刑事司法論文精選(九篇)

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第1篇：刑事司法論文范文

關(guān)鍵詞：會(huì)計(jì)目標(biāo)會(huì)計(jì)信息會(huì)計(jì)信息質(zhì)量特征

會(huì)計(jì)信息是人們進(jìn)行各種經(jīng)濟(jì)決策的重要依據(jù)，其質(zhì)量的高低，直接影響到?jīng)Q策的水平。我國(guó)財(cái)政部在2006年頒布的《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則》中，明確提出了會(huì)計(jì)信息的客觀性、相關(guān)性、明晰性等八項(xiàng)質(zhì)量要求。這些質(zhì)量要求，既充分借鑒了國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則，也保留了我國(guó)原有會(huì)計(jì)制度的一些規(guī)定。但尚未提出完整的會(huì)計(jì)信息質(zhì)量特征體系。因此，有必要結(jié)合我國(guó)的現(xiàn)實(shí)環(huán)境，探討如何進(jìn)一步構(gòu)建我國(guó)的會(huì)計(jì)信息質(zhì)量特征體系。

一、會(huì)計(jì)目標(biāo)和會(huì)計(jì)信息質(zhì)量特征

(一)會(huì)計(jì)目標(biāo)。會(huì)計(jì)目標(biāo)，是從事會(huì)計(jì)活動(dòng)預(yù)期所要達(dá)到的境地或結(jié)果。自20世紀(jì)70年代以來，西方規(guī)范學(xué)派關(guān)于會(huì)計(jì)目標(biāo)的研究，形成了兩個(gè)具有代表性的觀點(diǎn)，即：受托責(zé)任觀和決策有用觀。前者認(rèn)為：會(huì)計(jì)目標(biāo)是向資源的提供者報(bào)告資源受托管理的情況，應(yīng)以歷史的、客觀的信息為主，強(qiáng)調(diào)可靠性；后者則認(rèn)為：會(huì)計(jì)是向信息的使用者提供對(duì)決策有用的信息，因此，更強(qiáng)調(diào)信息的相關(guān)性和有用性。一般認(rèn)為，美國(guó)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則委員會(huì)(FASB)采用的是決策有用觀，國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則委員會(huì)(IASB)采用的是受托責(zé)任觀和決策有用觀。我國(guó)2006年頒布的《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則》中，對(duì)會(huì)計(jì)目標(biāo)定義為：向財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告使用者提供與企業(yè)財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)成果和現(xiàn)金流量等有關(guān)的會(huì)計(jì)信息，反映企業(yè)管理層受托責(zé)任的履行情況，有助于財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告使用者做出經(jīng)濟(jì)決策。這一會(huì)計(jì)目標(biāo)傾向于以受托責(zé)任觀為基礎(chǔ)，兼顧決策有用觀，是受托責(zé)任觀和決策有用觀的融合。

(二)會(huì)計(jì)信息質(zhì)量特征。會(huì)計(jì)信息質(zhì)量特征是會(huì)計(jì)信息所應(yīng)達(dá)到或應(yīng)滿足的基本質(zhì)量要求，是會(huì)計(jì)系統(tǒng)為達(dá)到會(huì)計(jì)目標(biāo)而對(duì)會(huì)計(jì)信息的定性約束，也是會(huì)計(jì)主體進(jìn)行會(huì)計(jì)選擇所追求的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。與普通產(chǎn)品不同，會(huì)計(jì)信息的質(zhì)量很難通過技術(shù)手段進(jìn)行量化，人們常用是否真實(shí)、是否可靠、是否相關(guān)等標(biāo)準(zhǔn)作為判斷會(huì)計(jì)信息質(zhì)量的高低。

(三)會(huì)計(jì)目標(biāo)與會(huì)計(jì)信息質(zhì)量特征的關(guān)系。會(huì)計(jì)信息的質(zhì)量特征與會(huì)計(jì)目標(biāo)存在著內(nèi)在的邏輯關(guān)系。一般認(rèn)為，會(huì)計(jì)目標(biāo)應(yīng)包括并決定會(huì)計(jì)信息的質(zhì)量特征，而會(huì)計(jì)信息的質(zhì)量特征反過來維護(hù)或服務(wù)于會(huì)計(jì)目標(biāo)，為實(shí)現(xiàn)會(huì)計(jì)目標(biāo)發(fā)揮重要作用，即具備高質(zhì)量特征的會(huì)計(jì)信息能促使目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。如FASB明確提出：會(huì)計(jì)目標(biāo)是提供決策有用的會(huì)計(jì)信息，將決策有用性置于最高層次，這就決定了會(huì)計(jì)信息應(yīng)具備的兩種主要質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)——相關(guān)性和可靠性。

二、國(guó)內(nèi)外會(huì)計(jì)信息質(zhì)量特征的比較

(一)國(guó)外關(guān)于會(huì)計(jì)信息質(zhì)量特征的研究狀況。國(guó)外對(duì)會(huì)計(jì)信息質(zhì)量特征的研究起步較早，開始于20世紀(jì)七、八十年代的美國(guó)。此后，國(guó)際會(huì)計(jì)組織、英國(guó)、加拿大、澳大利亞、韓國(guó)等都在美國(guó)的影響下，建立了自己的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)概念框架，明確提出了會(huì)計(jì)信息質(zhì)量特征體系。下面，以美國(guó)、英國(guó)、國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的研究加以分析。

1.美國(guó)。美國(guó)會(huì)計(jì)學(xué)會(huì)(AAA)首次將會(huì)計(jì)信息質(zhì)量特征與會(huì)計(jì)目標(biāo)聯(lián)系起來研究，此后美國(guó)會(huì)計(jì)原則委員會(huì)(APB)也進(jìn)行了相關(guān)研究，但是均未提出完整的框架體系。直到1980年，美國(guó)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則委員會(huì)(FASB)了財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)概念公告第2號(hào)(SFACNO.2)，首次提出了會(huì)計(jì)信息質(zhì)量特征的框架圖，如圖1所示：

2.IASC(國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則委員會(huì))。IASC于1989年的《關(guān)于編制和提供財(cái)務(wù)報(bào)表的框架》中指出，會(huì)計(jì)信息四項(xiàng)主要質(zhì)量特征是：可理解性、相關(guān)性、可靠性和可比性。并歸類為主要特征、次要特征等不同層次。

3.英國(guó)。英國(guó)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則委員會(huì)(ASB)在其1999年公布的《財(cái)務(wù)報(bào)告原則公告》中，將會(huì)計(jì)信息質(zhì)量特征主要分為三大部分，即：與會(huì)計(jì)信息內(nèi)容有關(guān)的質(zhì)量，與報(bào)表表述有關(guān)的質(zhì)量，對(duì)信息質(zhì)量的約束。各部分又由不同的質(zhì)量特征組成，其關(guān)系表示為圖2所示：

(三)研究成果的比較綜述。將上述幾個(gè)國(guó)家和國(guó)際組織的會(huì)計(jì)信息質(zhì)量特征加以比較不難發(fā)現(xiàn)，F(xiàn)ASB、IASC、ASB對(duì)會(huì)計(jì)信息質(zhì)量的要求比較接近，都是在財(cái)務(wù)報(bào)告框架中進(jìn)行了系統(tǒng)的分析，將會(huì)計(jì)信息質(zhì)量特征構(gòu)建為一個(gè)多層次的體系，在一定程度上體現(xiàn)了會(huì)計(jì)信息使用者、會(huì)計(jì)目標(biāo)和會(huì)計(jì)信息質(zhì)量特征之間的關(guān)系。在會(huì)計(jì)信息質(zhì)量特征體系中，三者都將相關(guān)性和可靠性作為其主要的質(zhì)量特征，并且考慮了成本效益原則，即以“利益大于成本”作為普遍約束條件。我國(guó)的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則中，對(duì)會(huì)計(jì)信息的質(zhì)量要求是并行列示的，沒有區(qū)分主要特征與次要特征，也沒有形成完整的體系。

但是，上述對(duì)會(huì)計(jì)信息質(zhì)量特征的研究中，存在一個(gè)共同問題，都沒有包括會(huì)計(jì)信息的透明度、公允性等特征。事實(shí)上，會(huì)計(jì)信息的透明度、公允性是直接影響信息使用者決策的。1997年初東南亞金融危機(jī)爆發(fā)后，許多國(guó)際性組織在分析其原因時(shí)，將東南亞國(guó)家不透明的會(huì)計(jì)信息歸為經(jīng)濟(jì)危機(jī)爆發(fā)的原因之一。因此，從使用者的角度出發(fā)，增強(qiáng)財(cái)務(wù)報(bào)告透明度應(yīng)成為高質(zhì)量會(huì)計(jì)信息的一個(gè)重要特征。

三、建立我國(guó)會(huì)計(jì)信息質(zhì)量特征的設(shè)想

(一)我國(guó)的會(huì)計(jì)環(huán)境。我國(guó)的會(huì)計(jì)環(huán)境不同于西方發(fā)達(dá)國(guó)家，因此對(duì)會(huì)計(jì)目標(biāo)和會(huì)計(jì)信息質(zhì)量特征的選擇也有差異。如美國(guó)資本市場(chǎng)高度發(fā)達(dá)，股權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離，股份由眾多投資者擁有，公司由專業(yè)經(jīng)理人員管理，加以活躍的接管市場(chǎng)和經(jīng)理市場(chǎng)，形成了強(qiáng)大的會(huì)計(jì)信息使用群體，其會(huì)計(jì)信息強(qiáng)調(diào)對(duì)外部使用者的決策有用。而現(xiàn)階段，我國(guó)證券市場(chǎng)仍不夠完善，股權(quán)主要由國(guó)家和法人控制，會(huì)計(jì)信息失真問題依然嚴(yán)重。因此，筆者認(rèn)為，應(yīng)以客觀真實(shí)作為基本的質(zhì)量要求，并提高會(huì)計(jì)信息的透明度。

(二)對(duì)我國(guó)會(huì)計(jì)信息質(zhì)量特征體系的說明。會(huì)計(jì)信息內(nèi)容的質(zhì)量特征，我國(guó)仍要堅(jiān)持真實(shí)有用，即在講究客觀性的基礎(chǔ)上，兼顧相關(guān)性。這里，客觀性比真實(shí)性具有更廣泛的內(nèi)涵，包括了真實(shí)、可靠、可驗(yàn)證等含義。至于相關(guān)性特征，可以借鑒FASB的解釋，不再詳細(xì)闡述。在客觀性和相關(guān)性的關(guān)系上，不能將二者對(duì)立，相反，只有建立在客觀公正的基礎(chǔ)上的會(huì)計(jì)信息才更具有相關(guān)性。將可比性、謹(jǐn)慎性、實(shí)質(zhì)重于形式作為輔助的質(zhì)量特征，對(duì)主要質(zhì)量特征加以補(bǔ)充，共同支撐會(huì)計(jì)信息的真實(shí)有用性。

會(huì)計(jì)信息披露質(zhì)量特征，主要強(qiáng)調(diào)信息的透明度。高透明度意味著能夠“透過現(xiàn)象看本質(zhì)”，即根據(jù)企業(yè)所提供的信息，使用者能準(zhǔn)確了解企業(yè)的財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)成果及風(fēng)險(xiǎn)程度等。現(xiàn)實(shí)中，經(jīng)營(yíng)者粉飾報(bào)表，提供虛假會(huì)計(jì)信息的行為屢禁不止，嚴(yán)重?fù)p害了信息使用者的利益。因此，對(duì)使用者來說，信息的透明性具有重要的意義，透明性特征實(shí)質(zhì)上強(qiáng)調(diào)了企業(yè)對(duì)外部信息使用者的誠信程度。當(dāng)然，信息披露的透明度也是一個(gè)綜合的質(zhì)量指標(biāo)，又包含了充分披露、可比性、易于理解等內(nèi)容。

最后，將重要性作為承認(rèn)信息質(zhì)量的起端，即只有符合重要性的項(xiàng)目才需考慮其質(zhì)量特征。所謂重要性，是一項(xiàng)會(huì)計(jì)信息被遺漏或錯(cuò)誤表達(dá)時(shí)，可能影響依賴該信息的人所做出的判斷，換言之，該信息的重要性足以影響決策。

當(dāng)然，對(duì)會(huì)計(jì)信息質(zhì)量特征的討論不是一成不變的，從長(zhǎng)遠(yuǎn)的角度考慮，隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，國(guó)企改革不斷深化，資本市場(chǎng)逐步健全，投資者素質(zhì)不斷提高，我國(guó)企業(yè)的會(huì)計(jì)目標(biāo)將發(fā)生變化，由此引起會(huì)計(jì)信息的質(zhì)量特征體系也將隨之改變。因此，會(huì)計(jì)信息質(zhì)量特征體系的構(gòu)建是一個(gè)不斷完善的過程。超級(jí)秘書網(wǎng)：

參考文獻(xiàn)：

[1]魏明海，龔凱頌.會(huì)計(jì)理論[M]大連：東北財(cái)經(jīng)大學(xué)出版，2001

第2篇：刑事司法論文范文

本研究根據(jù)教學(xué)內(nèi)容、教學(xué)方法、教學(xué)管理以及實(shí)習(xí)中的交流互動(dòng)四個(gè)方面，編制了教師教育專業(yè)學(xué)生教育實(shí)習(xí)階段反思情況調(diào)查表。選取教師教育專業(yè)實(shí)習(xí)學(xué)生70名，在實(shí)習(xí)前期和后期進(jìn)行調(diào)查。通過對(duì)調(diào)查所得數(shù)據(jù)進(jìn)行分析，得出結(jié)論。

（一）關(guān)于“教學(xué)內(nèi)容”的反思的發(fā)展情況

關(guān)于教學(xué)目標(biāo)設(shè)置的反思，從不（或較少）反思教學(xué)目標(biāo)的科學(xué)性的同學(xué)比例從63.3%降為60%，變化不明顯。根據(jù)訪談可以發(fā)現(xiàn)，實(shí)習(xí)生對(duì)于教學(xué)目標(biāo)的重要性認(rèn)識(shí)不夠，經(jīng)?；煜R(shí)目標(biāo)與技能目標(biāo)，不能科學(xué)合理地設(shè)置教學(xué)目標(biāo)。實(shí)習(xí)生對(duì)教學(xué)目標(biāo)的反思受實(shí)習(xí)學(xué)校的指導(dǎo)教師的教學(xué)行為影響非常大，多數(shù)從不（或較少）反思教學(xué)目標(biāo)的實(shí)習(xí)生是因?yàn)橹笇?dǎo)教師在備課中忽略教學(xué)目標(biāo)科學(xué)性、課標(biāo)中的相關(guān)要求等方面。關(guān)于對(duì)課堂教學(xué)的反思，能經(jīng)常（或總是）將教學(xué)目標(biāo)與教學(xué)內(nèi)容相統(tǒng)一的同學(xué)比例從50％上升到73.3％，能經(jīng)常（或總是）做到根據(jù)教學(xué)實(shí)際不斷調(diào)整教學(xué)內(nèi)容的實(shí)習(xí)生比例從53.3％上升到73.4％，這表明隨著實(shí)際教學(xué)經(jīng)驗(yàn)的積累，實(shí)習(xí)生對(duì)教學(xué)實(shí)踐有了更好的把握。根據(jù)課堂觀察發(fā)現(xiàn)，實(shí)習(xí)前期，實(shí)習(xí)生的教學(xué)內(nèi)容往往脫離已設(shè)定的教學(xué)目標(biāo)，重點(diǎn)不夠突出、難點(diǎn)不能突破，經(jīng)過教學(xué)實(shí)踐，這些問題逐漸減少。關(guān)于教學(xué)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，經(jīng)常（或總是）反思知識(shí)、技能、情感目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)的學(xué)生分別為50%、36.7%、40%，上升為70%、66.7%、60%；從不反思三種教學(xué)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)的學(xué)生比例全部降為零，說明實(shí)習(xí)生在教育實(shí)習(xí)中認(rèn)識(shí)到教學(xué)目標(biāo)的重要性，將高校的學(xué)習(xí)與實(shí)際教學(xué)相結(jié)合。實(shí)習(xí)生對(duì)技能目標(biāo)的反思明顯提高，說明通過實(shí)際教學(xué)，學(xué)生對(duì)教學(xué)的理解和把握逐漸突破單一的知識(shí)導(dǎo)向，兼顧知識(shí)與技能的全面發(fā)展。關(guān)于教案重要性的反思，經(jīng)過實(shí)習(xí)，對(duì)于教案的作用，實(shí)習(xí)生的看法產(chǎn)生了明顯的兩極分化，肯定教案重要性的同學(xué)比例從53.3%上升到63.4%，但是認(rèn)為教案作用不大（或沒有作用）的同學(xué)比例也從16.6%上升到23.3%，經(jīng)過訪談發(fā)現(xiàn)，實(shí)習(xí)生對(duì)教案與教學(xué)二者關(guān)系的認(rèn)識(shí)與所在實(shí)習(xí)學(xué)校的指導(dǎo)教師的指導(dǎo)與示范密切相關(guān)。

（二）關(guān)于“教學(xué)方法”的反思的發(fā)展情況

關(guān)于對(duì)教學(xué)方法的反思，認(rèn)為自己總是（或經(jīng)常）反思教學(xué)方法的同學(xué)比例從50%升為60%，較少（或從不）反思教學(xué)方法的同學(xué)比例從26.7%降至16.7%。通過訪談發(fā)現(xiàn)，實(shí)習(xí)生在實(shí)習(xí)中期對(duì)教學(xué)方法的反思最多，在教學(xué)達(dá)到一個(gè)相對(duì)穩(wěn)定和成熟的階段后，對(duì)教學(xué)方法的反思逐漸減少，整體上呈波浪趨勢(shì)。關(guān)于根據(jù)學(xué)生身心發(fā)展特點(diǎn)確定教學(xué)方法方面的反思，認(rèn)為自己總是（或經(jīng)常）根據(jù)學(xué)生特點(diǎn)進(jìn)行教學(xué)的實(shí)習(xí)生比例從43.3%上升到60%，這是因?yàn)樵趯?shí)習(xí)中，實(shí)習(xí)生對(duì)學(xué)生的身心發(fā)展特點(diǎn)有直接的、感性的、第一手的了解，開始重視學(xué)生的身心發(fā)展規(guī)律，據(jù)此改進(jìn)教學(xué)。關(guān)于對(duì)教學(xué)方法的創(chuàng)新和突破，經(jīng)常（或總是）尋求新的教學(xué)方式或方法的實(shí)習(xí)生比例從33.3%上升至40.7%，從不（或較少）尋求新的教學(xué)方法的實(shí)習(xí)生比例從26.7%降至10%，表明經(jīng)過教學(xué)實(shí)踐，實(shí)習(xí)生對(duì)教學(xué)方法創(chuàng)新的意識(shí)有了較大提高。

（三）關(guān)于“教學(xué)管理”的反思的發(fā)展情況

關(guān)于通過反思師生關(guān)系來改進(jìn)班級(jí)管理方法及反思班級(jí)管理中的問題兩個(gè)方面，能經(jīng)常（或總是）進(jìn)行反思的實(shí)習(xí)生都有較大幅度的增長(zhǎng)。關(guān)于對(duì)個(gè)人行為的反思，實(shí)習(xí)前后變化不大。對(duì)比兩次調(diào)查發(fā)現(xiàn)，實(shí)習(xí)生對(duì)教學(xué)管理的重視程度也是不斷提高的。在教育實(shí)習(xí)中，教學(xué)管理對(duì)實(shí)習(xí)生往往是比較具有挑戰(zhàn)性的，如學(xué)生在課上不愿意發(fā)言、配合等；但實(shí)習(xí)生和中小學(xué)生年齡差距相對(duì)較小，容易溝通。所以實(shí)習(xí)生需要充分利用自身優(yōu)勢(shì)，做到教學(xué)與管理兩方面同時(shí)提高。

（四）關(guān)于“交流情況”的反思的發(fā)展情況

關(guān)于教學(xué)后與學(xué)生的交流，經(jīng)常（或總是）交流的實(shí)習(xí)生比例從36.7%升為50%，較少（或從不）與學(xué)生交流的實(shí)習(xí)生比例從26.6%降為16.7%。交流互動(dòng)是一個(gè)逐漸發(fā)展的過程，實(shí)習(xí)生與學(xué)生的交流隨著實(shí)習(xí)的深入逐漸增多。關(guān)于與指導(dǎo)教師進(jìn)行教學(xué)交流方面的反思，實(shí)習(xí)前期，只有26.6％的同學(xué)經(jīng)?；蚩偸桥c指導(dǎo)教師進(jìn)行教學(xué)交流，因?yàn)閷?shí)習(xí)生剛剛開始接觸教學(xué)，對(duì)于交流的內(nèi)容尚不明確，或與指導(dǎo)教師不熟悉。實(shí)習(xí)后期，比例上升為60%。但有約1/5的同學(xué)很少或從不交流，經(jīng)訪談發(fā)現(xiàn)，原因有幾個(gè)方面：指導(dǎo)教師工作繁忙，沒有充足的時(shí)間進(jìn)行交流；對(duì)教材和教學(xué)內(nèi)容不熟悉，聽課后感受不深，問不出關(guān)鍵性有實(shí)質(zhì)性的問題；此外，聽課或上課初期，問題、疑問較多，與指導(dǎo)教師交流較多，適應(yīng)一段時(shí)間后，交流逐漸減少，即交流呈現(xiàn)出波浪趨勢(shì)。關(guān)于與實(shí)習(xí)小組同學(xué)進(jìn)行教學(xué)方面的交流，53.3％的同學(xué)經(jīng)常（或總是）與實(shí)習(xí)小組的同學(xué)進(jìn)行教學(xué)方面的交流；26.7％的同學(xué)有時(shí)與實(shí)習(xí)小組的同學(xué)進(jìn)行教學(xué)方面的交流。反映出實(shí)習(xí)生在實(shí)習(xí)小組內(nèi)部比較樂于溝通，能夠互助合作，共同進(jìn)步。

二、關(guān)于教師教育專業(yè)學(xué)生反思性思維發(fā)展的建議

從實(shí)習(xí)生教學(xué)反思性思維發(fā)展的趨勢(shì)來看，要發(fā)展教師教育專業(yè)學(xué)生的反思性思維，應(yīng)主要從各類課程及實(shí)習(xí)實(shí)踐兩個(gè)方面進(jìn)行考慮。課程主要包括專業(yè)課、教師教育課程、學(xué)科教學(xué)法課程及通識(shí)課程，其中教師教育課程主要由教育科學(xué)學(xué)院開設(shè)，學(xué)科教學(xué)法課程由學(xué)生所在學(xué)院開設(shè)，因此分別進(jìn)行調(diào)查。實(shí)習(xí)實(shí)踐主要包括教育實(shí)習(xí)之前的各種實(shí)踐活動(dòng)，如微格教學(xué)、教育見習(xí)、課外教學(xué)實(shí)踐（家教或帶班）及其他社會(huì)實(shí)踐活動(dòng)。此外，本次調(diào)查還就實(shí)習(xí)中的教師的指導(dǎo)作用進(jìn)行了調(diào)查。從各類課程對(duì)實(shí)習(xí)的影響來看，重要程度依次為：學(xué)科教學(xué)法課程（90%）、學(xué)科專業(yè)課程（86.7%）、教師教育課程（73.3%）、通識(shí)課程（40%）。根據(jù)調(diào)查結(jié)果可以發(fā)現(xiàn)，學(xué)科教學(xué)法對(duì)實(shí)習(xí)的作用最為明顯，與實(shí)習(xí)聯(lián)系最為緊密；通識(shí)課程對(duì)實(shí)習(xí)的直接作用不大，多達(dá)20%的學(xué)生認(rèn)為通識(shí)課程的學(xué)習(xí)不重要（或比較不重要）。從各類實(shí)踐對(duì)實(shí)習(xí)的影響來看，重要程度依次為：課外教學(xué)實(shí)踐（93.3%）、教育見習(xí)（90%）、微格教學(xué)（70%）、其他社會(huì)實(shí)踐活動(dòng)（66.7%），可以發(fā)現(xiàn)，學(xué)生個(gè)人的課外教學(xué)實(shí)踐為教育實(shí)習(xí)做了較好的鋪墊，同時(shí)，開始實(shí)習(xí)前應(yīng)該有“見習(xí)”這個(gè)感性認(rèn)識(shí)階段，此外，微格教學(xué)的作用發(fā)揮得不夠充分。關(guān)于指導(dǎo)教師的作用，實(shí)習(xí)生認(rèn)為實(shí)習(xí)學(xué)校指導(dǎo)教師的作用大于所在高校指導(dǎo)老師的作用，主要原因如下：第一，在實(shí)習(xí)期間，實(shí)習(xí)生與實(shí)習(xí)學(xué)校指導(dǎo)教師接觸較多；第二，實(shí)習(xí)學(xué)校指導(dǎo)教師了解中小學(xué)實(shí)際教學(xué)，能針對(duì)實(shí)習(xí)情況進(jìn)行及時(shí)、有效的指導(dǎo)。這就要求高校的指導(dǎo)教師也應(yīng)更多的深入教學(xué)一線，了解中小學(xué)教學(xué)實(shí)際，提高教學(xué)和指導(dǎo)的有效性。而且，高校指導(dǎo)教師應(yīng)發(fā)揮自身理論水平較高的優(yōu)勢(shì)，幫助實(shí)習(xí)生把感性經(jīng)驗(yàn)上升到理論高度，在下一步的論文指導(dǎo)中發(fā)揮作用。

三、結(jié)論

第3篇：刑事司法論文范文

1、題目。應(yīng)能概括整個(gè)論文最重要的內(nèi)容，言簡(jiǎn)意賅，引人注目，一般不宜超過20個(gè)字。

2、論文摘要和關(guān)鍵詞。

論文摘要應(yīng)闡述學(xué)位論文的主要觀點(diǎn)。說明本論文的目的、研究方法、成果和結(jié)論。盡可能保留原論文的基本信息，突出論文的創(chuàng)造性成果和新見解。而不應(yīng)是各章節(jié)標(biāo)題的簡(jiǎn)單羅列。摘要以500字左右為宜。

關(guān)鍵詞是能反映論文主旨最關(guān)鍵的詞句，一般3-5個(gè)。

3、目錄。既是論文的提綱，也是論文組成部分的小標(biāo)題，應(yīng)標(biāo)注相應(yīng)頁碼。

4、引言(或序言)。內(nèi)容應(yīng)包括本研究領(lǐng)域的國(guó)內(nèi)外現(xiàn)狀，本論文所要解決的問題及這項(xiàng)研究工作在經(jīng)濟(jì)建設(shè)、科技進(jìn)步和社會(huì)發(fā)展等方面的理論意義與實(shí)用價(jià)值。

5、正文。是畢業(yè)論文的主體。

6、結(jié)論。論文結(jié)論要求明確、精煉、完整，應(yīng)闡明自己的創(chuàng)造性成果或新見解，以及在本領(lǐng)域的意義。

7、參考文獻(xiàn)和注釋。按論文中所引用文獻(xiàn)或注釋編號(hào)的順序列在論文正文之后，參考文獻(xiàn)之前。圖表或數(shù)據(jù)必須注明來源和出處。

中學(xué)生發(fā)明創(chuàng)造的思維培養(yǎng)

摘要：中學(xué)生的創(chuàng)新理論與時(shí)間的研究對(duì)于提高整體公民的科學(xué)文化素養(yǎng)以及創(chuàng)新能力有很重要的意義。作為創(chuàng)新的核心內(nèi)容，創(chuàng)造性思維是指利用新方法、新技術(shù)去解決新問題的過程。創(chuàng)造性思維在整個(gè)發(fā)明創(chuàng)造過程中是不可或缺的重要部分。無論在理論上還是實(shí)踐上，在培養(yǎng)中學(xué)生發(fā)明創(chuàng)造過程中都需要注重創(chuàng)造性思維的培養(yǎng)。本文通過大量的調(diào)查以及文獻(xiàn)參考，找出在理論與實(shí)踐上中學(xué)生發(fā)明創(chuàng)造過程中需要注意的內(nèi)容，并且為中學(xué)生創(chuàng)造性思維的培養(yǎng)提供一些建議。

關(guān)鍵詞：中學(xué)生發(fā)明創(chuàng)造；創(chuàng)造性思維

創(chuàng)新是一個(gè)民族進(jìn)步的靈魂，是一個(gè)國(guó)家興旺發(fā)達(dá)的不竭動(dòng)力。在一定程度上來說創(chuàng)新與國(guó)家的前途以及命運(yùn)息息相關(guān)。中華民族自古以來就是一個(gè)創(chuàng)新型的民族，從古代的四大發(fā)明到近代的原子彈、氫彈的研制成功等等，這些發(fā)明在一定程度上推動(dòng)了人類文明的進(jìn)步。小到一個(gè)企業(yè)大到一個(gè)國(guó)家，如果沒有創(chuàng)新將會(huì)永遠(yuǎn)沒有進(jìn)步，只能被淘汰。中學(xué)生作為一個(gè)民族的新鮮血液，他們的整體素質(zhì)與能力是一個(gè)時(shí)代的印記。創(chuàng)新思維的培養(yǎng)不僅僅是在理論上的解讀還有實(shí)踐中的挖掘。

一、中學(xué)生創(chuàng)造性思維的發(fā)展特點(diǎn)

1.創(chuàng)造性思維主要是通過自己固有知識(shí)的重新搭配組合，使用不同的方法以及程序?qū)栴}進(jìn)行新的解讀，從而形成一種新的思維方式。創(chuàng)新性思維在解決現(xiàn)實(shí)問題的過程中昀能體現(xiàn)，其固有的四種基本品質(zhì)為：變通性、獨(dú)創(chuàng)性、流暢性以及精致性。但是從一般評(píng)價(jià)角度來說更側(cè)重發(fā)散思維的維度以及處理問題結(jié)果的獨(dú)特性。

思維的流暢性與獨(dú)特性是衡量創(chuàng)造水平的關(guān)鍵指標(biāo)。通過調(diào)查發(fā)現(xiàn)，從思維的流暢性來說中學(xué)男女生的發(fā)展曲線都差不多，但是男生創(chuàng)造性思維的流暢性不斷上升，但在初三到高三基本是停滯的；而女生在初中和高中的前兩年發(fā)展較快，但是高三有明顯下降趨勢(shì)。但是總體來說男生的創(chuàng)造思維的流暢性高于女生。

從思維的靈活性來看，初中發(fā)展緩慢高中發(fā)展迅速。男生的靈活性在同時(shí)間點(diǎn)上均高于女生。中學(xué)生的創(chuàng)造性思維在高中時(shí)達(dá)到昀高，之后會(huì)逐漸遞減。而從精致性上來看，初中階段緩慢上升，高中幾乎不變，男女發(fā)展曲線基本相似[1]。

2.影響中學(xué)生創(chuàng)造性思維發(fā)展的因素父母以及家庭方面對(duì)于中學(xué)生創(chuàng)造性思維的影響很重要。根據(jù)研究表明，父母的學(xué)歷水平越高或從事較高的社會(huì)地位的職業(yè)，其子女的創(chuàng)造性思維在靈活性以及獨(dú)創(chuàng)性方面顯著于其他職業(yè)的子女；受到較早家庭教育的學(xué)生與沒有受到良好教育的學(xué)生在獨(dú)創(chuàng)性方面有明顯的差異；一般生活在郊區(qū)以及縣城里面的學(xué)生在創(chuàng)造性思維的沉思性方面優(yōu)于生活在城市里面的孩子。

學(xué)校在中學(xué)生的創(chuàng)造性思維的培養(yǎng)中也起到了很大的作用。一般具有好人緣以及威望的學(xué)生，他們的獨(dú)創(chuàng)性高于其他學(xué)生；具有影響力的學(xué)生在靈活性方面高于其他學(xué)生；每天睡覺平均七個(gè)小時(shí)的學(xué)生在獨(dú)創(chuàng)性方面高于睡覺六個(gè)小時(shí)的學(xué)生。其他例如學(xué)習(xí)方式、學(xué)習(xí)環(huán)境也會(huì)對(duì)其產(chǎn)生影響，但是不很顯著。

社會(huì)因素也會(huì)對(duì)中學(xué)生的創(chuàng)造性思維產(chǎn)生影響。經(jīng)濟(jì)比較發(fā)達(dá)的地區(qū)，中學(xué)生的創(chuàng)造性思維發(fā)展高于偏遠(yuǎn)的山區(qū)；其次傳統(tǒng)觀念以及語言的使用也會(huì)對(duì)其造成很重要的影響。

二、中學(xué)生發(fā)明創(chuàng)造的理論研究

創(chuàng)造性學(xué)習(xí)是對(duì)整個(gè)傳統(tǒng)學(xué)生學(xué)習(xí)方式的一次更新，隨著對(duì)創(chuàng)造性學(xué)習(xí)的不斷全面解讀，不斷找到其存在的理論支持。在《創(chuàng)新學(xué)習(xí)論》中龔春燕闡述了創(chuàng)新性學(xué)習(xí)的重要作用，它不僅是人類生存與發(fā)展的基礎(chǔ)，還是不斷推進(jìn)素質(zhì)教育的重要內(nèi)容；不僅是學(xué)習(xí)的核心需求還是一個(gè)國(guó)家未來需要的人才的首要素質(zhì)。隨后龔春燕又從四個(gè)方面對(duì)創(chuàng)造性學(xué)習(xí)提供了理論上的支持。從哲學(xué)的角度上來講，創(chuàng)新是人的本質(zhì)所在，不論是哪個(gè)國(guó)家其發(fā)展教育事業(yè)的昀高目的就是為了培養(yǎng)出更多的創(chuàng)新型人才；從教育學(xué)的角度來說，一切教育發(fā)展都需要?jiǎng)?chuàng)新作為支撐，不論在教育的哪個(gè)階段都需要教育創(chuàng)新精神以及創(chuàng)新思維；從心理學(xué)的角度來看，創(chuàng)造性思維為創(chuàng)造性學(xué)習(xí)提供了堅(jiān)強(qiáng)的理論支持；從生理學(xué)的角度來說，隨著當(dāng)代腦部科學(xué)研究的不斷發(fā)展更是為創(chuàng)造性學(xué)習(xí)提供了先天的物質(zhì)基礎(chǔ)。

有一種后現(xiàn)代知識(shí)觀指出，作為教書育人的主體，教師在看待學(xué)生時(shí)不應(yīng)該把他們看作是什么都不懂的認(rèn)知主體以及匱乏知識(shí)需要很長(zhǎng)時(shí)間去積累的主體，而應(yīng)該是具有一定的知識(shí)與能力并且可以迅速提升的一種主體以及與科學(xué)家、教育家一樣擁有自己的知識(shí)，但是需要不斷發(fā)展原有知識(shí)的人。在對(duì)待知識(shí)時(shí)，教師不應(yīng)該把知識(shí)僅僅看作是一種“客觀的”“絕對(duì)的”知識(shí)，而應(yīng)是一種具有價(jià)值性與社會(huì)性并且可以通過創(chuàng)新去完善擴(kuò)充的知識(shí)[2]。

還有一種是主體性教育，主體性教育是指“通過對(duì)現(xiàn)階段社會(huì)的發(fā)展分析，總結(jié)出目前以及未來一個(gè)階段中社會(huì)需要的人才類型以及教育現(xiàn)代化的需求，教育者通過采用創(chuàng)造性的方式引導(dǎo)以及啟發(fā)受教育者潛在的教育需求，創(chuàng)造出一種文明、和諧、輕松的教育環(huán)境，從而通過有組織、有目的的規(guī)劃把學(xué)生培養(yǎng)成具有創(chuàng)造性、自主性的新型社會(huì)主體。核心思想就是把人作為一切活動(dòng)的主體，尤其是在受教育中的學(xué)生。對(duì)于在受教育中的學(xué)生確保其在教育活動(dòng)中的主體地位，從而不斷促進(jìn)學(xué)生的不斷學(xué)習(xí)與發(fā)展。但是也存在一個(gè)問題就是強(qiáng)調(diào)學(xué)生是主體為一回事，在受教育過程中教育者是否承認(rèn)是另一回事。很多的教育者在傳統(tǒng)的教育思想影響下不會(huì)將學(xué)生視為教育的主體而是客體，這樣就不利于學(xué)生的創(chuàng)造性思維的培養(yǎng)，也不能調(diào)動(dòng)學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性。

三、中學(xué)生發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)踐應(yīng)用

中學(xué)生在發(fā)明創(chuàng)造過程中需要遵循一個(gè)程序，即；觀察—想象—設(shè)計(jì)—繪圖—制作—實(shí)驗(yàn)。

一切的發(fā)明創(chuàng)造都是源于觀察，達(dá)爾文曾經(jīng)說道“我沒有過人的機(jī)智與理解能力，我唯獨(dú)有的只是對(duì)那些不經(jīng)意的事物的觀察能力。”因此在中學(xué)生中進(jìn)行一些小發(fā)明創(chuàng)造首先需要對(duì)其進(jìn)行細(xì)微的觀察。例如一個(gè)再普通不過的蜂巢引起了馬拉爾琪的關(guān)注，經(jīng)過不斷地觀察發(fā)現(xiàn)其仰角平均109度28分，銳角平均70度32分，這一發(fā)現(xiàn)對(duì)于建筑學(xué)有很大影響；古代的故事魯班發(fā)明了鋸也是在平時(shí)不經(jīng)意間被樹葉劃破手指而突發(fā)奇想；再如莫尼埃從觀察樹根中得到啟示發(fā)明了混凝土[3]。

在創(chuàng)新過程中聯(lián)想也是很重要的，從觀察到的事物聯(lián)想到其他相關(guān)聯(lián)的事物。例如：蜂巢墻就是通過深入觀察蜂巢而建造出來的；通過袋鼠以及母親抱孩子的情景發(fā)明出了袋鼠衣。

再者就是設(shè)計(jì)，任何事物都有優(yōu)缺點(diǎn)，通過篩選，去掉那些不能付諸于實(shí)踐的聯(lián)想，把復(fù)雜問題簡(jiǎn)單化。明確目標(biāo)，分解目標(biāo)從而形成思路設(shè)計(jì)方案。

對(duì)自己所設(shè)計(jì)的事物進(jìn)行繪圖制作，在過程中遇到不懂的地方及時(shí)向老師請(qǐng)教。

作品完成后要經(jīng)過反復(fù)的實(shí)驗(yàn)，要有耐心，因?yàn)槿魏螙|西都不是一蹴而就的。各個(gè)環(huán)節(jié)都不能忽視，從細(xì)節(jié)做起，才能形成昀有價(jià)值的創(chuàng)造。

參考文獻(xiàn)

[1]張廣斌.中學(xué)生創(chuàng)造性思維發(fā)展特點(diǎn)及其影響因素研究.

第4篇：刑事司法論文范文

[摘要]原則上，所有的行政行為作出之前均需要舉行聽證，但這樣必然造成人力、財(cái)力的浪費(fèi)，從而影響行政效率。從各國(guó)行政程序立法與實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)看，聽證程序的適用范圍是十分有限的。本文主要探討確定行政聽證適用范圍的原則和標(biāo)準(zhǔn)。

一、聽證的涵義

聽證，顧名思義，即為聽取他人的意見。聽證最早源于英國(guó)普通法中古老的司法原則“自然公正原則”(naturaljustice)。后來，這一古老的法則被美國(guó)憲法修正案所采納，形成了著名的“正當(dāng)法律程序”(dueprocessoflaw)。聽證制度最初只適用于司法領(lǐng)域，是司法審判活動(dòng)的一項(xiàng)必經(jīng)程序，謂之“司法聽證”。隨著司法聽證的廣泛應(yīng)用和不斷發(fā)展，聽證逐步被應(yīng)用到立法領(lǐng)域，形成了“立法聽證”制度。20世紀(jì)后，為防止日益膨脹的行政權(quán)對(duì)公眾權(quán)利的不法侵害，英美等西方國(guó)家通過借鑒司法權(quán)的運(yùn)作模式，將聽證制度引入了行政領(lǐng)域，從而確立了“行政聽證”制度。作為各國(guó)行政程序法的一項(xiàng)共同制度，聽證在不同的國(guó)家和地區(qū)具有不同的含義。在美國(guó)，聽證是指聽取利害關(guān)系人意見的法律程序。①在日本，聽證則指行政機(jī)關(guān)作出影響相對(duì)人權(quán)益的行政決定時(shí)，就與該行政決定有關(guān)的事實(shí)及基于此的法律適用問題，提出申述意見，提出證據(jù)的機(jī)會(huì)的程序。②

受國(guó)外影響，我國(guó)學(xué)術(shù)界對(duì)聽證的含義界定不一。有學(xué)者認(rèn)為，聽證是行政機(jī)關(guān)在作出影響行政相對(duì)人合法權(quán)益的決定之前，由行政機(jī)關(guān)告知決定理由和聽證權(quán)利，行政相對(duì)人陳述意見，提供證據(jù)以及行政機(jī)關(guān)聽取意見、接納意見并作出相應(yīng)程序所構(gòu)成的法律制度。還有學(xué)者認(rèn)為，在最廣泛的意義上，聽證包括司法聽證、立法聽證和行政聽證，即指有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)在作出決定之前，為使決定公正、合理而廣泛聽取利害關(guān)系人意見的程序。

二、確定聽證程序適用范圍的方式與原則

（一）確定聽證適用范圍的主要方式

國(guó)外確定行政聽證程序的適用范圍一般采用兩種途徑。一種是立法方式，許多大陸法國(guó)家通過制定行政程序法來確定聽證的適用范圍，如德國(guó)、奧地利。通過立法確定行政聽證程序的適用范圍，其方式不外乎概括與排除兩種。這種方式的優(yōu)點(diǎn)在于明確、統(tǒng)一，具有原則性，便于行政機(jī)關(guān)掌握，其缺點(diǎn)在于行政行為紛繁復(fù)雜，不易概括，即使作出統(tǒng)一規(guī)定，仍不免有所遺漏。其二為判例方式。一些普通法國(guó)家通過判例確定聽證的適用范圍，如英國(guó)、澳大利亞等國(guó)家。這種方式的優(yōu)點(diǎn)在于能夠照顧到不同種類行政行為的特點(diǎn)，易于行政機(jī)關(guān)在實(shí)踐中準(zhǔn)確把握，缺點(diǎn)是不具有概括性和統(tǒng)一性，而且多是行政行為發(fā)生爭(zhēng)議后由法院作出判斷，不能完全適用于普遍的行政行為。

（二）確定聽證適用范圍的原則

無論是立法方式還是判例方式，在作出哪些行政行為需要聽證哪些不需要聽證的選擇時(shí)，都必須遵循的一定的原則。概括起來，應(yīng)該基于以下兩種考慮來確定聽證的適用范圍。

1．個(gè)人利益與公共利益均衡原則

行政程序的設(shè)置必然關(guān)系到個(gè)人利益與公共利益問題，尤其像聽證這樣的程序，適用范圍過廣，雖然可以有效地保護(hù)個(gè)人利益，但很有可能損害公共利益和政府利益。這就是各國(guó)在國(guó)家安全、軍事、外交領(lǐng)域及緊急情況下均不適用聽證程序的原因。面對(duì)個(gè)人利益與公共利益的沖突，必須作出恰當(dāng)?shù)倪x擇，這就要求立法者適度均衡個(gè)人利益與政府利益，即在有可能嚴(yán)重侵害個(gè)人利益的情形下適用聽證程序；遇有一般情形，應(yīng)允許行政機(jī)關(guān)自由裁量決定是否適用聽證程序；在輕微影響當(dāng)事人權(quán)益的行政決定或當(dāng)事人放棄獲得聽證權(quán)利的情況下，不適用聽證程序。遇有個(gè)人利益與國(guó)家公共利益發(fā)生嚴(yán)重沖突的情形，則應(yīng)優(yōu)先考慮公共利益。正像德國(guó)聯(lián)邦行政程序法的規(guī)定一樣，“聽證之舉行如有礙于必要之公益時(shí)，不得為之”。2．成本不大于效益原則

行政機(jī)關(guān)在適用聽證程序時(shí)，必然要負(fù)擔(dān)一定的人力、財(cái)力，這就是聽證程序的成本付出。效益是指適用聽證產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)社會(huì)綜合效益。③雖然聽證程序是保護(hù)個(gè)人利益，確保行政民主、公開、公正的重要途徑，但畢竟也是耗費(fèi)錢財(cái)人力的一項(xiàng)程序，如果僅考慮該程序帶來的經(jīng)濟(jì)社會(huì)效益，忽視其耗費(fèi)的成本，那么它也是沒有生命力的程序制度。同樣，如果為了避免人力財(cái)力的耗費(fèi)而拒不適用聽證程序，從短期局部利益看，也許降低了成本，但從長(zhǎng)遠(yuǎn)看和全局看，卻是對(duì)行政目的和社會(huì)利益、個(gè)人利益的嚴(yán)重?fù)p害，是需要更昂貴的代價(jià)彌補(bǔ)的。因此，確定聽證程序適用范圍必須綜合考慮成本與效益的關(guān)系，在成本不大于綜合效益的前提下進(jìn)行。

三、確定聽證程序適用范圍的標(biāo)準(zhǔn)

（一）行為標(biāo)準(zhǔn)

這是大陸法系國(guó)家通常采用的做法，即根據(jù)負(fù)擔(dān)行政行為和授意行政行為的劃分確定不同的程序要求。凡對(duì)相對(duì)人產(chǎn)生設(shè)定或確認(rèn)法律上重大利益的行政行為屬授意處分，包括核發(fā)執(zhí)照、給予社會(huì)救助金等。凡對(duì)相對(duì)人產(chǎn)生不利效果，無論是課以其作為、不作為或容忍義務(wù)(如征兵、征稅)，變更、消失其權(quán)利或法律上利益(撤銷許可、吊銷執(zhí)照)，乃至拒絕申請(qǐng)(如拒絕核發(fā)執(zhí)照，拒絕社會(huì)救助申請(qǐng))，都是負(fù)擔(dān)處分。④在對(duì)行政行為分類基礎(chǔ)上，為實(shí)現(xiàn)程序公正，大陸法系國(guó)家規(guī)定，對(duì)負(fù)擔(dān)行政行為或不利益處分，要聽取當(dāng)事人意見。例如，德國(guó)《聯(lián)邦行政程序法》第28條第1款規(guī)定：“作成干涉當(dāng)事人權(quán)利之行政處分前，應(yīng)給與當(dāng)事人對(duì)決定有關(guān)之重要事實(shí)，表示意見之機(jī)會(huì)。”日本《行政程序法》第3章第2節(jié)中，從第15條到18條也規(guī)定行政機(jī)關(guān)作成“不利益處分”前須舉行聽證。

（二）利益標(biāo)準(zhǔn)

普通法國(guó)家沒有系統(tǒng)完整的行政行為理論，而是通過判例來確定聽證程序的適用范圍，因而這些國(guó)家不是以行政行為的性質(zhì)作為標(biāo)準(zhǔn)，而是以當(dāng)事人在行政程序中的利益為標(biāo)準(zhǔn)決定是否適用。換句話說，是否適用聽證程序，取決于當(dāng)事人的何種利益受到什么樣的影響。自然公正原則要求行政機(jī)關(guān)在作出對(duì)相對(duì)人權(quán)利產(chǎn)生不利影響的決定之前，應(yīng)當(dāng)聽取當(dāng)事人的陳述、申辯。傳統(tǒng)上聽證程序只適用于剝奪公民財(cái)產(chǎn)權(quán)利的具有司法性的行政行為。1964年的里奇訴波德溫案等一系列判例動(dòng)搖了這一傳統(tǒng)保守的做法。法院認(rèn)定純行政性質(zhì)的行為也要遵循自然公正原則，而且不僅公民的財(cái)產(chǎn)權(quán)利受到侵害要適用聽證，其他法定權(quán)利諸如職業(yè)或社團(tuán)、俱樂部資格等權(quán)利受侵害也要適用聽證。

注釋

①王名揚(yáng)，美國(guó)行政法，中國(guó)法制出版社1995

②[日]室井力，日本現(xiàn)代行政法，中國(guó)政法大學(xué)出版社1995

③應(yīng)松年，馬懷德，中華人民共和國(guó)行政處罰法學(xué)習(xí)輔導(dǎo)，人民出版社1996

④翁岳生，行政法，中國(guó)法制出版社2002

參考文獻(xiàn)

[1]王名揚(yáng)，英國(guó)行政法，中國(guó)政法大學(xué)出版社

[2]王名揚(yáng)，美國(guó)行政法，中國(guó)法制出版社1995

[3]翁岳生，行政法，中國(guó)法制出版社2002

第5篇：刑事司法論文范文

關(guān)鍵詞：未成年人犯罪；刑事和解；社會(huì)效果

未成年人犯罪刑事和解制度在一些英美及歐洲國(guó)家被廣泛適用且取得了良好的社會(huì)效果。目前,此項(xiàng)制度雖然在我國(guó)一些地區(qū)有所實(shí)行,但欠缺普遍性、規(guī)范性和長(zhǎng)久性,有“猶抱琵琶半遮面”的狀況,對(duì)未成年人犯罪應(yīng)否適用及如何構(gòu)建刑事和解制度等問題,學(xué)界目前尚存爭(zhēng)議。

一、未成年人犯罪刑事和解的涵義

未成年人犯罪刑事和解,其具體涵義是指被害人與加害人在司法機(jī)關(guān)的主持下,通過加害人向被害人認(rèn)罪悔過,請(qǐng)求被害人諒解,賠償或彌補(bǔ)犯罪行為給被害人所帶來的損失,經(jīng)雙方達(dá)成和解協(xié)議后,再由司法機(jī)關(guān)作出撤案釋放、相對(duì)不、免以刑事處罰或在量刑時(shí)作出從輕減輕處理。這樣,既體現(xiàn)刑事和解制度的價(jià)值理念,又體現(xiàn)寬嚴(yán)相濟(jì)的司法制度,對(duì)于保護(hù)被害人和加害人的合法權(quán)益以及建設(shè)社會(huì)主義和諧社會(huì),具有其深刻的現(xiàn)實(shí)意義。同時(shí),被害人在精神和物質(zhì)上可以獲得雙重補(bǔ)償,而加害人則可以贏得被害人諒解和改過自新的機(jī)會(huì)。

二、未成年人犯罪刑事和解的意義和作用

未成年人犯罪刑事和解是相對(duì)于成年人犯罪而言的,從適用的對(duì)象上看,是在現(xiàn)行刑法框架內(nèi)對(duì)一些輕微傷害案件的折衷處理,降低訴訟成本,提高訴訟效率,防止未成年人再犯罪,更好地保護(hù)被害人的合法權(quán)益等方面確實(shí)有一定的積極意義。

(一)有利于改善犯罪人與被害人之間的關(guān)系,對(duì)被害人的心理治療有良好的效果

在和解的過程中,通過與加害人的深入接觸,得到來自加害人真誠的道歉和安撫,在精神和物質(zhì)方面得到了補(bǔ)償,被害人能夠充分渲瀉情感,積累的恐懼感和焦慮感會(huì)明顯減輕,有助于因受犯罪侵害受傷的心靈得到康復(fù),過分壓抑精神得到緩和。

(二)有利于被害人合法權(quán)益的實(shí)現(xiàn)

在現(xiàn)實(shí)的司法活動(dòng)中,盡管法律規(guī)定了被害人在刑事訴訟過程中享有民事賠償請(qǐng)求權(quán),但多數(shù)情況下被害人得到的卻是法院以判決書形式打的“欠條”,被告人由于種種原因,被判決后多數(shù)均不履行“欠條”的內(nèi)容,其監(jiān)護(hù)人亦會(huì)因被告人被判刑而心懷恨意,不再替被告人去履行“欠條”,使被害人無法挽回因犯罪造成的損失。如果在未成年人刑事案件審判中適用“刑事和解”,有利于促使被告人積極悔過賠償,增加因和解后嫌疑人得到從輕、減輕或免除處罰的機(jī)會(huì),其監(jiān)護(hù)人亦會(huì)樂意去履行賠償義務(wù),從而達(dá)到修復(fù)被破壞的社會(huì)秩序和關(guān)系,有效改造未成年人的目的。

(三)有利于建設(shè)社會(huì)主義和諧社會(huì)

而刑事和解,是作為解決刑事犯罪的有效方式之一,是建設(shè)社會(huì)主義和諧社會(huì)的重要組成部份。刑事犯罪往往對(duì)和諧幸福的社會(huì)關(guān)系造成不同程度的威脅與破壞,如何使因犯罪行為而造成破壞了的社會(huì)關(guān)系得以修復(fù),單憑刑事懲罰來制約是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的,而且其效果遠(yuǎn)遠(yuǎn)不及刑事和解產(chǎn)生的社會(huì)效果好。這種良好的社會(huì)效果是對(duì)被侵害客體的一種積極、全面的恢復(fù),對(duì)被害人亦是精神和物質(zhì)損害的修復(fù)。刑事和解不訴方式辦理的案件,其法律效果與社會(huì)效果都比較好。被害人的權(quán)益得到了保障,而加害人受到教育及付出代價(jià),雙方矛盾得到化解,有利于和諧社會(huì)的建設(shè)。

(四)有利于矯正犯罪,實(shí)現(xiàn)未成年人的改造

刑事和解,旨在保證法律在合法的前提下,更為正確、合理的實(shí)施。對(duì)于心智還未完全成熟的未成年人來說,一時(shí)的犯罪行為,可能來自一時(shí)的沖動(dòng)或?yàn)榱艘稽c(diǎn)的金錢物質(zhì)誘惑,其本質(zhì)的內(nèi)在優(yōu)點(diǎn)可能只是一時(shí)被掩蓋而已。如果加上適當(dāng)?shù)慕逃?xùn)和引導(dǎo),使其重新踏上正確的道路,遠(yuǎn)比使用嚴(yán)酷的刑罰所收到的效果好得多。對(duì)于矯正未成年犯的心理,使其健康成長(zhǎng)更為有利,更有利于其改造和重新融入社會(huì),其再犯率遠(yuǎn)比施行刑罰后低得多。

(五)有利于提高訴訟效率,降低訴訟成本

先進(jìn)的司法活動(dòng),既要實(shí)現(xiàn)公平、正義的價(jià)值,同時(shí)亦應(yīng)講求訴訟效率。實(shí)踐證明,對(duì)未成年人刑事和解不訴制度,是不制度的深化,使特定的案件在不需要交付審判而終結(jié),縮短了訴訟時(shí)間,節(jié)省了大量的人力、物力和財(cái)力等訴訟資源,為社會(huì)積累財(cái)富,優(yōu)化社會(huì)財(cái)富的配置。為了提高司法活動(dòng)的訴訟效益,應(yīng)當(dāng)將最大限度地減少這種經(jīng)濟(jì)資源的耗費(fèi),盡力縮小訴訟成本,而達(dá)到最大化收益。

三、未成年人犯罪刑事和解的實(shí)施

未成年人犯罪刑事和解的實(shí)施,應(yīng)當(dāng)包括實(shí)施的前提條件、實(shí)施階段、實(shí)施范圍、實(shí)施內(nèi)容和程序等等。

(一)實(shí)施的前提條件

1.確認(rèn)未成年人的行為確實(shí)“有罪”。這只是法律層面上的意義,將嫌疑的身份轉(zhuǎn)化為確實(shí)的罪名而已。對(duì)于各方面均無爭(zhēng)議先行認(rèn)定“有罪”,只是和解程序上及形式上的表現(xiàn)方式。事先認(rèn)定“有罪”,有利于司法機(jī)關(guān)對(duì)和解的審核、認(rèn)可和實(shí)施;有利于加害的未成年人認(rèn)識(shí)到其行為的性質(zhì),增強(qiáng)悔罪表現(xiàn),對(duì)積極實(shí)施和解收到良好效果;有利于被害人確信和解的公正性,精神上更能得到安撫和治療,收到和諧地解決存在問題及矛盾的預(yù)期效果。

2.自愿原則。和解,就是和諧地解決問題,必須是被害人與加害人雙方出于內(nèi)心的自愿。如果當(dāng)事人出于脅迫或?yàn)檫_(dá)到某種目的,片面地在形式上實(shí)行和解,這種“和解”并不能和諧地解決問題,收到的社會(huì)效果也不是最理想的,司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)不提倡。

(二)實(shí)施階段

和解于何時(shí)提出,于什么階段實(shí)施才合理、合法。筆者認(rèn)為,案件從移送至判決之前的階段,是實(shí)施和解的最佳時(shí)間。因?yàn)榘讣匆扑颓?屬于偵查階段,案件本身仍存在很多問題需要進(jìn)行偵查取證,也不利于確認(rèn)未成年人是否“有罪”,如有其他成年同案人,有對(duì)成年人定案進(jìn)行干擾的“嫌疑”,因而不宜此時(shí)提出。如在案件從移送至判決之前的階段實(shí)施和解,一方面案件證據(jù)基本收集并固定,具備翻供的“免疫力”,另一方面更有利于未成年人“認(rèn)罪”和積極尋求“和解”。另外,因加害人積極“和解”而付出的努力,包括精神和物質(zhì)上已補(bǔ)償了被害人,并取得對(duì)方諒解及達(dá)成協(xié)議,有利于司法機(jī)關(guān)對(duì)未成年的加害人實(shí)行從輕、減輕或免除處罰,體現(xiàn)公平、公正和合理性。如在判決之后提出和解,其可行性不強(qiáng),收到的效果也不佳,除非當(dāng)事人雙方真心自愿和解。

(三)實(shí)施范圍

1.對(duì)人的實(shí)施范圍。筆者認(rèn)為,我國(guó)現(xiàn)階段只適用于未成年人犯罪案件為宜。在通常情況下,未成年人犯罪,欠缺犯罪的“深謀遠(yuǎn)慮”,其主觀惡性也比成年人要小得多,犯罪意念和仇視社會(huì)的心態(tài)也不強(qiáng),其心智具有很強(qiáng)的可塑性,對(duì)未成年人施行教育性比懲罰性收到的社會(huì)效果要好得多,而被害人更容易寬恕未成年的犯罪人,達(dá)成和解協(xié)議的可能性也會(huì)增加。

2.對(duì)案件的實(shí)施范圍。筆者認(rèn)為,并非所有的未成年人犯罪均適用和解。近年社會(huì)上未成年人犯罪有上升的趨勢(shì),對(duì)于殺人、搶劫、、販毒等嚴(yán)重暴力性、惡性犯罪,應(yīng)該打擊的仍要打擊,才能有效震懾犯罪分子,保護(hù)人民的生命財(cái)產(chǎn)。對(duì)于刑事自訴案件、情節(jié)輕微可能判處三年以下有期徒刑、拘役等輕罪案件;未成年犯罪嫌疑人中的過失犯、初犯、偶犯,應(yīng)當(dāng)逐步推廣和完善。

(四)實(shí)施的內(nèi)容和程序

1.提出與受理。法官、檢察官、辯方人及被害人人等,都可以根據(jù)自己的觀點(diǎn)與需要向主持和解的司法機(jī)關(guān)(最好設(shè)立專門的機(jī)構(gòu)受理)提出和解的建議,并征求加害人、被害人雙方是否有和解的意向,如有就將提案按照要求進(jìn)入和解預(yù)審程序,從刑事和解的必要性、可行性及和解過程的有效性出發(fā)進(jìn)行審核,作出是否批準(zhǔn)的決定。

2.實(shí)施和解。由中立的主持人根據(jù)加害人、被害人雙方提出的和解方案,召集雙方在一起座談,使他們能夠談?wù)摲缸镄袨閷?duì)各自生活的影響及交換看法,以及對(duì)和解方案進(jìn)行協(xié)商,加害人通過承認(rèn)過錯(cuò)、表達(dá)歉意等方式與被害人溝通,對(duì)如何賠償、如何處理加害人等方面達(dá)成協(xié)議,最終在主持人的主持下雙方達(dá)成書面賠償協(xié)議及履行協(xié)議內(nèi)容。

四、未成年人犯罪刑事和解存在的問題

刑事和解,是一個(gè)非常敏感的司法和社會(huì)話題,很容易被群眾誤解為花錢買刑、有錢就不用坐牢,從而對(duì)法律的公正性、公平性產(chǎn)生懷疑。因此,推行未成年人犯罪刑事和解,雖然有其必要性和迫切性,亦可能會(huì)遭到社會(huì)多方的詰難。

(一)逐步轉(zhuǎn)變社會(huì)大眾的觀念

對(duì)犯罪未成年人適用刑事和解,讓社會(huì)大眾接受是一項(xiàng)長(zhǎng)久性的工作,加大對(duì)犯罪刑事和解的宣傳和探討,剖析未成年人犯罪的社會(huì)原因,加強(qiáng)預(yù)防工作,積極推行保護(hù)未成年人措施,最大化挽救失足青少年,避免刑事追訴所形成的負(fù)面效應(yīng),減輕其回歸社會(huì)適應(yīng)的困難。

(二)完善刑事和解制度

盡量在制度上體現(xiàn)出公平性、公正性、合法性、合理性、公允性,盡量避免出現(xiàn)人為干擾性、利益沖突性、司法腐敗性,多些推廣和解前舉行社會(huì)聽證活動(dòng),加強(qiáng)和解的事前和事后的監(jiān)督性,防止加害人通過種種途徑、采取不當(dāng)甚至違法措施影響受害人,迫使其“自愿”和解的現(xiàn)象發(fā)生。

(三)避免闖入刑事和解等同經(jīng)濟(jì)賠償?shù)恼`區(qū)

不容質(zhì)疑,經(jīng)濟(jì)賠償是刑事和解的重要組成部分,實(shí)踐中經(jīng)濟(jì)賠償亦是刑事和解的通常手段。經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任履行后,確實(shí)較容易得到被害人的諒解,從而使刑事和解的比率提高。因此,我們應(yīng)當(dāng)不避嫌經(jīng)濟(jì)賠償,這對(duì)維護(hù)被害人的合法權(quán)益更有幫助。同時(shí),我們也不能過分依賴經(jīng)濟(jì)賠償,經(jīng)濟(jì)賠償只是和解內(nèi)容的其中一部分,也不是和解的唯一出路,只要做好雙方的溝通,未成年犯罪人真誠懺悔,爭(zhēng)取被害人的諒解,盡管被害人最終得不到經(jīng)濟(jì)上的賠償,而在精神上得到了安撫,亦能達(dá)到和解的顯著效果,這一制度也不會(huì)被虛置化。

參考文獻(xiàn):

[1]湯火箭.我國(guó)未成年人犯罪刑事和解制度的構(gòu)建與論證.

[2]郭海強(qiáng).建立未成年人犯罪刑事和解制度的構(gòu)想.

第6篇：刑事司法論文范文

    1、乙以公司董事長(zhǎng)的身份召開的董事會(huì)是否合法有效。

    2、若在此期間，公司與他人發(fā)生糾紛，以誰為法定代表人參加訴訟。

    工商登記載明的法定代表人與公司董事會(huì)按照法律和公司章程規(guī)定決議產(chǎn)生的董事長(zhǎng)不一致的情況下，究竟何者具有公司董事會(huì)召集權(quán)和合法代表權(quán)的問題，實(shí)質(zhì)上是公司董事長(zhǎng)與法定代表人身份對(duì)外和對(duì)內(nèi)效力的問題。由于相關(guān)法律中對(duì)該問題沒有明確規(guī)定，因此在法律適用上產(chǎn)生了一定的困難。

    關(guān)于問題1，筆者認(rèn)為，此種情形下，乙經(jīng)合法確認(rèn)為董事長(zhǎng)，在未履行工商變更法定代表人手續(xù)的情況下，有權(quán)以董事長(zhǎng)的名義參加、主持董事會(huì)，所作出的決議是合法有效的。其一，更換董事長(zhǎng)是有法律依據(jù)的，公司以合乎法律和公司章程規(guī)定的方法來更換法定代表人是確定公司新法定代表人的實(shí)質(zhì)性行為?！豆痉ā返谒氖鍡l第三款規(guī)定：（有限責(zé)任公司的）董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定；第一百一十三條規(guī)定：（股份有限公司的）董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由董事會(huì)以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。公司以符合法律規(guī)定和公司章程的程序產(chǎn)生新的董事長(zhǎng)，是公司真實(shí)意思的表示，也是公司自由行使處分權(quán)的一種方式。其二，公司產(chǎn)生董事長(zhǎng)是一種民事法律行為，民事法律行為是否有效應(yīng)看其是否違反《民法通則》第五十八條的規(guī)定，從本例來看，乙董事長(zhǎng)身份的產(chǎn)生過程不存在違反《民法通則》第五十八條所列舉的七種無效民事法律行為的情形，所以是合法有效的。其三，變更工商登記是法定代表人的對(duì)外公示方式，不應(yīng)當(dāng)影響公司內(nèi)部對(duì)法定代表人變更的效力。國(guó)務(wù)院《公司登記管理?xiàng)l例》第二十七條規(guī)定，公司變更法定代表人的，應(yīng)當(dāng)自變更決議或者決定作出之日起30日內(nèi)申請(qǐng)變更登記；國(guó)家工商行政管理局《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第三條規(guī)定，企業(yè)法人的法定代表人經(jīng)企業(yè)登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得企業(yè)法人法定代表人的資格。

    據(jù)上述規(guī)定，法定代表人變更應(yīng)當(dāng)履行相應(yīng)的變更登記手續(xù)。而變更工商登記僅是法定代表人的對(duì)外公示方式，不應(yīng)當(dāng)影響公司內(nèi)部對(duì)法定代表人變更的效力。對(duì)內(nèi)，董事長(zhǎng)變更自合法的決議通過時(shí)即發(fā)生效力，董事長(zhǎng)一經(jīng)任命即應(yīng)具有執(zhí)行公司相關(guān)事務(wù)的權(quán)力， 其所參加、主持的董事會(huì)所作出的決議是合法有效的。進(jìn)而言之，董事長(zhǎng)是公司的法定代表人，但董事長(zhǎng)與法定代表人不能畫等號(hào)。董事長(zhǎng)的變更經(jīng)合乎法律和公司章程的程序即生效，而其法定代表人的身份則需要履行進(jìn)一步的變更登記手續(xù)方能確立。在未履行工商變更登記手續(xù)的情況下，乙對(duì)外不可以以法定代表人的身份活動(dòng)，而對(duì)內(nèi)則可以以董事長(zhǎng)的身份開展活動(dòng)。對(duì)此論點(diǎn)，可以參考趙旭東教授關(guān)于公司章程變更的相應(yīng)觀點(diǎn)：“公司章程經(jīng)修改變更內(nèi)容之后，也必須辦理相應(yīng)的變更登記，否則，不得以其變更對(duì)抗第三人，這是章程變更的對(duì)外效力。至于變更章程的對(duì)內(nèi)效力，即對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理而言，除非章程的變更附條件或者期限，否則，變更章程自股東會(huì)或者股東大會(huì)決議通過后即發(fā)生效力?！?②

    關(guān)于問題2，筆者認(rèn)為，在這種情形下，公司的法定代表人仍然是工商登記的甲，應(yīng)當(dāng)以公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照上的甲為法定代表人參加訴訟。因?yàn)椋紫?，甲與乙的法定代表人身份的變更未經(jīng)法定登記機(jī)關(guān)的登記，從法律的意義上，乙還未取得法定代表人的身份。對(duì)此，歐盟第一號(hào)公司法指令第二節(jié)第8條規(guī)定有清晰的表述：作為公司機(jī)關(guān)被授權(quán)代表公司的人員的有關(guān)事項(xiàng)完成公開手續(xù)后，公司不得以其任命手續(xù)中的瑕疵對(duì)抗第三人，除非公司能夠證明第三人已經(jīng)知道這一瑕疵。③

    其次，在尊重公司合法變更董事長(zhǎng)的同時(shí)，一個(gè)不可忽視的問題就是交易安全，所以對(duì)工商登記的內(nèi)容也應(yīng)當(dāng)尊重。在現(xiàn)實(shí)生活中，與公司進(jìn)行交易的相對(duì)方，基本上是通過公司的工商登記來辨識(shí)公司的基本狀況的，如公司的資本、經(jīng)營(yíng)范圍、法定代表人等等，進(jìn)而來決定自己的行為。工商登記的重要作用就是通過國(guó)家機(jī)關(guān)的審查來并確認(rèn)公司的基本狀況，并對(duì)這種確認(rèn)進(jìn)行公示，一方面加強(qiáng)了國(guó)家對(duì)市場(chǎng)主體的監(jiān)管，另一方面也可以免卻市場(chǎng)主體對(duì)每一個(gè)交易對(duì)象都必須詳加調(diào)查的麻煩，以降低交易的成本，從而保證交易的便捷，促進(jìn)市場(chǎng)的繁榮。由于工商登記具有其國(guó)家機(jī)關(guān)認(rèn)可的權(quán)威性和公示性，因此會(huì)產(chǎn)生公信力，也就是說相對(duì)人基于對(duì)這種國(guó)家權(quán)威性的信任所實(shí)施的法律行為應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)，這就是一個(gè)交易安全的問題。

    如果一個(gè)善意的相對(duì)人與工商登記記載的法定代表人進(jìn)行交易，而該法定代表人已被股東會(huì)免職，從而該交易不能得到法律的認(rèn)可的話，那么工商登記制度保證交易安全性和促進(jìn)市場(chǎng)交易的價(jià)值就會(huì)變得毫無意義。因此，在考慮保護(hù)股東利益的同時(shí)，也必須兼顧市場(chǎng)交易安全的原則，而且在兩者相沖突時(shí)，應(yīng)當(dāng)適用交易安全優(yōu)先的原則。這是因?yàn)榻灰装踩潜ＷC市場(chǎng)高效、順利運(yùn)作的不可或缺的因素，如果案件的處理涉及到對(duì)法定代表人與相對(duì)方之間法律行為效力的認(rèn)定，則必須將交易安全與股東利益的保護(hù)加以綜合考量，從而作出合法合理、符合實(shí)際情況的處理。

    但是，在其他情形下，問題可能會(huì)復(fù)雜化。如例二：如果甲的董事長(zhǎng)職務(wù)被免除，由乙接替，但未及到工商部門履行法定代表人的變更登記手續(xù)，即公司的法定代表人與董事長(zhǎng)發(fā)生分離的情況下，甲以公司法定代表人的身份起訴某公司，但他的行為又與公司股東會(huì)和董事會(huì)的意志相悖，此時(shí)公司向法院出具了法定代表人為乙的撤訴申請(qǐng)書，提出公司已更換了法定代表人（并提供了股東會(huì)和董事會(huì)決議），正在辦理工商變更登記手續(xù)，認(rèn)為甲提起的訴訟不符合公司及股東的利益，因而提出撤回起訴，法院應(yīng)作何處理。筆者認(rèn)為，在本案中，工商登記載明的法定代表人既不具有代表公司的實(shí)質(zhì)合法性，而且其起訴行為也與股東會(huì)、董事會(huì)的真實(shí)意思發(fā)生沖突，屬于違背公司利益的行為。在已經(jīng)有股東會(huì)、董事會(huì)對(duì)此行為提出異議的前提下，如果還機(jī)械地認(rèn)定其行為就是公司的真實(shí)意思表示的話，就有可能發(fā)生管理層惡意訴訟導(dǎo)致公司利益受損的情況，顯然會(huì)損害股東的利益。因此，當(dāng)公司的股東會(huì)、董事會(huì)通過新的法定代表人以公司名義申請(qǐng)撤訴，并持有公司的合法印鑒時(shí)，在不影響交易安全的前提下，為保護(hù)公司股東的利益，應(yīng)當(dāng)予以許可。但是，這樣處理，就實(shí)質(zhì)上否定了法定代表人甲對(duì)于公司的代表權(quán)，嚴(yán)格意義上講是有悖于法律規(guī)定的。而如果依照我國(guó)法律對(duì)于法定代表人的界定，認(rèn)定除工商登記載明的法定代表人甲之外，其他人無權(quán)代表公司行使權(quán)力，則明顯有違公司利益。

    例三：法定代表人起訴法人（如法定代表人向法人主張報(bào)酬），該法定代表人以及該法定代表人授權(quán)的其他人還能否代表法人？一般情況下，法人的法定代表人對(duì)外代表法人，在訴訟中法定代表人為法人法定的訴訟人。在法人的法定代表人起訴法人的情況下，如果允許法定代表人仍然為法人的代表人的話，就將發(fā)生原告與被告的主體資格重合，這不符合民事訴訟的對(duì)審原則，也不利于保護(hù)法人的合法權(quán)益。因?yàn)樵诜ㄈ说睦婧推浯砣说睦嫦鄾_突的情況下，很難保證法人的代表人會(huì)盡職盡責(zé)地履行自己的職務(wù)。因此，此時(shí)應(yīng)當(dāng)否認(rèn)法定代表人代表法人的資格，法院應(yīng)當(dāng)依照職權(quán)通知法人的其他機(jī)關(guān)例如監(jiān)事、董事會(huì)、股東會(huì)等，甚至直接通知法人的股東，通知其另行派出代表參加訴訟，或者根據(jù)利害關(guān)系人的申請(qǐng)選任臨時(shí)的法定代表人。這樣處理，就實(shí)質(zhì)上又否定了法定代表人對(duì)于公司的代表權(quán)，與法律規(guī)定相悖。之所以出現(xiàn)例二、例三中的矛盾情況，是由于我國(guó)特殊的法定代表人制度所使然。

    在我國(guó)民法上，法定代表人的基本含義是法人的負(fù)責(zé)人，即代表法人行使職權(quán)的人。（《民法通則》第三十八條規(guī)定，依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人。）首先，作為法人的負(fù)責(zé)人，法定代表人是由法律或者法人的章程所規(guī)定的，但所謂依法人章程規(guī)定而成為法定代表人的，也必須以法律規(guī)定為依據(jù)。例如，公司章程可以規(guī)定董事長(zhǎng)，但董事長(zhǎng)是法定代表人卻是公司法所規(guī)定的。因此，法定代表人之“法定”強(qiáng)調(diào)的是法律的強(qiáng)制性規(guī)定。這是法定代表人制度的重要特點(diǎn)之一。其次，法定代表人只能是個(gè)人，盡管其常常是法人集體機(jī)關(guān)的成員之一，但是卻具有不同于其他法人機(jī)關(guān)成員的地位，他（或她）是依法律規(guī)定而具有特殊法律地位的人，即他（或她）是當(dāng)然代表法人的人，擁有法定的職權(quán)，對(duì)法人的事務(wù)負(fù)責(zé)。例如，同為董事會(huì)的成員，作為法定代表人的董事長(zhǎng)與其他一般董事即具有不同的法律地位，只有董事長(zhǎng)才有當(dāng)然代表法人的權(quán)力，其他董事則無此權(quán)力。在公司這樣的社團(tuán)法人中，法定代表人的這種特殊地位的獲得的基礎(chǔ)是社團(tuán)成員的意思（如董事長(zhǎng)由選舉產(chǎn)生），但更為主要的是由于法律的直接規(guī)定。如公司雖設(shè)董事長(zhǎng)，但不以董事長(zhǎng)而以其他董事代表法人，雖體現(xiàn)公司成員的意思，但有違法律的規(guī)定，而得不到法律的確認(rèn)。如其他董事欲獲得代表權(quán)，則須得到董事長(zhǎng)的授權(quán)。此時(shí)，獲得授權(quán)之董事，其身份實(shí)際上是法人的人，而非代表人。顯然這與法人機(jī)關(guān)中董事均有代表權(quán)的傳統(tǒng)民法觀念不同。

    我國(guó)的這種法定代表人制度在訴訟中體現(xiàn)出不合理的一面，它不利于公司訴權(quán)的行使，尤其不利于董事長(zhǎng)侵害公司利益時(shí)的訴訟救濟(jì)。依照法定代表人制度，董事長(zhǎng)不僅在一般的公司事務(wù)中享有法定的代表權(quán)，而且在公司訴訟事務(wù)中也享有法定的代表權(quán)，其在訴訟上具有不可替代的位置。公司其他董事除非得到董事長(zhǎng)的授權(quán)，否則不得參加訴訟，更不得代表公司提起訴訟。這對(duì)于公司訴權(quán)的行使極為不利。當(dāng)公司利益受到侵害時(shí)，如董事長(zhǎng)不論基于何種考慮對(duì)訴訟持消極態(tài)度，無意提起訴訟，公司就無從啟動(dòng)訴訟，以保護(hù)自己的利益。反之，如董事長(zhǎng)由于沖動(dòng)或其他因素而行使訴權(quán)，或如例二，董事長(zhǎng)職務(wù)被免除，由其他人接替，但未及到工商部門履行法定代表人的變更登記手續(xù)，即公司的法定代表人與董事長(zhǎng)發(fā)生分離的情況下，原董事長(zhǎng)以公司法定代表人的身份代表公司向法院提起訴訟，而多數(shù)董事卻認(rèn)為不當(dāng)，則其他董事再有充分的理由也無法阻止可能發(fā)生的訴權(quán)濫用。倘若發(fā)生董事長(zhǎng)侵害公司的利益，由于董事長(zhǎng)才有代表公司的權(quán)力，寄希望于董事長(zhǎng)代表公司起訴自己或其存有利益的其他公司，則完全是不現(xiàn)實(shí)的；如其他董事或股東為維護(hù)公司利益而提起訴訟，即使得到法院的支持，也仍然會(huì)遇到法律上的困難。

    法人是組織，法人必須通過自然人才能參加民事活動(dòng)，實(shí)現(xiàn)其民事主體的功能。因此，法人必然要設(shè)置代表人制度，由代表人代表法人參加民事活動(dòng)。法人代表權(quán)的安排應(yīng)屬于法人自己的事務(wù)，應(yīng)當(dāng)由法人自己來決定，而不應(yīng)由立法者來決定。

    因此，應(yīng)當(dāng)考慮取消關(guān)于法人代表人的強(qiáng)制性規(guī)定，改由法人的章程來約定，將法人的代表權(quán)授予董事會(huì)（或股東會(huì)），而非董事長(zhǎng)個(gè)人，實(shí)行當(dāng)事人意思自治原則，使董事會(huì)（或股東會(huì)）成為名副其實(shí)的代表機(jī)關(guān)。按照董事會(huì)（或股東會(huì)）代表制，全體董事（或股東）均有代表權(quán)。在法人的活動(dòng)中，董事會(huì)（或股東會(huì)）可以根據(jù)具體情況確定最為合適的代表人，可以是單一代表，也可以是共同代表（如有關(guān)文件須有兩個(gè)董事會(huì)確定的代表人共同簽字才有效），還可以就法人的不同事務(wù)分別確定代表人。如此，可以消除我國(guó)法定代表人制度在訴訟中的不利后果，也可以解決前述例二、例三中的難題，既不違反法律規(guī)定，也尊重了公司的真實(shí)意思表示。

    注釋：

    ①當(dāng)然，也有例外情形──《公司法》第五十一條規(guī)定：有限責(zé)任公司不設(shè)董事會(huì)的，執(zhí)行董事為公司的法定代表人。為方便行文，本文即以設(shè)董事會(huì)的公司論之。

    ②趙旭東主編：《公司法學(xué)》，高等教育出版社，2003年版，第163頁。

第7篇：刑事司法論文范文

論文摘要：刑事訴訟基本原則是依照刑事訴訟法的規(guī)定，貫穿于刑事訴訟全過程，對(duì)專門機(jī)關(guān)和訴訟參與人的訴訟活動(dòng)起規(guī)范和指導(dǎo)作用的基本準(zhǔn)則。

一、刑事訴訟基本原則的概念和特點(diǎn)

刑事訴訟基本原則是依照刑事訴訟法的規(guī)定，貫穿于刑事訴訟全過程，對(duì)專門機(jī)關(guān)和訴訟參與人的訴訟活動(dòng)起規(guī)范和指導(dǎo)作用的基本準(zhǔn)則。

刑事訴訟基本原則有以下特點(diǎn)：

（一）刑事訴訟基本原則貫穿于刑事訴訟全過程，體現(xiàn)在訴訟活動(dòng)的各個(gè)方面。刑事訴訟的基本原則在刑事程序的各個(gè)階段都起作用，而不是只適用于刑事訴訟中的某一特定階段。僅在某個(gè)特定訴訟階段適用的原則，不是刑事訴訟基本原則。例如審判公開，兩審終審等。

（二）刑事訴訟基本原則具有普通指導(dǎo)意義。它不僅要求國(guó)家的專門機(jī)關(guān)及其工作人員應(yīng)當(dāng)遵守，而且要求各種訴訟參與人都應(yīng)當(dāng)遵守，它是一切參加到訴訟中來的機(jī)關(guān)和人的行為規(guī)范。

二、刑事訴訟基本原則的體系

刑事訴訟基本原則的體系是指由各個(gè)刑事訴訟基本原則相互聯(lián)系構(gòu)成的有機(jī)整體。按照確立刑事訴訟基本原則的要求，我國(guó)刑事訴訟基本原則的體系包括以下內(nèi)容：（一）司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職務(wù)原則；（二）專門機(jī)關(guān)與群眾相結(jié)合原則；（三）以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩原則；（四）公民在適用法律上一律平等原則；（五）公檢法三機(jī)關(guān)分工負(fù)責(zé)、互相配合、互相制約原則；（六）用本民族語言、文字進(jìn)行訴訟原則；（七）保障訴訟參與人依法享有訴訟權(quán)利原則；（八）檢察監(jiān)督原則；（九）未經(jīng)人民法院依法判決，對(duì)任何人不得確定有罪原則；（十）刑事司法主權(quán)原則；（十一）刑事司法協(xié)助原則。

以上十一項(xiàng)刑事訴訟基本原則是一個(gè)互相聯(lián)系的統(tǒng)一體系，其中任何一項(xiàng)基本原則的實(shí)現(xiàn)雖有其獨(dú)立性，但又與其他原則的正確執(zhí)行相關(guān)連，違反了其中任何一項(xiàng)基本原則，其他有關(guān)原則的貫徹也必然會(huì)受到影響。

三、確立刑事訴訟基本原則的意義

刑事訴訟的基本原則是在長(zhǎng)期的刑事訴訟實(shí)踐中對(duì)刑事訴訟活動(dòng)規(guī)律的概括和總結(jié)，既體現(xiàn)了我國(guó)司法工作的優(yōu)良傳統(tǒng)，又為深化司法改革，實(shí)現(xiàn)司法公正創(chuàng)造了條件。

（一）刑事訴訟基本原則對(duì)于刑事程序立法具有指導(dǎo)意義。從宏觀上講，刑事訴訟基本原則是制定各種刑事法律規(guī)范，尤其是刑事程序法的理論支點(diǎn)；具體刑事程序所體現(xiàn)的刑事訴訟基本原則，是刑事訴訟基本原則的具體化或延伸。比如，回避、辯護(hù)、等制度的確立正是保障訴訟參與人依法享有訴訟權(quán)利原則的具體化和延伸。

第8篇：刑事司法論文范文

論文關(guān)鍵詞 社會(huì)危害性 刑事違法性 罪刑法定

一、犯罪概念綜述

概念是人們對(duì)客觀事物認(rèn)識(shí)成果的總結(jié)。犯罪概念是刑法學(xué)的基本范疇之一，在刑法理論中占有非常重要的地位。因?yàn)榉缸锔拍钍切谭▽W(xué)研究的基本范疇，若離開了這一基本范疇，其他問題就無法進(jìn)行研究。然而，由于犯罪問題是一種十分復(fù)雜的社會(huì)現(xiàn)象，要想對(duì)形形的犯罪現(xiàn)象的內(nèi)在本質(zhì)及外部特征做出科學(xué)的概括，的確并非易事?！把芯糠缸飭栴}，即犯罪是什么的問題，首先要明確，站在什么立場(chǎng)，要解決什么問題？站在立法者的立場(chǎng)，要在紛繁復(fù)雜的社會(huì)現(xiàn)象中，框定社會(huì)成員的某些行為是犯罪，就要先于刑事法規(guī)，確定將被框定為犯罪的該類行為所具有的共同本質(zhì)和特征，而所謂犯罪概念，就是對(duì)這類行為共同本質(zhì)和特征的描述；而站在司法者和守法者的立場(chǎng)，要求有可操作的明確標(biāo)準(zhǔn)，來幫助其辨認(rèn)某些行為是否已經(jīng)構(gòu)成犯罪，故所謂犯罪概念，必然不能排斥法律的規(guī)定，而僅做所謂本質(zhì)性的空泛定義?！?/p>

我國(guó)關(guān)于犯罪概念的最基本特征，1997年新刑法實(shí)施以前，刑法理論學(xué)界一般認(rèn)為是犯罪的實(shí)質(zhì)特征，即“社會(huì)危害性”，如高銘暄等教授認(rèn)為“行為具有一定的社會(huì)危害性，是犯罪最本質(zhì)的特征?！倍?997年新刑法修訂以后，隨著罪行法定原則的確立，有學(xué)者認(rèn)為，社會(huì)危害性離開了刑事違法性就不能成犯罪的特征，社會(huì)危害性至多是一個(gè)理論刑法學(xué)的概念，故應(yīng)從刑法解釋學(xué)中將社會(huì)危害性逐出或消解，將刑事違法性作為犯罪的唯一特征。針對(duì)這種由一個(gè)極端到另一個(gè)極端的現(xiàn)象，趙秉志等學(xué)者提出了“社會(huì)危害性與刑事違法性之間是一種既對(duì)立又統(tǒng)一的關(guān)系，片面強(qiáng)凋社會(huì)危害性與刑事違法性的對(duì)立不是一種科學(xué)的態(tài)度?！蓖瑫r(shí)，也有許多學(xué)者提出了自己獨(dú)特的觀點(diǎn)，如有學(xué)者直接提出了“新的具有雙重結(jié)構(gòu)的中國(guó)刑法理淪的犯罪概念應(yīng)當(dāng)由‘立法概念’與‘司法概念’組成，就是把犯罪慨念分為說明尚未在法律上規(guī)定為犯罪但是應(yīng)當(dāng)在法律上規(guī)定為犯罪的行為的‘立法概念’和說明已經(jīng)在法律上規(guī)定為犯罪行為的司法概念’，立法上的概念是指具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性，應(yīng)當(dāng)由刑法規(guī)定為犯罪，適用刑罰予以處罰的行為。司法上的犯罪概念是指符合刑法規(guī)定的構(gòu)成要件、應(yīng)當(dāng)適用刑罰予以處罰的行為。還有學(xué)者指出，犯罪不僅僅是一個(gè)刑法問題，而且是證據(jù)法和程序法的問題；犯罪不僅僅是一個(gè)事實(shí)問題，而且是一個(gè)法律問題。只有建立一個(gè)刑法、證據(jù)法、程序法統(tǒng)一的全方位的犯罪概念，才能為刑法提供一個(gè)堅(jiān)實(shí)的理論基礎(chǔ)。

筆者認(rèn)為，這些新的觀點(diǎn)的提出，確實(shí)具有令人耳目一新的感覺，對(duì)于以往片面強(qiáng)調(diào)“社會(huì)危害性”或“刑事違法性”的觀點(diǎn)來說，無疑具有較大的進(jìn)步：筆者在此僅就在司法實(shí)踐中如何適用犯罪概念做一簡(jiǎn)要論述。

二、犯罪概念在刑事司法上的認(rèn)定

對(duì)于司法者認(rèn)定犯罪的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，我同學(xué)者普遍認(rèn)為只能以“刑事違法性”為唯一標(biāo)準(zhǔn)，如李海東在他的《刑法原理人門》就說到：社會(huì)危害性容易以其“犯罪本質(zhì)”的外衣為突破非行法定原則提供一種貌似具有刑法色彩的理論依據(jù)，因而對(duì)社會(huì)危害性是犯罪的本質(zhì)這一命題進(jìn)行了嚴(yán)厲的批評(píng)。筆者認(rèn)為這些害怕司法者以“社會(huì)危害性”而架空“刑事違法性”的擔(dān)心是可以理解的，他害怕司法者以“社會(huì)危害性”這一具有模糊性的標(biāo)準(zhǔn)來隨意出人罪，導(dǎo)致司法擅斷，但是我們應(yīng)當(dāng)看到，在司法領(lǐng)域適用“社會(huì)危害性”標(biāo)準(zhǔn)是為了出罪而非入罪，是以該行為具有“刑事違法性”為前提條件的，具體操作如下：

首先，對(duì)于司法人員來說，判斷一個(gè)行為是否構(gòu)成犯罪，應(yīng)先運(yùn)用“刑事違法性”標(biāo)準(zhǔn)，即法律是否有明文規(guī)定為衡量標(biāo)準(zhǔn)。如果一個(gè)行為縱然有多么嚴(yán)重的社會(huì)危害性，但是刑法對(duì)此卻沒有做出明文規(guī)定為犯罪的情況下，也即實(shí)質(zhì)合理性與形式合理性發(fā)生沖突的情況下，則遵循“罪刑法定原則”，法無明文規(guī)定不為罪，則不能認(rèn)定該行為為犯罪行為，當(dāng)然，如果這類行為頻繁發(fā)生，可以通過及時(shí)頒布單行刑事法律，并在適當(dāng)時(shí)候納人刑事立法體系，使之罪刑法定，在實(shí)踐中，主要包括三種情形：

1.行為既具有社會(huì)危害性也具有刑事違法性。在這種情況下，社會(huì)危害性標(biāo)準(zhǔn)與刑事違法性標(biāo)準(zhǔn)之間沒有發(fā)生沖突，即把該行為認(rèn)定為犯罪，既符合實(shí)質(zhì)正義，也符合形式正義。

2.行為既不具有社會(huì)危害性也不具有刑事違法性，在這種情況下，無論根據(jù)社會(huì)危害性標(biāo)準(zhǔn)還是刑事違法性標(biāo)準(zhǔn)，都應(yīng)該認(rèn)定該行為不構(gòu)成犯罪。

3.行為具有社會(huì)危害性但不具有刑事違法性。行為雖然具有一定的社會(huì)危害性，但由于刑法的滯后性和穩(wěn)定性，刑法沒有對(duì)這類行為做出相應(yīng)的規(guī)定。在現(xiàn)實(shí)生活中，具有嚴(yán)重社會(huì)危害性的行為還是很多的，比如國(guó)家考試舞弊行為，非國(guó)有公司、企業(yè)工作人員的玩忽職守行為，國(guó)家工作人員的某些玩忽職守行為，等等。這些行為當(dāng)然是具有嚴(yán)重社會(huì)危害性的行為，但由于刑法中沒有明文規(guī)定，因此，目前還不能把它們作為犯罪來處理，即使立法者認(rèn)為有必要將其作為犯罪來處理，還必須通過立法程序，經(jīng)過立法的1認(rèn)可”，才能將其“轉(zhuǎn)化”為犯罪，否則仍然不是刑法上的“犯罪”行為。顯然，有人肯定會(huì)對(duì)這樣做的合理性提出質(zhì)疑，但在現(xiàn)代法治社會(huì)中，這也是維護(hù)法律權(quán)威、防止司法擅斷、實(shí)規(guī)一般公正所必須付出的代價(jià)。

其次，當(dāng)一個(gè)行為完全符合刑事違法性標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，也并不當(dāng)然地認(rèn)為其就構(gòu)成犯罪。此時(shí)，還應(yīng)當(dāng)運(yùn)用“社會(huì)危害性”標(biāo)準(zhǔn)予以矯正。糾其原因，是由“社會(huì)危害性”的內(nèi)涵是隨著歷史和社會(huì)發(fā)展而不斷變化的，不是一成不變的，這種易變性在社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期表現(xiàn)地更為明顯。這種變化具體表現(xiàn)為：以前沒有社會(huì)危害性或具有較小社會(huì)危害性的行為現(xiàn)在具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性，Pl：以前具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性的行為現(xiàn)在沒有或只有較小的社會(huì)危害性。但由于刑法本身的穩(wěn)定性和規(guī)范性，它不可能及時(shí)地做出相應(yīng)地凋整?！靶淌逻`法性作為判斷罪與非罪的標(biāo)準(zhǔn)，在大多數(shù)情況下是正確的，因?yàn)榇蠖鄶?shù)具有刑事違法性的行為都是具有社會(huì)危害性的行為。然而，社會(huì)生活紛繁復(fù)雜，具有刑事違法性但不具有嚴(yán)重社會(huì)危害性的行為在特定的情形下是完全可能存在的。所以在是具有“社會(huì)危害性”和是否具有“刑事違法性”之間就可能產(chǎn)生脫節(jié)的現(xiàn)象，在實(shí)踐中就可能存在“行為具有刑事違法性但不具有社會(huì)危害性。對(duì)此，學(xué)界有兩種觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)是根據(jù)《刑法》第3條“法律明文規(guī)定為犯罪的，依照法律定罪處罰，認(rèn)為這種行為應(yīng)嚴(yán)格按照法律定罪處罰，堅(jiān)持“刑事違法性”標(biāo)準(zhǔn)；第二種觀點(diǎn)認(rèn)為嚴(yán)格按照法律條文本身的規(guī)定對(duì)面臨這種沖突的行為論罪科刑，無疑是“合法”的，但卻可能違背基本事理和人之常情，與民眾的普遍期待和正義感情相脫節(jié)，這樣的“嚴(yán)格依法辦事”結(jié)果的合法性背后顯然缺乏正當(dāng)性的支持，或者說雖然在表面上堅(jiān)守了法律的權(quán)威性和穩(wěn)定性的內(nèi)在價(jià)值，卻在更大范圍內(nèi)不適當(dāng)?shù)厍治g了法律的外在的社會(huì)價(jià)值，削弱，損害了公眾對(duì)法規(guī)范的尊重和認(rèn)同。

綜上所述：根據(jù)罪刑定原則，以“刑事違法性”作為判斷標(biāo)準(zhǔn)，但對(duì)于第四種情形，即行為具有刑事違法性但不具有社會(huì)危害性或較小社會(huì)危害性的行為下，則應(yīng)以“社會(huì)危害性”標(biāo)準(zhǔn)將其出罪。

三、罪刑法定原則的功能——兼評(píng)我國(guó)《刑法》第3條

我國(guó)《刑法》第3條就規(guī)定：“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪的，不得定罪處刑。”學(xué)者普遍把前者稱之為積極的罪刑法定原則，將后者稱之為消極的罪刑法定原則。在“罪刑法定”原則的前提下，法沒有明文規(guī)定為犯罪，就不能“入罪”，在奉行“法律至上”的現(xiàn)代法治國(guó)家中，在這一點(diǎn)上似乎沒有什么爭(zhēng)議，但如果法律明文規(guī)定為犯罪的，是否就必須認(rèn)定為犯罪呢？筆者認(rèn)為，答案是否定的，理由主要有以下幾點(diǎn)：

第一，從“罪刑法定”原則的歷史起源來看，罪刑法定主義是在資產(chǎn)階級(jí)反對(duì)封建刑法的罪刑擅斷中產(chǎn)生的，是資產(chǎn)階級(jí)用以反對(duì)封建國(guó)王利用刑法進(jìn)行壓迫的利器；而罪刑法定主義在世界范圍內(nèi)逐漸傳播，并最終成為普遍的刑法基本原則，正是源于它彰顯了保障市民社會(huì)不受國(guó)家權(quán)力過度干預(yù)的機(jī)能。罪刑法定主義的產(chǎn)生是市民社會(huì)與政治國(guó)家博弈的結(jié)果，是市民社會(huì)用以維護(hù)其安全的工具。

第9篇：刑事司法論文范文

論文摘要：罪刑法定原則的基本含義是“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰?！毙谭ǖ?條規(guī)定了罪刑法定原則：“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑?！边@一規(guī)定無疑昰從刑法典的高度確立了罪刑法定原則，具有歷史進(jìn)步意義

一、罪刑法定原則的基本含義

罪刑法定原則的基本含義是“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰。”刑法第3條規(guī)定了罪刑法定原則：“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑?！边@一規(guī)定無疑昰從刑法典的高度確立了罪刑法定原則，具有歷史進(jìn)步意義。

罪刑法定的最早思想淵源可以追溯到1215年英國(guó)大第39條的規(guī)定：“凡是自由民除經(jīng)貴州依法判決或遵照國(guó)內(nèi)法律之規(guī)定外，不得加以扣留、監(jiān)禁、沒收其財(cái)產(chǎn)，剝奪其法律保護(hù)權(quán)，或加以放逐、傷害、搜索或逮捕?！边@一規(guī)定奠定了“罪刑法定”的思想基礎(chǔ)。17、18世紀(jì)，資產(chǎn)階級(jí)啟蒙思想家進(jìn)一步提出了罪刑法定的主張，將罪刑法定的思想系統(tǒng)化，使之成為學(xué)說。資產(chǎn)階級(jí)革命勝利后，罪刑法定學(xué)說在資產(chǎn)階級(jí)憲法和刑法中得以確認(rèn)。1789年法國(guó)《人權(quán)宣言》第8條規(guī)定：“法律只應(yīng)規(guī)定確實(shí)需要和顯然不可少的刑罰，而且除非根據(jù)在犯罪前已制定和公布的且系依法施行的法律，不得處罰任何人。”在此規(guī)定指導(dǎo)下，1810年法國(guó)刑法典第4條首次明確規(guī)定罪刑法定原則。爾后，大陸法系國(guó)家紛紛在憲法和刑法中確立罪刑法定原則。目前，這一原則已深深植根于現(xiàn)代各國(guó)的法治意識(shí)之中，成為不同社會(huì)制度的各國(guó)刑法中最基本的、最重要的一項(xiàng)準(zhǔn)則。

罪刑法定原則的確立具有重大意義。它不僅有利于維護(hù)正常的社會(huì)秩序，而且有利于保障人權(quán)。罪刑法定原則的派生原則包括：排斥習(xí)慣法、排斥絕對(duì)不定期刑、禁止有罪類推、禁止重法溯及既往。

罪刑法定原則的基本要求是：（1）罪刑法定化，即犯罪和刑罰必須由法律事先加以明文規(guī)定，不允許法官的擅斷；（2）罪刑實(shí)定化，即對(duì)構(gòu)成犯罪的行為和犯罪的具體法律后果，刑法應(yīng)作出實(shí)體性的規(guī)定；（3）罪刑明確化，即刑法的條文必須文字表達(dá)確切、意思清楚，不得含糊其辭、模棱兩可。

二、罪刑法定原則的立法體現(xiàn)

我國(guó)1979年刑法典沒有明文規(guī)定罪刑法定原則，卻在第79條規(guī)定了類推制度。對(duì)于當(dāng)時(shí)我國(guó)刑法是否采用罪刑法定原則，理論上存在爭(zhēng)議。事實(shí)上，我國(guó)1997年刑法典修訂之前基本上實(shí)行的是罪刑法定原則；盡管對(duì)該原則的認(rèn)識(shí)、重視和貫徹程度尚存在不足之處。新刑法典第3條明文規(guī)定罪刑法定原則，這一原則的價(jià)值內(nèi)涵和基本要求在1997年刑法典中得到了全面系統(tǒng)的體現(xiàn)：（1）1997年刑法典實(shí)現(xiàn)了犯罪的法定化和刑罰的法定化。犯罪法定化具體體現(xiàn)在：明確規(guī)定了犯罪的概念，明確規(guī)定了犯罪構(gòu)成的共同要件，明確規(guī)定了各種具體犯罪的構(gòu)成要件。刑罰的法定化具體體現(xiàn)在：明確規(guī)定刑罰的種類包括主刑和附加刑，明確規(guī)定量刑原則是以犯罪事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，明確規(guī)定各種犯罪的法定刑種與刑度。

（2）1997年刑法典廢除了1979年刑法典第79條規(guī)定的類推制度，為罪刑法定原則得以徹底貫徹實(shí)施掃除了障礙。

（3）1997年刑法典重申了1979年刑法典在刑法溯及力問題上采取的從舊兼從輕原則。

（4）1997年刑法典在分則罪名規(guī)定上相當(dāng)詳備。分則條文在1979年刑法典的103條的基礎(chǔ)上增加了247條，罪名個(gè)數(shù)由1979年刑法典的130個(gè)增加至413個(gè)。

（5）1997年刑法典在個(gè)罪的構(gòu)成要件以及法定刑上增強(qiáng)了可操作性。在犯罪構(gòu)成要件、罪狀的表述上，盡量使用敘明罪狀；在法定刑設(shè)置上，注重量刑情節(jié)的具體化，使立法更趨細(xì)密化、明確化。

三、罪刑法定原則的司法適用

刑事立法中罪刑法定原則的實(shí)現(xiàn)，有賴于司法機(jī)關(guān)的執(zhí)法活動(dòng)。從我國(guó)司法實(shí)踐來看，貫徹執(zhí)行罪刑法定原則，應(yīng)當(dāng)注意如下幾個(gè)問題：