利用跨境投融資侵蝕稅基稅收管理

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一、利用跨境投融資行為侵蝕稅基案例交易結(jié)構(gòu)

1992年，甲房地產(chǎn)公司的前身XX地產(chǎn)（軍隊國資）成立，1999年9月由國有企業(yè)改制為民營企業(yè)。2006年5月在OTCBB成功上市交易（借殼上市，殼公司為2004年7月在內(nèi)華達州注冊的某制造企業(yè)，借殼上市后隨即進行了更名），甲房地產(chǎn)公司宣告成立。2007年5月，私募融資成功，2008年6月在美國納斯達克正式掛牌。甲房地產(chǎn)在中國大陸擁有多家子公司，擁有3家中國香港SPV，并擁有3家英屬維爾京群島（BVI）控股公司，BVI控股公司和中國香港SPV僅被用作控股使用。2016年3月，該公司從納斯達克退市。A私募基金于2003年成立于美國，同年8月進入中國（上海），也在中國香港設(shè)有房地產(chǎn)投資持股公司（本案例中的投資主體），是一家專注投資中國市場的私募股權(quán)投資基金（PrivateEquity）。A私募基金的投資模式通常為參股少數(shù)股權(quán)，隨后幫助這些優(yōu)秀的中國民營企業(yè)上市，看重投資的安全性和可變現(xiàn)性。常用的投資方式包括股票（優(yōu)先股或普通股）和可轉(zhuǎn)債，一般投資金額在1000萬至5000萬美元之間，投資之后的持有期平均為3-5年。根據(jù)甲房地產(chǎn)公司披露，可知本案例交易結(jié)構(gòu)如下：2008年11月5日，A私募基金與甲房地產(chǎn)公司達成合作開發(fā)位于乙市占地面積為79英畝的某房地產(chǎn)項目的協(xié)議。根據(jù)協(xié)議，A私募基金投資2930萬美元占SuccessHill公司25%股份（優(yōu)先股），SuccessHill公司在中國境內(nèi)投資成立了Newsky項目公司運營該項目（甲房地產(chǎn)公司、A私募基金與SuccessHill、NewSky項目公司之間的股權(quán)關(guān)系見圖1）。簽訂股權(quán)投資協(xié)議的同時，甲房地產(chǎn)公司及其B子公司同時與A私募基金簽訂了一份擔(dān)保契約，在擔(dān)保契約中，甲房地產(chǎn)公司保證了B子公司對某些特定義務(wù)履約，這些特定義務(wù)源自于甲房地產(chǎn)公司、B子公司與A基金簽訂的框架協(xié)議。如果甲房地產(chǎn)公司未能及時并充分履行其在保證下的義務(wù)，則受益人（A基金）應(yīng)得到保證所考慮的適當(dāng)補救，包括但不限于索賠要求和費用的償還。在甲房地產(chǎn)公司的擔(dān)保下應(yīng)付的任何款項應(yīng)包括從該付款到期日起的10%的利息。2010年第一季度，甲房地產(chǎn)公司提議贖回A基金在Suc⁃cessHill公司的優(yōu)先股以贖回其在項目公司的25%股權(quán)，并達到A基金最初投資的最大回報。雙方隨后于2010年5月10日簽訂了一份修訂后的股東協(xié)議，根據(jù)該協(xié)議的條款，2010年1月1日，公司將在3年內(nèi)贖回所有A基金的股票，贖回給付相當(dāng)于8439萬美元（5.76億人民幣）的對價。根據(jù)修訂后的協(xié)議，A基金的投資符合強制可贖回金融工具的定義，在甲房地產(chǎn)公司的合并財務(wù)報表當(dāng)中被重分類為負債（項目公司強制性可贖回的少數(shù)股東權(quán)益），并以應(yīng)付款的現(xiàn)值進行了初始計量，負債的初始賬面價值為42,600,511美元，負債的賬面價與原A基金的少數(shù)股東權(quán)益賬面價2930萬美元之間的差額（14,229,043美元）被確認為當(dāng)期（2010年第一季度）非控制權(quán)益性支出（于稅后利潤中列支）。隨后，甲房地產(chǎn)公司以實際利率45%，記錄了可贖回的非控股權(quán)益的資本化成本。由此可見，對甲房地產(chǎn)公司而言，A基金對SuccessHill投資經(jīng)歷了由股權(quán)到債權(quán)的轉(zhuǎn)換。

二、A私募基金投資性質(zhì)的分析

企業(yè)混合性投資業(yè)務(wù)，是指兼具權(quán)益和債權(quán)雙重特性的投資業(yè)務(wù)。2013年，《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)混合性投資業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2013年第41號）明確了企業(yè)混合性投資業(yè)務(wù)的企業(yè)所得稅處理問題。文件規(guī)定，符合條件的混合性投資業(yè)務(wù)，按照下列規(guī)定進行企業(yè)所得稅處理：（1）對于被投資企業(yè)支付的利息，投資企業(yè)應(yīng)于被投資企業(yè)應(yīng)付利息的日期，確認收入的實現(xiàn)并計入當(dāng)期應(yīng)納稅所得額；被投資企業(yè)應(yīng)于應(yīng)付利息的日期，確認利息支出，并按稅法和《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第34號）第一條的規(guī)定，進行稅前扣除。（2）對于被投資企業(yè)贖回的投資，投資雙方應(yīng)于贖回時將贖價與投資成本之間的差額確認為債務(wù)重組損益，分別計入當(dāng)期應(yīng)納稅所得額。符合條件的混合性投資是指同時符合下列條件的投資業(yè)務(wù)：（1）被投資企業(yè)接受投資后，需要按投資合同或協(xié)議約定的利率定期支付利息（或定期支付保底利息、固定利潤、固定股息，下同）；（2）有明確的投資期限或特定的投資條件，并在投資期滿或者滿足特定投資條件后，被投資企業(yè)需要贖回投資或償還本金；（3）投資企業(yè)對被投資企業(yè)凈資產(chǎn)不擁有所有權(quán)；（4）投資企業(yè)不具有選舉權(quán)和被選舉權(quán)；（5）投資企業(yè)不參與被投資企業(yè)日常生產(chǎn)經(jīng)營活動。通過甲房地產(chǎn)公司披露信息及2009年、2012年公司組織架構(gòu)圖對比可知，甲房地產(chǎn)公司支通過向A私募基金支付對價取得了SuccessHill（中國香港SPV）100%的股權(quán)。股權(quán)回購協(xié)議是甲房地產(chǎn)公司與A基金簽訂，并不是由SuccessHill（被投資企業(yè)）贖回了投資，而且A基金對SuccessHill初始25%的股權(quán)投資享受各種股東權(quán)益（包括但不限于凈資產(chǎn)的所有權(quán)、選舉權(quán)被選舉權(quán)），因此A基金對SuccessHill的投資并不滿足2013年41號公告屬于債權(quán)性質(zhì)的混合性投資的全部條件，因此在企業(yè)所得稅管理中，甲房地產(chǎn)公司中國香港SPVSuccessHill接受A基金的投資屬于股權(quán)投資性質(zhì)，A基金在2010年至2012年接受甲房地產(chǎn)公司支付的資金屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入。

三、本案例涉稅處理探討

需要注意的是，2013年41號公告自2013年9月1日起執(zhí)行，如果甲房地產(chǎn)公司公司與A基金發(fā)生的交易此前已進行了稅務(wù)處理，則不再進行納稅調(diào)整。即負債的賬面價（42,600,511美元）與原少數(shù)股東權(quán)益賬面價之間的差額（14,229,043美元）被確認為當(dāng)期（2010年第一季度）非控制權(quán)益性支出，不需要進行納稅調(diào)整（稅后利潤中列支）。稅法中債權(quán)的計稅基礎(chǔ)應(yīng)為其歷史成本，即A基金投入項目公司的2927萬美元。A基金2010年至2012年之間獲得的甲房地產(chǎn)公司的境外支付屬于A基金債權(quán)投資本息的收回。由于A基金的納稅人身份認定信息不足，實務(wù)中A基金就取得的利息收入應(yīng)按照規(guī)定計算繳納企業(yè)所得稅或由甲房地產(chǎn)公司扣繳預(yù)提所得稅。甲房地產(chǎn)公司對外支付款項在申報扣繳企業(yè)所得稅時，應(yīng)當(dāng)按照扣繳當(dāng)日國家公布的人民幣匯率中間價，折合成人民幣計算應(yīng)納稅所得額。（2017年12月1日有新規(guī)——扣繳義務(wù)人支付或者到期應(yīng)支付的款項以人民幣以外的貨幣支付或計價的，分別按以下情形進行外幣折算：（1）扣繳義務(wù)人扣繳企業(yè)所得稅的，應(yīng)當(dāng)按照扣繳義務(wù)發(fā)生之日人民幣匯率中間價折合成人民幣，計算非居民企業(yè)應(yīng)納稅所得額。扣繳義務(wù)發(fā)生之日為相關(guān)款項實際支付或者到期應(yīng)支付之日。（2）取得收入的非居民企業(yè)在主管稅務(wù)機關(guān)責(zé)令限期繳納稅款前自行申報繳納應(yīng)源泉扣繳稅款的，應(yīng)當(dāng)按照填開稅收繳款書之日前一日人民幣匯率中間價折合成人民幣，計算非居民企業(yè)應(yīng)納稅所得額。（3）主管稅務(wù)機關(guān)責(zé)令取得收入的非居民企業(yè)限期繳納應(yīng)源泉扣繳稅款的，應(yīng)當(dāng)按照主管稅務(wù)機關(guān)做出限期繳稅決定之日前一日人民幣匯率中間價折合成人民幣，計算非居民企業(yè)應(yīng)納稅所得額。）甲房地產(chǎn)公司按照42,600,511美元的債務(wù)本金和45%的實際利率計算出的利息由于已經(jīng)被資本化而計入項目成本，因此不符合稅法規(guī)定的利息支出應(yīng)從房地產(chǎn)項目成本中調(diào)減。同時需注意項目公司在土地增值稅清算時，是否已經(jīng)將計入房地產(chǎn)開發(fā)成本中的利息支出調(diào)整至財務(wù)費用，按照“取得土地使用權(quán)所支付的金額”與“房地產(chǎn)開發(fā)成本”金額之和的5%以內(nèi)計算扣除——國稅函〔2010〕220號。在流轉(zhuǎn)稅的稅務(wù)處理中，由于國稅發(fā)〔2002〕9號第五條規(guī)定：貸款是指將資金有償貸與他人使用（包括以貼現(xiàn)、押匯方式）的業(yè)務(wù)。以貨幣資金投資但收取固定利潤或保底利潤的行為，也屬于這里所稱的貸款業(yè)務(wù)。因此，A基金2010年起從甲房地產(chǎn)公司取得的超過2927萬美元的資金清償部分，屬于營業(yè)稅中的貸款利息，需要按照合理方法確定本金和利息的償還進度，并由A基金對利息部分計算繳納營業(yè)稅金及附加或由甲房地產(chǎn)公司扣繳?！盃I改增”以后，根據(jù)《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》（財稅〔2016〕36號）附件1所附《銷售服務(wù)、無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)注釋》規(guī)定：貸款，是指將資金貸與他人使用而取得利息收入的業(yè)務(wù)活動。以貨幣資金投資收取的固定利潤或者保底利潤，按照貸款服務(wù)繳納增值稅。由于A基金2010年起從甲房地產(chǎn)公司取得的投資回報為固定利潤，則A基金取得的超過2927萬美元的資金清償部分，屬于增值稅中的貸款利息。

作者：呂明 單位：國家稅務(wù)總局稅務(wù)干部進修學(xué)院