建筑工程評標(biāo)的爭議問題研究

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評標(biāo)工作政策性、技術(shù)性都非常強，而且目前工程不斷向高大化發(fā)展，技術(shù)復(fù)雜程度越來越大，評標(biāo)工作相當(dāng)辛苦，這就要求評標(biāo)專家不僅要認(rèn)真學(xué)習(xí)，嚴(yán)格執(zhí)行政策法規(guī)，不斷更新自己的知識而且要具備身體健康的條件，才能完成評標(biāo)工作。商務(wù)部《進一步規(guī)范機電產(chǎn)品國際招標(biāo)投標(biāo)活動有關(guān)規(guī)定》要求“，被推薦的入庫專家原則上不超過70歲”。工程專家?guī)旖⒑凸芾韱挝粦?yīng)借鑒這一規(guī)定嚴(yán)格入庫條件，逐步建立評標(biāo)專家退出機制。法律要求評標(biāo)專家“從事相關(guān)專業(yè)滿8年”，是對專家實際工作經(jīng)驗和業(yè)務(wù)熟練程度的要求。對采用綜合評估法評標(biāo)的，工程施工組織設(shè)計、工程設(shè)計、工程監(jiān)理等基于技術(shù)評審的招標(biāo)，專家實踐經(jīng)驗尤為重要。實際評標(biāo)中，有時由于某些原因使不具備實踐經(jīng)驗，甚至其他專業(yè)的專家也進入了評標(biāo)委員會，給人一種“外行評內(nèi)行”的感覺，其公正性和公平性倍受質(zhì)疑。建議國家盡快完善、實施統(tǒng)一的評標(biāo)專家專業(yè)分類標(biāo)準(zhǔn)和管理辦法，以解決評標(biāo)時“專家不專”的問題。

評標(biāo)過程中爭議問題的探討

1投標(biāo)保證金

招投標(biāo)法及其實施條例規(guī)定，招標(biāo)文件要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金的，投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交，但不超過招標(biāo)項目估算價的2%[4]。投標(biāo)保證金是投標(biāo)文件的組成部分，如果投標(biāo)人不提交或提交的投標(biāo)保證金不符合招標(biāo)文件要求肯定是一項重大偏差，偏差應(yīng)由評標(biāo)委員會判斷。因此開標(biāo)時招標(biāo)人只能按投標(biāo)函如實宣讀是否提交投標(biāo)保證金，而不能在開標(biāo)會上作出評價，更不能直接宣布投標(biāo)文件無效，因為此項權(quán)利在評標(biāo)委員會。

2質(zhì)詢函的使用

評標(biāo)委員會的職責(zé)就是依據(jù)招標(biāo)文件對投標(biāo)文件進行全面、系統(tǒng)的評審，只要投標(biāo)文件中沒有上述需要質(zhì)詢的情形，評標(biāo)委員會就不能發(fā)出質(zhì)詢函，更沒有義務(wù)告知投標(biāo)人廢標(biāo)的理由。否則就涉嫌違反法律關(guān)于保密的規(guī)定。所以招標(biāo)文件中普遍存在的“廢標(biāo)應(yīng)先質(zhì)詢”的要求是不合適的，甚至是違法的。另外，必需質(zhì)詢的內(nèi)容和投標(biāo)人的澄清、說明構(gòu)成投標(biāo)文件的一部分，應(yīng)作為約束投標(biāo)人的條件，成為中標(biāo)后簽訂合同的依據(jù)。

3查看原件

評標(biāo)時查看原件的目的是核對投標(biāo)文件中相關(guān)復(fù)印件與原件的一致性，并不是評定原件的真實性。評標(biāo)委員會評審的是投標(biāo)文件，如果投標(biāo)文件中缺少招標(biāo)文件要求的評標(biāo)要素的復(fù)印件，屬于重大偏差的就應(yīng)該直接按廢標(biāo)處理。假如通過質(zhì)詢允許投標(biāo)人再提供漏放復(fù)印件的原件，從而認(rèn)可該否決的投標(biāo)文件，無異于準(zhǔn)許投標(biāo)人二次投標(biāo)，這對其他投標(biāo)人是不公平的，也違背招投標(biāo)法的基本原則，顯然是錯誤的。

4即將到期的證件問題

評標(biāo)實踐中，對投標(biāo)人即將到期的證件如何處理有兩種觀點，一種觀點認(rèn)為雖然即將到期，但在評標(biāo)時還在有效期內(nèi)，應(yīng)按有效證件處理；另一種觀點認(rèn)為，招標(biāo)只是工程建設(shè)的一個程序，重點應(yīng)考察合同履行期內(nèi)證件的有效性問題。評標(biāo)結(jié)束到招標(biāo)人確定招標(biāo)人還有一段時間，尤其是到最后簽訂合同時間還要更長一些，如果在這期間投標(biāo)人的營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書、安全生產(chǎn)許可證等證件過期，投標(biāo)人將失去訂立合同的合法性，因此應(yīng)按廢標(biāo)處理。本文認(rèn)為以上兩種觀點都有一定的道理，但也都有偏頗之處。這要分兩種情況區(qū)別對待，對屬于行政許可的營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書、安全生產(chǎn)許可證，只要投標(biāo)人沒有被吊銷、被暫扣等違法行為存在，可以認(rèn)定是有效的，不能按廢標(biāo)處理；但屬于個人執(zhí)業(yè)資格方面的證件，必須考慮其參加資格考試、注冊的周期。比如“臨時建造師注冊證的有效期為5年，到2013年2月27日作廢”，2013年2月27日前使用臨時建造師投標(biāo)，評標(biāo)時就應(yīng)考慮中標(biāo)人證件的有效期問題。一般招標(biāo)文件都規(guī)定項目經(jīng)理不合格不能作為中標(biāo)人，建造師每年才舉行一次考試，如果預(yù)計其項目經(jīng)理不可能在合理的時間內(nèi)取得建造師注冊證書，就應(yīng)該按廢標(biāo)處理。

5評標(biāo)依據(jù)

從理論上講，招標(biāo)文件沒有的標(biāo)準(zhǔn)和方法不得作為評標(biāo)依據(jù)，但前提是招標(biāo)文件本身必須合法。如果出現(xiàn)法律法規(guī)有規(guī)定而招標(biāo)文件沒有列出，將使評標(biāo)工作受到影響，評標(biāo)時會產(chǎn)生爭議。如建設(shè)部[建質(zhì)（2008）91號]文按不同施工規(guī)?；蛲顿Y額對專職安全員規(guī)定了最低數(shù)量，但實踐中招標(biāo)文件對應(yīng)配備的安全員極少有數(shù)量要求，筆者認(rèn)為評標(biāo)時應(yīng)按法規(guī)的規(guī)定進行評審。因為雖然招標(biāo)文件不是合同的組成部分，但它是投標(biāo)人編制投標(biāo)文件的依據(jù)，合同簽訂又只能按中標(biāo)人的投標(biāo)文件和中標(biāo)通知書進行簽訂[3]。所以招標(biāo)監(jiān)督管理部門在招標(biāo)文件備案時應(yīng)嚴(yán)格進行合規(guī)性審查。

6異議與投訴

評標(biāo)實踐中經(jīng)常發(fā)生投標(biāo)人或利害關(guān)系人對投標(biāo)過程、評標(biāo)委員會組成、評標(biāo)結(jié)果的投訴，《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》明確規(guī)定，工程招標(biāo)提出異議是進行投訴的前置條件。異議與投訴是有區(qū)別的，異議的相對人是招標(biāo)人或其委托的招標(biāo)機構(gòu)，而投訴的處理主體是招投標(biāo)監(jiān)督管理部門。只有當(dāng)異議相對人不答復(fù)或?qū)ζ浯饛?fù)不滿意時，投標(biāo)人才能在規(guī)定的時限內(nèi)按程序投訴。所以監(jiān)督管理部門對所有的投訴都受理，這是一個誤區(qū)。

7聯(lián)合體的資質(zhì)確定

對《招標(biāo)投標(biāo)法》第三十一條“聯(lián)合體各方均應(yīng)具備承擔(dān)招標(biāo)項目的相應(yīng)能力”的規(guī)定，有人認(rèn)為聯(lián)合體各方都應(yīng)當(dāng)具備招標(biāo)文件對投標(biāo)人資質(zhì)等級的要求。其實這種理解是不正確的。對由同一專業(yè)組成的聯(lián)合體的資質(zhì)等級按較低成員的資質(zhì)等級確定，招投標(biāo)法有明確規(guī)定，沒有爭議。爭議的焦點是對由不同專業(yè)單位組成的聯(lián)合體的資質(zhì)等級確定。對這種聯(lián)合體應(yīng)根據(jù)聯(lián)合體共同投標(biāo)協(xié)議中所約定的各方擬承擔(dān)的工作和責(zé)任來具體確定。即聯(lián)合體協(xié)議中約定的承擔(dān)承包任務(wù)的一方必須滿足招標(biāo)文件對該項任務(wù)應(yīng)具備的資質(zhì)等級，而不承擔(dān)的相應(yīng)任務(wù)的資質(zhì)等級則不作要求。

8評標(biāo)過程中評標(biāo)專家的具體行為方式

（1）評標(biāo)中有時由于投標(biāo)人過多，為加快評標(biāo)速度，評標(biāo)專家各自承擔(dān)一部分投標(biāo)文件的評審任務(wù)，最后根據(jù)其他專家意見進行匯總完成評標(biāo)。這種做法違背了“任何人不得干預(yù)評標(biāo)過程”的規(guī)定，其實質(zhì)是評標(biāo)專家不履行專家義務(wù)，也是一種不公平的表現(xiàn)。（2）招標(biāo)文件一般規(guī)定當(dāng)評標(biāo)專家意見不一致時，采取少數(shù)服從多數(shù)的表決方法處理。但評標(biāo)專家對評標(biāo)結(jié)果是獨立承擔(dān)責(zé)任的，承擔(dān)責(zé)任的時間起點是從該成員在完成的評審意見上簽字開始的[4]。當(dāng)采取少數(shù)服從多數(shù)表決后，少數(shù)專家不一定同意在評標(biāo)報告上簽字。為此《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》規(guī)定，持不同意見的專家可以書面陳述自己的不同意見和理由，并如實記入評標(biāo)報告，如果既不簽字也不提出書面意見視為同意評標(biāo)結(jié)果。

9中標(biāo)價的確定

有些招標(biāo)文件規(guī)定，中標(biāo)候選人的投標(biāo)價若低于評標(biāo)價按投標(biāo)價確定中標(biāo)價，若高于評標(biāo)價按評標(biāo)價確定中標(biāo)價。這樣的招標(biāo)文件是違法的。根據(jù)《合同法》，投標(biāo)文件屬于要約，而中標(biāo)通知屬于承諾，承諾只能向要約相對人發(fā)出，如果改變了要約價格作出“承諾”那只是新要約而不是承諾。

評標(biāo)后出現(xiàn)爭議問題的處理原則

評標(biāo)結(jié)束后評標(biāo)委員會應(yīng)向招標(biāo)人提交評標(biāo)報告，并按招標(biāo)文件的規(guī)定推薦標(biāo)明順序的中標(biāo)候選人1~3名。招標(biāo)人應(yīng)對評標(biāo)報告和結(jié)果進行審核，發(fā)現(xiàn)評標(biāo)錯誤，中標(biāo)候選人的經(jīng)營、財務(wù)狀況發(fā)生較大變化或者存在違法行為，招標(biāo)人認(rèn)為可能影響履約能力的，應(yīng)當(dāng)在發(fā)出中標(biāo)通知書前由原評標(biāo)委員會進行復(fù)評，而不能由招標(biāo)人自行改正。中標(biāo)通知書發(fā)出后，根據(jù)《合同法》的規(guī)定這時合同實際已經(jīng)成立，招標(biāo)人與中標(biāo)人如果產(chǎn)生爭議應(yīng)當(dāng)按照合同爭議的處理原則進行處理。（本文作者：劉勇 單位：淮北職業(yè)技術(shù)學(xué)院，）