《立案審批表》應(yīng)自填表之日內(nèi)作出決定。決定不予立案的,應(yīng)當(dāng)自作出之日起七日內(nèi)制作不予受理通知書,送達(dá)申訴人;決定立案的,應(yīng)當(dāng)自作出決定之日起七日內(nèi)向申訴人發(fā)出書面通知,將申訴書副本送達(dá)被訴人,并要求其在十五日內(nèi)提交答辨書和證據(jù)。被訴人不提交答辨書的,不影響案件的處理。
第五章案件仲裁準(zhǔn)備
第十五條仲裁委員會決定受理的勞動爭議案件,應(yīng)自立案之日起七日內(nèi)按《勞動爭議仲裁委員會組織規(guī)則》組成仲裁庭。
第十六條對事實清楚,案情簡單,適用法律法規(guī)明確的案件,可由仲裁委員會指定一名仲裁員獨(dú)任處理。
第十七條仲裁委員會的成員或被指定的仲裁員有《條例》第三十五條所列情形之一的,應(yīng)當(dāng)回避。前款規(guī)定同時適用于書記員、鑒定人、勘驗人,以及翻譯人員。
第十八條仲裁委員會主任的回避,由仲裁委員會決定;仲裁委員會其他成員、仲裁員和其他人員的回避由仲裁委員會主任決定。
第十九條仲裁委員會或仲裁委員會主任對回避申請應(yīng)在七日內(nèi)作出決定,并以口頭或書面方式通知當(dāng)事人。
第二十條仲裁庭的成員應(yīng)認(rèn)真審閱申訴、答辯材料,調(diào)查、收集證據(jù),查明爭議事實。
第二十一條仲裁員進(jìn)行調(diào)查時,應(yīng)當(dāng)先向被調(diào)查人出示證件。調(diào)查筆錄經(jīng)被調(diào)查人校閱后,由被調(diào)查人簽名或蓋章。
第二十二條在促裁活動中,遇有需要勘查或鑒定的問題,應(yīng)交由法定部門勘驗或鑒定;沒有法定部門的,由仲裁委員會委托有關(guān)部門勘驗或鑒定。
第二十三條各地仲裁委員會之間可以互相委托調(diào)查。受委托方仲裁委員會應(yīng)當(dāng)在委托方仲裁委員會要求的期限內(nèi)完成調(diào)查,因故不能完成的應(yīng)當(dāng)在要求期限內(nèi)函告委托方仲裁委員會。
第二十四條仲裁庭成員應(yīng)根據(jù)調(diào)查的事實,擬定處理方案。
第六章案件審理
第二十五條仲裁庭審理勞動爭議案件,應(yīng)于開庭四日前,將仲裁庭組成人員、開庭時間、地點(diǎn)的書面通知送達(dá)當(dāng)事人。當(dāng)事人接到通知,無正當(dāng)理由拒不到庭的,或在開庭期間未經(jīng)仲裁庭同意自行退庭的,對申訴人按撤訴處理,對被訴人作缺席裁決。
第二十六條仲裁庭審理勞動爭議案件應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解。經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的按《條例》第二十七、二十八條的規(guī)定制作仲裁調(diào)解書。調(diào)解書由雙方當(dāng)事人簽字仲裁員署名、加蓋仲裁委員會印章并送達(dá)當(dāng)事人。調(diào)解未達(dá)成協(xié)議,或仲裁調(diào)解書送達(dá)前當(dāng)個人反悔的,以及當(dāng)事人拒絕接收調(diào)解書的,仲裁庭應(yīng)及時裁決。
第二十七條仲裁庭開庭裁決,可以根據(jù)案情選擇以下程序:
(一)由書記員查明雙方當(dāng)事人、人及有關(guān)人員是否到庭,宣布仲裁庭紀(jì)律;
(二)首席仲裁員宣布開庭,宣布仲裁員、書記員名單,告知當(dāng)事人的申訴、申辯權(quán)利和義務(wù),詢問當(dāng)事人是否申請回避并宣布案由;
(三)聽取申訴人的申訴和被訴人的答辯;
(四)仲裁員以詢問方式,對需要進(jìn)一步了解的問題進(jìn)行當(dāng)庭調(diào)查,并征詢雙方當(dāng)事人最后意見;
(五)根據(jù)當(dāng)事人的意見,當(dāng)庭再行調(diào)解;
(六)不宜進(jìn)行調(diào)解或調(diào)解達(dá)不成協(xié)議時,應(yīng)及時休庭合議并作出裁決;
(七)仲裁庭復(fù)庭,宣布仲裁裁決;
(八)對仲裁庭難作結(jié)論或需提交仲裁委員會決定的疑難案件,仲裁庭應(yīng)當(dāng)宣布延期裁決。
第二十八條在管轄區(qū)域內(nèi)有重大影響的案件,以及經(jīng)仲裁庭合議難作結(jié)論的疑難案件,仲裁庭可在查明事實后提交仲裁委員會決定。
第二十九條仲裁庭作出裁決前,申訴人申請撤訴的仲裁庭審查后決定其撤訴是否成立。仲裁決定須在七日內(nèi)完成。
第三十條仲裁庭處理勞動爭議,應(yīng)從組成仲裁庭之日起六十日內(nèi)結(jié)案。案情復(fù)雜需要延期的,報仲裁委員會批準(zhǔn)后可適當(dāng)延長,但最長延期不得超過三十日。對于請示待批,工傷鑒定,當(dāng)事人因故不能參加仲裁活動,以及其他妨礙仲裁辦案進(jìn)行的客觀情況,應(yīng)視為仲裁時效中止,并需報仲裁委員會審查同意。仲裁時效中止不應(yīng)計入仲裁辦案時效內(nèi)。
第三十一條仲裁庭處理勞動爭議結(jié)案時,應(yīng)填寫仲裁結(jié)案審批表》報仲裁委員會主任審批。仲裁委員會主任認(rèn)為有必要,也可提交仲裁委員會審批。審批須在七日內(nèi)完成。
第三十二條仲裁庭作出裁決后,應(yīng)制作仲裁裁決書,裁決書由仲裁員署名,加蓋仲裁委員會印章,送雙方當(dāng)事人。仲裁庭當(dāng)庭裁決的,應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)發(fā)送裁決書,定期另庭裁決的當(dāng)庭發(fā)給裁決書。
第三十三條仲裁庭作出裁決時,對涉及經(jīng)濟(jì)賠償和補(bǔ)償?shù)臓幾h標(biāo)的可作變更裁決,對其他爭議標(biāo)的可在作出肯定或否定裁決的同時,另向當(dāng)事人提出書面仲裁建議。
第三十四條各級仲裁委員會主任對本委員會已發(fā)生法律效力和裁決書,發(fā)現(xiàn)確有錯誤,需要重新處理的,應(yīng)提交本仲裁委員會決定。決定重新處理的爭議,由仲裁委員會決定終止原裁決的執(zhí)行。仲裁決定書由仲裁委員會主任署名,加蓋仲裁委員會印章。仲裁委員會宣布原仲裁裁決書無效后,應(yīng)從宣布無效之日起七日內(nèi)另行組成仲裁庭。仲裁庭再次處理勞動爭議案件,應(yīng)當(dāng)自組成仲裁庭之日起三十日內(nèi)結(jié)案。
第三十五條仲裁裁決書應(yīng)寫明:
(一)申訴人和被訴人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住址,單位名稱、地址及其法定代表人(或負(fù)責(zé)人)或人的姓名、職務(wù);
(二)申訴的理由、爭議的事實和要求;
(三)裁決認(rèn)定的事實、理由和適用的法律、法規(guī);
(四)裁決的結(jié)果及費(fèi)用的負(fù)擔(dān);
(五)不服裁決,向人民法院的期限。
仲裁調(diào)解書可參考仲裁裁決書的格式制作。
第七章案件特別審理
第三十六條職工一方在三十人以上的集體勞動爭議適用本章規(guī)定。本章沒有規(guī)定的適用本規(guī)則和《條例》的有關(guān)規(guī)定。
第三十七條仲裁委員會處理集體勞動爭議,應(yīng)當(dāng)組成特別仲裁庭。特別仲裁庭由三名以上仲裁員單數(shù)組成??h級仲裁委員會認(rèn)為有必要,可以將集體勞動爭議報請市(地、州、盟)仲裁委員會處理。
第三十八條仲裁庭對集體勞動爭議應(yīng)按照就地、就近的原則進(jìn)行處理,開庭場所可設(shè)在發(fā)生勞動爭議的企業(yè)或其他便于及時辦案的地方。
第三十九條仲裁委員會應(yīng)當(dāng)自收到集體勞動爭議申訴書之日起三日內(nèi)作出受理或者不予受理的決定。仲裁委員會在做出受理決定的同時,組成特別仲裁庭用通知書或布告形式通知當(dāng)事人;決定不予受理的應(yīng)當(dāng)說明理由。
第四十條受理通知書送達(dá)或受理布告公布后,當(dāng)事人不得有激化矛盾的行為。
第四十一條仲裁庭處理集體?人自愿達(dá)成協(xié)議。調(diào)解達(dá)成協(xié)議的,調(diào)解書自送達(dá)或布告公布之日起即發(fā)生法律效力。調(diào)解或協(xié)商未能達(dá)成協(xié)議的仲裁庭應(yīng)及時裁決。
第四十二條仲裁庭作出裁決后,應(yīng)制作裁決書送達(dá)當(dāng)事人,或用“布告”形式公布。
第四十三條仲裁庭處理集體勞動爭議,應(yīng)當(dāng)自組成仲裁庭之日起十五日內(nèi)結(jié)束。案情復(fù)雜需要延期的經(jīng)報仲裁委員會批準(zhǔn),可以適當(dāng)延期,但是延長的期限不得超過十五日。
第四十四條仲裁委員會對受理的集體勞動爭議及其處理結(jié)果應(yīng)及時向當(dāng)?shù)厝嗣裾畢R報。
第八章期間、送達(dá)
第四十五條期間包括法定期間和仲裁委員會指定的期間。期間以日、月、年計算。期間開始之日計算在期間內(nèi)。期間屆滿的最后一日是法定節(jié)假日的,以節(jié)假日后的第一天為期間屆滿的日期。期間不包括在途時間。仲裁文書在期滿前交郵的,不算過期。
第四十六條當(dāng)事人因不可抗拒的事由,或其它正當(dāng)理由超過申訴時效的勞動爭議,仲裁委員會應(yīng)當(dāng)受理。
第四十七條送達(dá)仲裁文書必須有送達(dá)加執(zhí),由受送達(dá)人在送達(dá)回執(zhí)上記明收到日期,簽名或蓋章。受送達(dá)人在送達(dá)回執(zhí)上的簽收日期為送達(dá)日期。
第四十八條仲裁委員會送達(dá)仲裁文書,應(yīng)當(dāng)直接送交受送達(dá)人;本人不在的,交其同住成年親屬簽收;受送達(dá)人已向仲裁委員會指定代收人的,交代收人簽收;受送達(dá)人方是企業(yè)或單位,又沒有向仲裁委員會指定代收人的,可以交其負(fù)責(zé)收件人簽收。
第四十九條受送達(dá)人拒絕接受仲秋裁文書的,送達(dá)當(dāng)事人應(yīng)邀請有關(guān)組織的代表或其他人到場,說明情況,在送達(dá)回的執(zhí)上證明拒收事由和日期,由送達(dá)人,見證人簽名或蓋章,把仲裁文書留在受送達(dá)人的住所,即視為送達(dá)。
第五十條直接送達(dá)仲裁文書有困難的,可以委托當(dāng)事人所在地的仲裁委員會代為送達(dá),或者郵寄送達(dá)。郵寄送達(dá),以掛號查詢回執(zhí)上注明的收件日期為送達(dá)日期。
第五十一條受送達(dá)人下落不明,或者用本規(guī)定的其他方式無法送達(dá)仲裁文書的,可公告送達(dá)。自發(fā)出公布之日起,經(jīng)過三十日,即視為送達(dá)。公告送達(dá),應(yīng)當(dāng)在案卷中記明原因和經(jīng)過。
第九章歸檔
第五十二條勞動爭議處理終結(jié)后,應(yīng)將處理過程中形成的全部材料,按類別或時間順序排列,編寫目錄、頁碼,裝訂成冊,立卷歸檔。卷宗材料必須是復(fù)印、鉛印、油印或用鋼筆、毛筆書寫,不得用鉛筆、圓珠筆書寫或復(fù)寫紙復(fù)寫。
第五十三條仲裁案卷分正卷和副卷裝訂。正卷包括:申訴書、答辯書、法定代表人身份證明書、授權(quán)委托書、調(diào)查證據(jù)、勘驗筆錄、談話筆錄、開庭通知、仲裁建議書、仲裁決定書、仲裁調(diào)解書和仲裁裁決書、送達(dá)回執(zhí)等。副卷包括:立案審批表、調(diào)查提綱、閱卷筆錄、匯報筆錄、請示報告、上級批示、各種會議筆錄、底稿、結(jié)案審批表等。
第五十四條仲裁副卷除仲裁機(jī)構(gòu)外,一律不準(zhǔn)借調(diào)和查閱。
第五十五條對仲裁結(jié)果不服,到法院或申請執(zhí)行的案件,法院可以借閱仲裁正卷。律師擔(dān)任訴訟人的,憑證件呆以就地查閱仲裁案卷。
第五十六條案件當(dāng)事人和與當(dāng)事人有利害關(guān)系的單位及個人不得查閱仲裁案卷。
第五十七條有關(guān)單位和個人如需摘抄正卷內(nèi)材料的,需經(jīng)仲裁委員會辦事機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)。
第五十八條為保證仲裁案卷的完整與安全,各級勞動仲裁委員會辦事機(jī)構(gòu)要建立嚴(yán)格的案卷惜閱、查閱制度。對需要借出的案卷要明確規(guī)定借閱期限,如期歸還。歸還時要嚴(yán)格檢查,確保案卷的完整。
第五十九條仲裁調(diào)解和其他方式結(jié)案的案卷,保存期為五年;仲裁裁決結(jié)案的案卷,保存期為十年;不服仲裁到法院的案卷,保存期為十五年。
第十章仲裁費(fèi)用
從這門課程開始老師提出了要求:所有的作業(yè)以及內(nèi)容都要盡可能的接近現(xiàn)實把步驟程序化貼近生活。這就保障了我們會學(xué)到以前課本上沒有的東西,對所學(xué)專業(yè)在社會中的應(yīng)用價值產(chǎn)生較為深刻的了解。實踐證明這門課程確實達(dá)到了預(yù)期的效果。使我們對勞動與社會保障的實用價值的認(rèn)識實現(xiàn)了從量變到質(zhì)變的飛躍!
在整個學(xué)習(xí)這門課的過程中,我們十個人組成的小組是事業(yè)單位小組,主要的任務(wù)包括:建立一個事業(yè)單位,我們起名為——華北工商大學(xué)。進(jìn)行了學(xué)校的基本設(shè)置,以及設(shè)置了基本機(jī)構(gòu)設(shè)置人員設(shè)定。第二步,制作了聘用合同,勞動合同和我單位的人員簽訂了勞動合同以及聘用合同。之后進(jìn)行了勞動爭議的模擬法庭,對勞動爭議的整個過程有了進(jìn)一步的了解。在老師的安排和要求下,還建立了補(bǔ)充醫(yī)療方案和年度工資表。
通過課上老師講解和分析評價,課下的準(zhǔn)備以及完成老師布置的作業(yè),我們每個人還是有了一些收獲。
在建立學(xué)校機(jī)構(gòu)和人員設(shè)置的過程中,仿佛我們置身于真的學(xué)校之中,為了建立完整和健全的學(xué)校,才發(fā)現(xiàn)不管是什么單位或組織都不是一朝一夕可以建立的,這過程中,我們發(fā)現(xiàn)了自身考慮不周到的地方,然后一遍一遍的修改才可以成功建立。
在我與我們組所創(chuàng)建華北工商大學(xué)簽署勞動合同以及勞動聘用合同的過程中,我們先進(jìn)行了搜索找到一些范文版本,深切的感觸到了這之間意義的重大:意識到這合同關(guān)系到勞動者整個職業(yè)生涯的方方面面的利益。從合同年限到工資待遇的商榷,從各項保險的繳納情況到各項福利發(fā)放的商討,從競業(yè)限制條款到違約責(zé)任的約定,每一項內(nèi)容都關(guān)系到勞動者的長久而且實實在在的利益。同時,通過其他組的模擬,我還意識到了在實際工作當(dāng)中的各種用工形式如勞務(wù)派遣,這種用工形式與一般的功用關(guān)系有明顯的不同:它的工作場所和勞動所得的領(lǐng)取地是分離的,勞動者在某單位工作的同時,該單位并不為其發(fā)放勞動報酬,勞動報酬是由進(jìn)行勞動派遣的公司發(fā)放的。以上內(nèi)容對即將走向工作崗位的我們勢必會產(chǎn)生莫大的幫助。
不能死板而要靈活比如在勞動仲裁模擬的實踐中,我們發(fā)現(xiàn)在實際過程中勞動爭議的解決會遇到方方面面的不同情況,在這過程中我們意識到事情的發(fā)生和解決并不是像我們想象中的簡單,不是我們簡簡單單的按著條例和規(guī)章法則解決就可以了,在實際解決問題的時候還要考慮的因素有很多。我們看到了勞動者的權(quán)益受到侵害時該怎樣進(jìn)行維護(hù):從勞動仲裁申請書的撰寫到各種證據(jù)的收集,從勞動仲裁庭對申訴的受理到開庭紀(jì)律的宣讀,從控辯雙方的陳述到仲裁員的提問,從開庭時的審理到仲裁結(jié)果的下達(dá)。在我們的模擬中,我們不僅看到了法律的莊嚴(yán),而且看到了自己所學(xué)專業(yè)在維護(hù)每個社會勞動者的權(quán)益方面的巨大力量。如果有一天自己或是身邊親朋的合法權(quán)益受到損害時,我們就多了一種保護(hù)自己的工具。
小組的工作過程中,在企業(yè)年金以及補(bǔ)充社會保險聽證會的模擬中,我們看到了各項社會報項基金的時間價值即使再少的一筆錢,若干年之后的本息之和也是可觀的,也是不容忽視的。所以應(yīng)該本著對企業(yè)、對工作、對員工的責(zé)任心顯得尤為重要。責(zé)任感既包括對自己言行和人生道路承擔(dān)責(zé)任的態(tài)度,又包括對自己履行職責(zé)的過失和責(zé)任的態(tài)度;既包括對自己負(fù)責(zé)的意識,也包括對他人和社會負(fù)責(zé)的意識。所以在工作中,我們要做一個有責(zé)任心的人,時刻遵循“敬業(yè)、熱忱、主動、忠誠”,力爭把細(xì)節(jié)做到完美。并在責(zé)任感的驅(qū)使下,積極挖掘自我潛能,更加勇敢、堅韌和執(zhí)著,從而充滿激情地勤奮工作。在這不僅關(guān)系到每個勞動者將來的收益,更關(guān)系到雇傭方的流動資金的情況,所以企業(yè)在選擇企業(yè)年金以及各項補(bǔ)充保險時慎重,在制定雙方的繳費(fèi)比例是更是值得三思而后行。
勞動法律是對勞動者實施“傾斜保護(hù)”的。作為公平正義的守護(hù)者,無論是勞動仲裁員,還是法庭審判員,往往會對用人單位“吹毛求疵”,而對勞動者“網(wǎng)開一面”。這就要求HR(即“人力資源工作者”)對自己的工作更加嚴(yán)格,適時給企業(yè)來一次全面的“體檢”,通過法律風(fēng)險評估,分析企業(yè)用工操作環(huán)節(jié)中存在的不足,評估風(fēng)險發(fā)生的概率和可能帶來的負(fù)面影響。在此基礎(chǔ)上,確定風(fēng)險解決和控制的優(yōu)先等級,并提出相應(yīng)的解決對策。
準(zhǔn)確識別
在企業(yè)人力資源管理過程各個環(huán)節(jié),從招聘開始,面試、錄用、簽訂勞動合同、員工的待遇、勞動過程管理直至員工離職這一系列流程中,都有相關(guān)勞動法律法規(guī)的約束,任何不遵守法律或不妥當(dāng)?shù)男袨槎加锌赡芙o企業(yè)帶來風(fēng)險。無論企業(yè)管理完善與否,風(fēng)險都是客觀存在的。有些風(fēng)險來自法律執(zhí)行不到位,有些是來自管理不到位,而有些風(fēng)險則屬于“意外事件”。識別這些“風(fēng)險源”,是風(fēng)險評估的前提。
識別主體
勞動管理法律風(fēng)險的評估,涉及法律知識、人力資源管理知識和實際管理經(jīng)驗等各個方面。評估團(tuán)隊最好由律師、人力資源專家和本企業(yè)HR共同組成。本企業(yè)HR可以提供企業(yè)管理各個環(huán)節(jié)中真實全面的事實,律師可以發(fā)現(xiàn)和評估法律責(zé)任風(fēng)險,而人力資源專家則能提供前瞻性的建議。其中,企業(yè)HR處于基
礎(chǔ)性地位,律師處于發(fā)現(xiàn)風(fēng)險的核心地位,而人力資源專家則處于解決問題的關(guān)鍵地位。專家也可以出現(xiàn)在風(fēng)險評估結(jié)束之后的提供解決方案階段,但掌握第一手資料,對于解決問題來說十分重要。
識別內(nèi)容
勞動法律風(fēng)險存在于勞動法律執(zhí)行之中,風(fēng)險識別應(yīng)包括法律規(guī)定所涉及的全部方面。從動態(tài)流程來看,風(fēng)險評估應(yīng)該包括從入職管理、過程管理和離職管理三個階段的全部過程。入職管理階段包括招聘啟事、面試、錄用、簽訂勞動合同;過程管理階段包括試用期考核、培訓(xùn)、薪酬待遇、福利、休假、工時和加班管理、勞動紀(jì)律、續(xù)簽勞動合同;離職管理階段包括區(qū)分法定離職事由的員工離職管理等等。
從靜態(tài)文件來看,風(fēng)險評估要審閱各類文件的合法性。勞動管理全過程中涉及的書面材料,必須規(guī)范、準(zhǔn)確、合法。這些書面材料包括兩方面:一是規(guī)范性制度文件,即人力資源管理制度,如勞動紀(jì)律、休假管理規(guī)定、薪酬管理規(guī)定、考核管理規(guī)定、工時和加班管理規(guī)定等約束員工行為的制度,同時不容忽略人力資源管理相關(guān)的制度,如公司章程、財務(wù)管理制度、質(zhì)量管理制度等等;二是管理過程文件,包括招聘啟事、勞動合同、入職登記表、崗位說明書、休假審批單、考勤表、離職協(xié)議書等。勞動糾紛的勝敗,合法是基礎(chǔ),證據(jù)是核心,做好風(fēng)險點(diǎn)文件的管理,是防范風(fēng)險的前提條件。
識別方法
法律風(fēng)險識別,就是以法律為指引,將法律中涉及的勞動管理規(guī)范進(jìn)行全面審查。主要方法包括:
1.法條梳理:即清單式梳理。法律責(zé)任“以事實為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩”。根據(jù)涉及企業(yè)勞動用工管理規(guī)范的法律條文逐一梳理,與實際管理情況進(jìn)行分析對比,查明與法律規(guī)范不相符的事項。
2.制度審閱:確定制度的法律規(guī)范效力。勞動規(guī)章制度合法有效的前提包括“通過民主程序制定”、“不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定”、“向勞動者公示”三個方面。
3.記錄查閱:審閱相關(guān)管理文書是否規(guī)范、準(zhǔn)確、全面、客觀。包括規(guī)章制度規(guī)定的相關(guān)執(zhí)行文書的存檔情況和勞動合同、崗位說明書等管理文書的保留情況。審查這些文書證據(jù)的效力和利弊。
4.案例識別:每一個特定領(lǐng)域的勞動用工或多或少具有本行業(yè)特征,因而可能帶來特定風(fēng)險。這種風(fēng)險往往只有通過對以往本企業(yè)、同行業(yè)其他企業(yè)發(fā)生的特定案例進(jìn)行類比分析后,才能查明。
5.管理訪談:沒有調(diào)查就沒有發(fā)言權(quán),坐在辦公室是無法發(fā)現(xiàn)全部風(fēng)險的。即使建立并運(yùn)用了規(guī)范合法的管理體系,也有可能在執(zhí)行中變形,從而形成風(fēng)險源?;鶎訂T工、基層管理者是執(zhí)行管理規(guī)定的最終端,也是勞動管理的最終端,多聽聽基層員工和管理者在勞動管理實際中的做法,是識別風(fēng)險的最直接辦法,也是最有效辦法。
確定法律風(fēng)險源后,應(yīng)將這些事件統(tǒng)一列表,制作風(fēng)險清單,以備分析與評價之用。
謹(jǐn)慎分析與評價
勞動法律風(fēng)險評估是對已識別法律風(fēng)險給單位的管理、財產(chǎn)、責(zé)任等各個方面造成的影響和損失的可能性進(jìn)行測量和評價的工作。風(fēng)險評估就是測評風(fēng)險源帶來的影響或損失的可能程度,是對風(fēng)險大小、危害、概率和后果做出認(rèn)定的過程。常用的勞動法律風(fēng)險分析與評估方法有如下幾種:
定性評價法
定性風(fēng)險評價法是指那些通過觀察、調(diào)查與分析,并借助專業(yè)人員的經(jīng)驗、專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和判斷等對法律風(fēng)險進(jìn)行定性評估的方法。它具有便捷、有效的優(yōu)點(diǎn)。定性涉及確定法律責(zé)任以及風(fēng)險源兩個方面的性質(zhì)。
首先,法律責(zé)任的性質(zhì)。法律責(zé)任風(fēng)險一般涉及三種不同類型風(fēng)險。經(jīng)濟(jì)責(zé)任風(fēng)險,如解除勞動合同經(jīng)濟(jì)賠償金、《勞動合同法》第八十二條規(guī)定的二倍工資、第八十五條規(guī)定的賠償金;行政責(zé)任風(fēng)險,如《勞動合同法》第八十四條規(guī)定的扣押勞動者居民身份證等證件的責(zé)令改正、第八十八條規(guī)定的情形,以及《社會保險法》第八十六條規(guī)定的欠繳社會保險費(fèi)的滯納金、罰金;刑事責(zé)任風(fēng)險,如《刑法》第二百七十六條規(guī)定的拒不支付勞動報酬罪、《勞動合同法》第八十八條規(guī)定的構(gòu)成犯罪的情形。不推薦按“財產(chǎn)類”、“非財產(chǎn)類”粗略定性。
其次,風(fēng)險自身的性質(zhì)。通過對法律風(fēng)險源的識別,確定勞動法律風(fēng)險自身的性質(zhì)。勞動法律風(fēng)險的性質(zhì)主要有違法、違約、侵權(quán)、怠于行使義務(wù)(或權(quán)利)、行為不當(dāng)?shù)?。如超過一個月未與員工簽訂勞動
合同屬于違法;未及時為員工繳納社會保險,往往同時屬于勞動合同違約和違反《社會保險法》;每月加班超過36小時,則侵犯了員工的休息權(quán),屬于侵權(quán);在員工自行提交的“辭職申請書”上簽字同意,則屬于“行為不當(dāng)”。
量化評價法
量化風(fēng)險評價,主要是針對涉及財產(chǎn)類的法律風(fēng)險。這是為決策者處理風(fēng)險提供最直觀的風(fēng)險危害評價結(jié)論的辦法。以經(jīng)濟(jì)損失為例,損失=涉及人數(shù)×支付額度。勞動法律責(zé)任中,支付額度需要考慮的因素主要有支付標(biāo)準(zhǔn)、時間長度、支付系數(shù),如加班費(fèi)=支付標(biāo)準(zhǔn)×加班時間×支付系數(shù)。有的支付系數(shù)為1,可以忽略。
風(fēng)險率評價法
風(fēng)險率評價法是定量風(fēng)險評價法中的一種,即對企業(yè)風(fēng)險發(fā)生的可能性以及風(fēng)險損失的程度進(jìn)行估計與度量。風(fēng)險率=風(fēng)險發(fā)生的頻率×風(fēng)險發(fā)生的平均損失。如果要細(xì)化風(fēng)險率,可以將損失分為最低損失、平均損失、最大損失,計算風(fēng)險率的低位數(shù)、中位數(shù)和高位數(shù)。
風(fēng)險率評價的重點(diǎn)是先計算出風(fēng)險頻率??陀^的風(fēng)險頻率是實際發(fā)生的頻率,可以根據(jù)歷史統(tǒng)計數(shù)據(jù)、調(diào)查分析、試驗來推定。往往也采用主觀的風(fēng)險頻率,即通過專家基于經(jīng)驗、知識或類似事件的比較而推斷出的頻率。
模糊綜合評價法
由于法律的專業(yè)性和事實的復(fù)雜性,有些風(fēng)險的評價是難以通過定性、量化來測評的,因此需要專家根據(jù)其知識和經(jīng)驗,采用模糊、綜合、主觀的評價來衡量風(fēng)險大小。這種評價法主觀性強(qiáng),評價的準(zhǔn)確性主要依賴評價者的專業(yè)素質(zhì),這也是法律風(fēng)險評估需要法律、人力資源專家參與的原因。
靈活處理
一般來說,風(fēng)險評估包括識別、分析和評價三個環(huán)節(jié)。風(fēng)險評估結(jié)束后,需要提出相應(yīng)的處理意見。勞動法律風(fēng)險的處理,是通過采用不同措施和手段,用最小的成本達(dá)到最大安全保障的風(fēng)險管理過程。常用的方式有避免、自留、預(yù)防、抑制和轉(zhuǎn)嫁。
避免
避免風(fēng)險是指通過放棄原有管理方式,完全改變現(xiàn)狀以符合法律規(guī)范要求,從而避免可能引發(fā)的損失。這是最直接有效、根本的方法。采用避免風(fēng)險技術(shù)通常在兩種情況下進(jìn)行:一是某特定風(fēng)險所致風(fēng)險
頻率和損失幅度相當(dāng)高時,二是在處理風(fēng)險時其成本大于其產(chǎn)生的效益時。例如某公司一直拒絕依法簽訂勞動合同、拒絕為員工繳納社會保險,由于法律規(guī)定的經(jīng)濟(jì)賠償與法律責(zé)任十分嚴(yán)厲,這些違法的做法必須予以改變,以避免風(fēng)險。
自留
自留風(fēng)險是企業(yè)或單位自我承受風(fēng)險損害后果的方法。通常情況下,在風(fēng)險所致?lián)p失頻率和幅度低、損失短期內(nèi)可預(yù)測以及最大損失對企業(yè)或單位不影響經(jīng)營穩(wěn)定時采用。也可在規(guī)避風(fēng)險的成本遠(yuǎn)大于風(fēng)險自身成本時使用。例如:某崗位工作量需要由10.5人才能完成,可以聘用10個人,支付一定額度加班費(fèi)來承擔(dān)風(fēng)險往往比聘用11個人的成本更小,這種加班費(fèi)風(fēng)險就可以自留。
預(yù)防
預(yù)防是指在風(fēng)險損失發(fā)生前,為了消除或減少可能引發(fā)損失的各種因素而采取的處理措施,其目的在于降低損失發(fā)生頻率的目的。例如,工傷事故產(chǎn)生有兩種可能性,一是物的不安全狀態(tài),二是人的不安全行為。那么,就可以通過物理方法,如采用智能機(jī)械代替人工操作來預(yù)防,同時采用行為教育的方法,如職業(yè)安全教育、消防教育等來預(yù)防。
抑制
抑制是指在風(fēng)險發(fā)生時或之后,為了縮小損失幅度而采取的各項措施。例如,某些化工、制藥行業(yè)的生產(chǎn)車間、研發(fā)實驗室是職業(yè)病的高發(fā)場所,需要采取防毒、防化裝備和設(shè)施等。抑制法通常在損失幅度高且風(fēng)險又無法避免和轉(zhuǎn)嫁的情況下采用。
轉(zhuǎn)嫁
轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險是指一些用人單位為避免承擔(dān)風(fēng)險損失,有意識地將風(fēng)險或與風(fēng)險有關(guān)的后果轉(zhuǎn)嫁給另一單位承擔(dān)的一種風(fēng)險管理方式。勞動用工風(fēng)險的轉(zhuǎn)嫁,典型方式是采用勞務(wù)派遣、勞務(wù)外包等。
完成以上工作之后,一份勞動用工法律風(fēng)險報告就呼之欲出了。如果去掉繁文縟節(jié),風(fēng)險評估也可以用表格(如表1)直接列舉。