外商投資企業(yè)法實施細則精選(九篇)
前言：一篇好文章的誕生，需要你不斷地搜集資料、整理思路，本站小編為你收集了豐富的外商投資企業(yè)法實施細則主題范文，僅供參考，歡迎閱讀并收藏。
第1篇：外商投資企業(yè)法實施細則范文
[關(guān)鍵詞]中柬；外資；法律制度；比較
[作者簡介]邱房貴，梧州學(xué)院法管系副教授；顧慧莉，梧州學(xué)院法管系助教，廣西 梧州 543002
[中圖分類號]DF964
[文獻標(biāo)識碼]A
[文章編號]1672―2728(2008)07―0106―04
按照2003年1月1日開始實施的《中國―東盟全面經(jīng)濟合作框架協(xié)議》的規(guī)定，中國一東盟自由貿(mào)易區(qū)將于2010年建成，中國―東盟自由貿(mào)易區(qū)的主要內(nèi)容之一就是擴大投資領(lǐng)域的合作。因此，探討中柬兩國外國投資法的差異，可以加深對柬埔寨王國外商投資法的了解，避免和減少我國企業(yè)在柬埔寨投資的風(fēng)險，改進和完善兩國外商投資的法律環(huán)境，促進兩國吸收外國投資和在投資領(lǐng)域的國際合作。
一、立法模式
利用外資對東道國有利也有弊。為了達到趨利避害的目的，東道國需要對外資活動進行管制。但問題在于管制重心應(yīng)該放在哪里?從《柬埔寨王國投資法》等吸收外資的法律、法規(guī)來看，其外資法重心放在外資準(zhǔn)入階段，主要規(guī)定外資投資方向、投資條件和審批制度等內(nèi)容。我國在20世紀(jì)90年代中期以前，外資法重心放在經(jīng)營階段，表現(xiàn)在兩個方面：一是對外商投資企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動進行管理；二是對外商投資企業(yè)的組織機構(gòu)進行管理。90年代中期以后，我國調(diào)整了利用外資的政策，采取了“積極、合理、有效”利用外資的基本政策，外資立法的重心逐步以經(jīng)營階段轉(zhuǎn)向準(zhǔn)入階段。
柬埔寨無專門的外商投資法，調(diào)整外商投資關(guān)系的主要是《柬埔寨王國投資法》(以下簡稱《投資法》)、《關(guān)于實施(柬埔寨王國投資法)的決定》(以下簡稱《決定》)、《關(guān)于執(zhí)行的法令》(以下簡稱《法令》)等法律法規(guī)。而我國有專門的外商投資法，并且有兩個立法本位：一個是企業(yè)類型立法；另一個是分行業(yè)立法。企業(yè)類型立法包括《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》(以下簡稱《合營企業(yè)法》)及其實施條例、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》(以下簡稱《合作企業(yè)法》)及其實施細則、《外資企業(yè)法》及其實施細則、《中外合資設(shè)立外商投資股份有限公司暫行規(guī)定》(以下簡稱《暫行規(guī)定》)等。為了提高對引資質(zhì)量的監(jiān)控，我國還頒布了數(shù)十個分行業(yè)的外資單行條例，各個行業(yè)對外資的準(zhǔn)入一般都有單行的立法。
柬埔寨采取內(nèi)、外資統(tǒng)一立法的方式，而我國采用內(nèi)、外資分別立法的方式。盡管柬埔寨無公司法，但是，不論是內(nèi)資企業(yè)還是外資企業(yè)，均適用《投資法》《決定》《法令》《關(guān)于在商業(yè)部進行商業(yè)登記的指導(dǎo)性通知》(以下簡稱《通知》)的規(guī)定。這和發(fā)達國家如美國只有一部國內(nèi)公司法相類似。在我國，外資企業(yè)適用外商投資企業(yè)法，內(nèi)資企業(yè)適用公司法，外商投資企業(yè)首先適用外商投資企業(yè)法的規(guī)定，未作規(guī)定的才適用公司法。
二、投資形式
聯(lián)合國工業(yè)發(fā)展組織編寫的《發(fā)展中國家合營企業(yè)協(xié)議指南》將合營企業(yè)分為股權(quán)式合營企業(yè)和契約式合營企業(yè)。從中柬兩國外商投資法來看，投資形式皆包括合資經(jīng)營企業(yè)和獨資經(jīng)營企業(yè)，只不過是柬埔寨將股權(quán)式合營企業(yè)稱為合資企業(yè)(聯(lián)營企業(yè))，將契約式合營企業(yè)稱為商業(yè)合作合同(用合約形式合作經(jīng)營)，將獨資經(jīng)營企業(yè)稱為外資全額所有(100％)，我國將股權(quán)式合營企業(yè)稱為中外合資經(jīng)營作業(yè)，將契約式合營企業(yè)稱為中外合作經(jīng)營企業(yè)，將獨資經(jīng)營企業(yè)稱為外資企業(yè)。當(dāng)然，柬埔寨王國投資法還明確規(guī)定了BOT和其他投資形式。
法人國籍是區(qū)分內(nèi)國法人與外國法人的標(biāo)志。柬埔寨以成立地和資本控制說為標(biāo)志確定外商投資企業(yè)的國籍。柬埔寨《法令》第一條規(guī)定：“柬籍法人”是指那些在柬埔寨王國法律范圍內(nèi)成立并在商業(yè)部注冊的法人，而且其總資本的51％以上必須為柬籍自然人或柬籍法人所擁有；“外籍法人”是指那些非柬籍并且不是在柬埔寨王國法律范圍內(nèi)成立的法人。而我國立法中采用注冊成立地作為確定法人國籍的標(biāo)志。依此為標(biāo)準(zhǔn)，按照我國法律經(jīng)我國政府批準(zhǔn)在我國境內(nèi)注冊登記成立的外商投資企業(yè)，都屬于中國企業(yè)，具備法人條件的。為中籍法人。
在我國中外合資經(jīng)營企業(yè)具有中國法人資格；在柬埔寨聯(lián)營企業(yè)也具有法人資格。柬埔寨《法令》第十條規(guī)定：“聯(lián)營企業(yè)是由某國籍的投資企業(yè)與政府或任何一個投資企業(yè)在聯(lián)合經(jīng)營某個項目合約的基礎(chǔ)上成立的企業(yè)?！甭?lián)營企業(yè)相當(dāng)于股權(quán)式合營企業(yè)。我國《合作企業(yè)法》第二條第3款規(guī)定：“合作企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格。”也就是說，中外合作經(jīng)營企業(yè)是否具有法人資格，取決于其是否符合我國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定。而柬埔寨《投資法》第十二條規(guī)定：“商業(yè)合作合同：這是一份柬埔寨投資者和柬埔寨國家實體之間為了在柬埔寨進行生產(chǎn)、經(jīng)營活動，并在他們之間分享他們的業(yè)務(wù)活動產(chǎn)生的利潤，而不形成一個獨立的法律實體?！备鶕?jù)此項規(guī)定，合作經(jīng)營只要求簽訂商業(yè)合作合同即可，而不必重新創(chuàng)立一個新法人，目的是為了分享業(yè)務(wù)活動產(chǎn)生的利潤。我國《外資企業(yè)法》第八條規(guī)定：“外資企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格。”在柬埔寨，外商獨資經(jīng)營采用公司形式的，具有法人資格；否則不具有法人資格。這與我國的規(guī)定相類似。
企業(yè)的組織形式不同，投資者的責(zé)任形式也不同。柬埔寨《決定》第十條第2款規(guī)定：擬投資的合資企業(yè)可以采用合資公司的形式。除此之處，柬埔寨法律未具體規(guī)定外商投資企業(yè)的組織形式。在柬埔寨舉辦外商投資企業(yè)，應(yīng)依據(jù)《通知》的規(guī)定，選擇合適的組織形式。該《通知》規(guī)定的組織形式有：獨資經(jīng)營、一般合伙、有限責(zé)任合伙、私人有限責(zé)任公司、個人獨資有限責(zé)任公司、大眾有限責(zé)任公司等。而我國法律對外商投資企業(yè)都規(guī)定有相應(yīng)的組織形式?！逗蠣I企業(yè)法》第四條第1款規(guī)定：“合營企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司?！币馈稌盒幸?guī)定》合營企業(yè)還可以是外商投資股份有限公司。《外資企業(yè)法實施細則》第十九條第1款規(guī)定：“外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式?！薄逗献髌髽I(yè)法實施細則》第十四條規(guī)定：合作企業(yè)依法取得中國法人資格的為有限責(zé)任公司。
三、企業(yè)設(shè)立制度
相同之處：(1)對采取公司形式的外商投資企業(yè)均規(guī)定有注冊資本的最低要求。(2)均采用核準(zhǔn)主義，并且是逐一審批制。所謂核準(zhǔn)主義，又稱許可主義，是指外商投資企業(yè)的設(shè)立須經(jīng)行政當(dāng)局核準(zhǔn)。這與絕大多數(shù)發(fā)展中國家實行的選擇審批制是不同的。(3)依據(jù)柬埔寨投資法規(guī)定，所有投
資申請的審批期限為45天。這與我國規(guī)定申請設(shè)立合作企業(yè)45天的審批時間相同。(4)柬埔寨私人有限責(zé)任公司和我國一般有限責(zé)任公司股東人數(shù)的下限均為2人。(5)公司名稱必須表明公司的法律性質(zhì)。(6)采取公司形式的外商投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備公司章程。由于中柬兩國屬大陸法系國家，公司章程由單一法律文件構(gòu)成。
不同之處：(1)我國外商投資法規(guī)定，合營企業(yè)的審批時間為3個月，外資企業(yè)的審批時間為90天。(2)對有限責(zé)任公司股東人數(shù)上限和股份有限公司發(fā)起人人數(shù)要求不同。柬埔寨投資法規(guī)定，私人有限責(zé)任公司股東人數(shù)上限為30人。公眾有限責(zé)任公司發(fā)起人為2人以上。我國公司法規(guī)定，一般有限責(zé)任公司股東人數(shù)上限為50人，股份有限責(zé)任公司發(fā)起人為2人至200人。(3)企業(yè)章程的法定內(nèi)容有所不同。依柬埔寨《通知》規(guī)定，公司組織章程的法定內(nèi)容有六項，依我國外商投資法規(guī)定，合營企業(yè)和外資企業(yè)章程的法定內(nèi)容有九項，合作企業(yè)章程的內(nèi)容有十一項。(4)設(shè)立程序有所不同。如依柬埔寨王國有關(guān)投資法的規(guī)定，設(shè)立外商投資企業(yè)須交納投資總額1.5％～2.0％押金，當(dāng)投資企業(yè)完成投資計劃30％時，此押金將全部被交還投資企業(yè)。(5)申請時報送的文件有所不同。(6)柬埔寨對優(yōu)惠待遇實行選擇審批制。依據(jù)《決定》第五條的規(guī)定，在柬埔寨進行投資活動，不論是已經(jīng)成立的投資企業(yè)，也不論是這些企業(yè)是否已經(jīng)開始在柬埔寨境內(nèi)營業(yè)，若要獲得投資優(yōu)惠和獎勵，都必須經(jīng)柬埔寨發(fā)展理事會批準(zhǔn)。若不想獲得投資優(yōu)惠和獎勵，可以不提出投資優(yōu)惠和獎勵申請。這種對優(yōu)惠待遇所實行的選擇審批制，是我國法律目前所沒有的。
四、投資方向
世界各國都對外資投向?qū)嵤┕苤?，即使是沒有外資法這樣一個部門法的發(fā)達國家，如美國，也對外資投向進行管理。投資方向是各國對外資準(zhǔn)入管制的一個重要方面。
中柬兩國在投資方向管制問題上，存在相同之處：(1)對外資投向進行管理的目的相同，都是為了指導(dǎo)外商投資方向，使外商投資方向與本國國民經(jīng)濟和社會發(fā)展規(guī)劃相適應(yīng)，貫徹落實產(chǎn)業(yè)政策，并有利于保護投資者的合法權(quán)益。(2)與絕大多數(shù)國家法律對投資范圍所作的規(guī)定一樣，都規(guī)定有禁止投資的領(lǐng)域、限制投資的領(lǐng)域和鼓勵投資的領(lǐng)域。(3)隨著本國經(jīng)濟發(fā)展，競爭力不斷增強，產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整和優(yōu)化升級，中柬兩國根據(jù)新制定的產(chǎn)業(yè)政策，均會對外商投資方向作出調(diào)整。(4)均以“清單”的方式規(guī)定外商投資方向。(5)對部分投資項目有本地參股或控股要求，不允許設(shè)立外商獨資企業(yè)。我國《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》規(guī)定，《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》可以對外商投資項目規(guī)定“限于合資、合作”、“中方控股”或者“中方相對控股”，如該目錄規(guī)定中藥材種植、養(yǎng)殖限于合資、合作，會計、審計限于合作、合伙，地面、水面效應(yīng)飛機制造限于中方控股，壽險公司外資比例不超過50％。在柬埔寨，如規(guī)定開采寶石、碾米廠、絲綢編織應(yīng)本地參股，磁帶出版外國股份最多只能占49％。
中柬兩國不同之處在于：我國將外商投資項目分為四類，除了鼓勵、限制和禁止三類外，還有允許類，不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項目，為允許類。而柬埔寨將投資項目僅分為鼓勵、限制和禁止三類；兩國對鼓勵類、限制類和禁止類規(guī)定的范圍和項目也不同。
五、資本制度
長期以來，基于各國公司法對公司資本各具特色的規(guī)定，形成了三種公司資本制度，即法定資本制、授權(quán)資本制和折衷資本制。英國、美國等國采取“授權(quán)資本制”，德國、法國等多數(shù)大陸法系國家采取“法定資本制”。中柬兩國采用法定資本制，并仿效授權(quán)資本制，采取分期繳納制度?！凹砥艺梢笠患夜镜淖钌儋Y金10000000爾”。我國一般有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為三萬元，一人有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為十萬元，股份有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為五百萬元。由于法定資本制對于資本充足的要求過于嚴(yán)厲，已不適應(yīng)現(xiàn)代企業(yè)發(fā)展的需要。所以，中柬兩國和其他一些大陸法系國家一樣，部分放棄法定資本制而仿效授權(quán)資本制。柬埔寨法律允許有限責(zé)任公司資本分期繳納，我國外商投資企業(yè)法也允許外商投資企業(yè)資本分期繳納，不過從實質(zhì)上看，中柬采用的仍然是法定資本制。
為了維護債權(quán)人利益和維護社會交易安全，大陸法系國家在公司立法發(fā)展過程中，確立了公司資本的基本原則，即資本確定原則、資本維持原則和資本不變原則。適用公司資本的這些原則被大陸法系國家的學(xué)者們概括為“公司資本三原則”。中柬兩國外商投資法和有關(guān)公司的立法在不同程度上貫徹了“公司資本三原則”。(1)資本確定原則，是指公司在設(shè)立時，必須在公司章程中明確記載公司的資本總額，并必須由股東認(rèn)足，否則公司不能成立。柬埔寨《通知》規(guī)定：有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)包括公司的注冊資本，組織章程應(yīng)列明資本總額和公司總股份和每一股份的票面價值的實際價格。我國外商投資企業(yè)法規(guī)定，合營企業(yè)合同和章程應(yīng)包括投資總額、注冊資本、合營各方的出資額等內(nèi)容，設(shè)立外資企業(yè)的申請書和外資企業(yè)章程應(yīng)包括投資總額、注冊資本等內(nèi)容，合作企業(yè)合同和章程應(yīng)當(dāng)包括合營企業(yè)的投資總額和注冊資本。(2)資本維持原則，是指公司存續(xù)過程中，應(yīng)當(dāng)維持與其資本額相當(dāng)?shù)膶嵱胸敭a(chǎn)。如我國公司法規(guī)定，公司成立后，發(fā)起人、股東不得抽回出資；公司的利潤只有在彌補虧損和提取公積金、公益金后，才能進行分配；除公司法規(guī)定的特殊情況外，公司不得收購本公司的股票等。(3)資本不變原則，是指公司的資本一經(jīng)確定，非依法定程序，不得隨意改變。依柬埔寨《通知》規(guī)定，增減資本須修改公司章程，股東大會作出決議，該決議須由代表公司資本51％以上的到會股東同意。我國外商投資企業(yè)法規(guī)定，外商投資企業(yè)在經(jīng)營期內(nèi)不得減少其注冊資本，因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少的，須經(jīng)審批機構(gòu)批準(zhǔn)。 柬埔寨《決定》第十條規(guī)定：“不管合資企業(yè)股東是什么國籍，每位股東允許持有的股份比例沒有限制，除非該合資企業(yè)在柬埔寨境內(nèi)擁有或打算擁有土地，或者持有或打算持有土地權(quán)益，在這種情況下，外方股東在合資企業(yè)中持有的股份比例不得超過百分之四十九(49％)?！薄巴鈬顿Y者的投資不能少于合資公司資本的30％?！蔽覈耐馍掏顿Y企業(yè)法對外國投資者在合營企業(yè)和合作企業(yè)注冊資中投資比例的上限未作規(guī)定。在合營企業(yè)和合作企業(yè)的注冊資本中，外國投資者的投資比例一般不低于25％。并且我國投資企業(yè)法對企業(yè)注冊資本與投資總額的比例作了規(guī)定，而柬埔寨法律對此未作規(guī)定。
六、稅收優(yōu)惠政策
中柬兩國在外商投資企業(yè)稅收優(yōu)惠政策方面的相同點：對內(nèi)外資企業(yè)適用統(tǒng)一的企業(yè)所得稅法，在柬埔寨適用《稅法》《決定》和《法令》等，在
我國適用《企業(yè)所得稅法》及其實施條例等；均給予外商投資企業(yè)國民待遇，柬埔寨《投資法》第八條規(guī)定：“除柬埔寨王國憲法中有關(guān)土地所有權(quán)的規(guī)定之外，所有投資者，不分國籍和種族，在法律面前一律平等?！蔽覈镀髽I(yè)所得稅法》及其實施條例對內(nèi)外資企業(yè)稅收優(yōu)惠規(guī)定了統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)；兩國稅收優(yōu)惠主要是產(chǎn)業(yè)優(yōu)惠，對鼓勵類外商投資產(chǎn)業(yè)和項目給予稅收惠，對限制類投資項目不給予稅收優(yōu)惠，如我國《企業(yè)所得稅法》第二十五條規(guī)定，“國家對重點扶持和鼓勵發(fā)展的產(chǎn)業(yè)和項目，給予企業(yè)所得稅優(yōu)惠”；均給予再投資退稅，兩國均規(guī)定外商投資企業(yè)將繳納所得稅后的利潤在東道國境內(nèi)再投資的，可以申請退還再投資部分已繳納的部分所得稅稅款；稅收優(yōu)惠辦法是減免企業(yè)所得稅、關(guān)稅和其他有關(guān)規(guī)定。
第2篇：外商投資企業(yè)法實施細則范文
我國的外商投資企業(yè)法律包括中外合資經(jīng)營企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法、外商獨資企業(yè)法以及實施細則和其他相關(guān)行政法規(guī)、部門規(guī)章，1979年開始陸續(xù)頒布。當(dāng)時，我國的企業(yè)法律是按照企業(yè)的所有制性質(zhì)分類的，主要包括《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》、《鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例》、《私營企業(yè)條例》、《個體工商戶條例》等。
在此背景下，外商投資企業(yè)顯然無法融入原有的企業(yè)類型，頒布單獨的外商投資企業(yè)法律有其合理性。以1994年《公司法》和隨后的《合伙法》、《個人獨資企業(yè)法》的頒布為標(biāo)志，我國的企業(yè)法制開始按照現(xiàn)代企業(yè)制度的要求來構(gòu)建。隨后，兩種企業(yè)法律制度之間的法律沖突不斷。雖然《公司法》規(guī)定，外商投資企業(yè)要適用《公司法》的規(guī)定，外商投資企業(yè)法有特別規(guī)定的，適用外商投資企業(yè)法，但這一規(guī)定并沒有彌合沖突。
首先，在注冊資本的相關(guān)規(guī)定中存在法律沖突?！豆痉ā泛屯馍掏顿Y企業(yè)法管轄下的公司都是有限責(zé)任公司或股份有限公司，但兩者注冊資本的內(nèi)涵卻完全不同。在注冊資本的繳付時間方面，按照1994年《公司法》，不論是有限責(zé)任公司還是股份有限責(zé)任公司，也不論股份有限公司是發(fā)起設(shè)立還是募集設(shè)立，注冊資本必須是實繳資本。而按照《中外合資經(jīng)營企業(yè)各方出資的若干規(guī)定》，首期出資不能少于注冊資本的15%，并在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后3個月內(nèi)繳付，其余可以按照合同約定出資。其注冊資本顯然是認(rèn)繳資本。2006年《公司法》修改了注冊資本的交付時間，允許有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司可以分期繳納注冊資本，其中20%在公司設(shè)立前繳納，其余的在公司設(shè)立后2年或5年內(nèi)繳納；募集設(shè)立的股份有限公司應(yīng)當(dāng)在公司設(shè)立前繳納全部注冊資本。但這和外商投資企業(yè)注冊資本的繳付時間仍然不同。根據(jù)2006年國家工商行政管理總局、商務(wù)部、海關(guān)總署、國家外匯管理局《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》，外商投資的有限責(zé)任公司（含一人有限公司）一次性繳付全部出資的，應(yīng)當(dāng)在公司成立之日起六個月內(nèi)繳足；分期繳付的，首次出資額不得低于其認(rèn)繳出資額的百分之十五，也不得低于法定的注冊資本最低限額，并應(yīng)當(dāng)在公司成立之日起三個月內(nèi)繳足，其余部分的出資時間應(yīng)符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規(guī)定。在注冊資本的最低要求方面，2006年《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司的最低注冊資本要求是3萬元人民幣，一人有限公司的最低注冊資本要求是10萬元人民幣；而外商投資企業(yè)中的有限責(zé)任公司沒有最低資本的要求，即使是外商獨資企業(yè)，盡管其可能類似于法人或自然人設(shè)立的一人公司，也沒有注冊資本的最低要求，具有明顯的超國民待遇。對于股份有限公司，2006年《公司法》規(guī)定的注冊資本的最低限額為500萬元，但《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》規(guī)定，外商投資股份有限公司的注冊資本的最低限額為3000萬元，存在明顯的次國民待遇。如果因此產(chǎn)生國際訟爭，我國政府將處于十分被動的地位。
其次，中外合作企業(yè)中經(jīng)營各方權(quán)利和義務(wù)失衡。我國的中外合作經(jīng)營企業(yè)大多采用有限責(zé)任公司形式。根據(jù)《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》，任何形式的中外合作經(jīng)營企業(yè)都是有限責(zé)任公司。在這類有限責(zé)任公司中，按照《中外合作企業(yè)經(jīng)營法實施細則》的規(guī)定，合作各方可以約定向合作企業(yè)投資或者提供合作條件，而合作條件可以是貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等。根據(jù)《實施細則》的規(guī)定，合作各方繳納投資或者提供合作條件后，應(yīng)當(dāng)由中國注冊會計師驗證并出具驗資報告，由合作企業(yè)據(jù)以發(fā)給合作各方出資證明書。這就產(chǎn)生一個疑問，經(jīng)過驗資程序的投資和合作條件是否都是注冊資本的組成部分，如果合作條件也是注冊資本的組成部分，那么其和投資又有什么區(qū)別呢？創(chuàng)設(shè)這樣一個法律概念的必要性何在呢？而根據(jù)《實施細則》規(guī)定，合作企業(yè)的注冊資本是指合作各方認(rèn)繳的出資額之和，合作條件顯然不是注冊資本的組成部分。中外合作經(jīng)營的大量案例表明，在實踐中，外方的現(xiàn)金出資通常作為合作企業(yè)的注冊資本，而作為中方合作條件的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)和專有技術(shù)則不作為注冊資本。這樣就可能導(dǎo)致中外合作企業(yè)合營各方權(quán)利義務(wù)的嚴(yán)重失衡。這些不作注冊資本的合作條件能否成為合作企業(yè)的財產(chǎn)呢？對作為合作條件的財產(chǎn)，是否可以成為合作企業(yè)債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的標(biāo)的呢？如果答案是否定的，那么，實際上只有提供現(xiàn)金出資的外方投資者對公司債務(wù)承擔(dān)了有限責(zé)任，提供實物等作為合作條件的投資者卻沒有對公司的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。在有限責(zé)任公司中存在對公司債務(wù)不負有限責(zé)任的股東，這和作為公司法律制度基石的有限責(zé)任制度相悖，也有違起碼的公平和正義。實踐中，這種現(xiàn)象也確實引起了境外和國外投資者的強烈不滿。
另外，中外合作經(jīng)營企業(yè)的中外合作者提前收回投資的規(guī)定有違法理?！吨型夂献鹘?jīng)營企業(yè)法》規(guī)定，如果合作合同約定合作期滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有的，經(jīng)批準(zhǔn)可以在合作合同中約定外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的辦法。外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的，中外合作者要對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。而根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》的規(guī)定，外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收其投資的方法可以有三種：（1）擴大外國合作者的收益分配比例；（2）外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資；（3）經(jīng)財政稅務(wù)機關(guān)和審查批準(zhǔn)機關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。根據(jù)原外經(jīng)貿(mào)部《關(guān)于執(zhí)行〈中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則〉若干條款的說明》，其他方式是指允許外國合作者提取合作企業(yè)固定資產(chǎn)折舊費。外國合作者提取合作企業(yè)固定資產(chǎn)折舊費而使該企業(yè)資產(chǎn)減少的，外國合作者必須提供由中國境內(nèi)的銀行或金融機構(gòu)（含中國境外的銀行或金融機構(gòu)在中國境內(nèi)設(shè)立的分行或分支機構(gòu)）出具的相應(yīng)金額的擔(dān)保函，保證合作企業(yè)的償債能力。上述規(guī)定存在以下缺陷：（1）如果中外合作企業(yè)是有限責(zé)任公司，就不能要求合營方承擔(dān)認(rèn)繳的出資額以外的責(zé)任。有限責(zé)任的基本內(nèi)涵就是股東以其認(rèn)繳的出資額對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。尤其是《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定外國合作者提前收回投資，中方合作者也要因此和外國合作者一樣承擔(dān)債務(wù)責(zé)任，不盡合理；（2）以提取折舊的方法提前收回投資違反《企業(yè)財務(wù)準(zhǔn)則》和《企業(yè)財務(wù)制度》，固定資產(chǎn)折舊是固定資產(chǎn)的價值轉(zhuǎn)移形式，它首先轉(zhuǎn)移到產(chǎn)品成本或經(jīng)營成本中，然后通過銷售收入或營業(yè)收入而獲得補償，以保證企業(yè)的資本維持，提走固定資產(chǎn)折舊會違反資本維持原則；（3）銀行和金融機構(gòu)為用提取折舊的方法提前收回投資出具保函不可行，因為銀行和金融機構(gòu)出具保函需要有反擔(dān)保，如果由中外合作企業(yè)出具反擔(dān)保，上述擔(dān)保就沒有意義，而且出具保函時，保函的受益人還沒有產(chǎn)生；（4）境外合作方提前收回投資以中方合作方取得合作企業(yè)清算時的剩余資產(chǎn)為前提貌似公平，實則對中方合作者不利。雖然合作合同約定剩余資產(chǎn)歸中方合作者，但如果屆時合作企業(yè)清算債務(wù)后沒有剩余資產(chǎn)，這個約定就不能給中方合作者帶來利益；即使清算時合作企業(yè)有剩余資產(chǎn)，但這些資產(chǎn)通常都是機器設(shè)備，這些機器設(shè)備使用多年后的殘值很低，甚至是應(yīng)當(dāng)淘汰的機器設(shè)備，同樣不能給中方合作者帶來利益。
二、外資企業(yè)和我國企業(yè)法制協(xié)調(diào)的路徑
統(tǒng)一的法律體系是法所調(diào)整的社會關(guān)系統(tǒng)一性的內(nèi)在要求。法律體系是慎密的邏輯體系，法律沖突只應(yīng)該發(fā)生在不同的法域之間，在同一法域內(nèi)產(chǎn)生法律沖突，就意味著法律調(diào)整的必要。上述沖突表面上是法律條文的沖突，實際上是我國企業(yè)法律體系的沖突。我國已經(jīng)成為引進外資最多的發(fā)展中國家，外商投資企業(yè)在我國經(jīng)濟中已經(jīng)是半壁江山，在根本上解決這類沖突已經(jīng)成為必要。從制度演化分析的視角來看，制度生成和型構(gòu)的過程本質(zhì)上是演化的，這一過程并不是傳統(tǒng)達爾文進化論意義上的無意識演化過程，相反，它是一種基于認(rèn)知進化并和主體存在相關(guān)性的有意識演化過程。
首先是企業(yè)法律制度的統(tǒng)一，將外商投資法律統(tǒng)一于由公司法律制度、合伙法律制度、個人獨資企業(yè)法律制度構(gòu)成的企業(yè)法律制度。隨著我國《公司法》、《合伙法》和《個人獨資企業(yè)法》的頒布和不斷完善，我國企業(yè)的法律形態(tài)構(gòu)成的趨向已經(jīng)明朗：企業(yè)將分為公司、合伙和個人獨資企業(yè)三種法律形態(tài)，并分別由《公司法》、《合伙法》和《個人獨資法》分別調(diào)整。這也符合國際上企業(yè)法律分類的一般標(biāo)準(zhǔn)。由于公司、合伙和個人獨資企業(yè)的企業(yè)分類所具有的科學(xué)性和涵蓋性，它被許多學(xué)者視為至善的甚至是唯一的法定企業(yè)形態(tài)，為世界各國廣泛適用。法律在反映一定的統(tǒng)治階級意志的同時，還具有一些超越時間和空間，超越種族、和文化背景差異的共同價值。[4]盡管在我國企業(yè)法領(lǐng)域還存在不合理的二元立法體系，即存在現(xiàn)代企業(yè)制度構(gòu)建中產(chǎn)生的《公司法》、《合伙法》、《個人獨資企業(yè)法》體系，還存在以往按照所有制標(biāo)準(zhǔn)建立起來的《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》、《鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例》、《私營企業(yè)條例》、《個體工商戶條例》體系，我們還面臨著將以往的以所有制為標(biāo)準(zhǔn)的的企業(yè)立法體系融入現(xiàn)代企業(yè)立法體系的繁重任務(wù)，但是，這種融入只是時間問題。所有制只能反映企業(yè)的經(jīng)濟屬性，不應(yīng)該是劃分企業(yè)法律形態(tài)的標(biāo)準(zhǔn)，劃分企業(yè)法律形態(tài)的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是企業(yè)產(chǎn)權(quán)組合的方式。就內(nèi)、外資企業(yè)法律制度的協(xié)調(diào)而言，我國統(tǒng)一的企業(yè)法律制度需要明確《公司法》、《合伙法》、《個人獨資企業(yè)法》和外商投資企業(yè)法的主次關(guān)系，外商投資企業(yè)的法律責(zé)任、資本制度、組織結(jié)構(gòu)、分配制度必須適用《公司法》、《合伙法》、《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，外商投資企業(yè)法是我國統(tǒng)一的企業(yè)法律制度的補充，是外資管理法。外商投資企業(yè)法的主要內(nèi)容是準(zhǔn)入領(lǐng)域、批準(zhǔn)程序、股權(quán)比例、保護措施、優(yōu)惠待遇等。另外，我國將外商投資企業(yè)立法分割為中外合資企業(yè)法、中外合作企業(yè)法、外商獨資企業(yè)法也缺乏邏輯上的合理性，在國際上也很少有先例。中外合資企業(yè)法、中外合作企業(yè)法、外商獨資企業(yè)法的法律規(guī)則許多是相同的，分別立法會造成大量的重復(fù)，人為的切割會造成法理上的沖突。
其次是企業(yè)法律形態(tài)的統(tǒng)一，將中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外商獨資企業(yè)分別融入公司、合伙、個人獨資企業(yè)這三種企業(yè)法律形態(tài)。中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外商獨資企業(yè)只是說明企業(yè)的資本來源，不能用來表述企業(yè)的法律形態(tài)。但我國長期來將中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外商獨資企業(yè)視為一種企業(yè)的法律形態(tài)，在工商登記中也是獨立的企業(yè)類型。筆者認(rèn)為，現(xiàn)有中外合資企業(yè)就是有限責(zé)任公司或股份有限公司，應(yīng)由《公司法》管轄。中外合作企業(yè)則應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待：股權(quán)型合營和契約型合營的標(biāo)準(zhǔn)在于合營企業(yè)有無注冊資本，合作經(jīng)營企業(yè)如有注冊資本，就是公司；沒有注冊資本的中外合作企業(yè)就是合伙企業(yè)。我國原《合伙法》只承認(rèn)自然人作為合伙人的企業(yè)，不承認(rèn)法人作為合伙人的企業(yè)。根據(jù)修改后的《合伙法》第2條規(guī)定，合伙企業(yè)的合伙人可以是自然人，也可以是法人。所以，將無論是自然人還是法人作為合伙人的中外合作企業(yè)納入合伙法的管轄，已經(jīng)沒有任何法律障礙。否則，就會得出一個荒唐的結(jié)論：我國的《合伙法》只能管轄境內(nèi)自然人和法人成立的合伙企業(yè)，不能管轄境外或國外的自然人和法人成立的合伙企業(yè)。外商獨資企業(yè)可以是公司，也可以是合伙，還可以是個人獨資企業(yè)。一個境外或國外的自然人作為投資主體的外商獨資企業(yè)，就是個人獨資企業(yè)。根據(jù)我國《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，個人獨資企業(yè)是一個自然人投資設(shè)立并對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的企業(yè)，但又規(guī)定不適用于外商獨資企業(yè)。作為個人獨資企業(yè)投資主體的自然人，在法律上并沒有國籍的限制。而現(xiàn)在卻存在這樣一種不公平的情況：我國的自然人單獨成立的企業(yè)只能是個人獨資企業(yè)，業(yè)主須承擔(dān)連帶責(zé)任；境外和外國的自然人在我國的單獨成立的企業(yè)可以是外商獨資企業(yè)，法律上將其納入有限責(zé)任公司，投資者只承擔(dān)有限責(zé)任。數(shù)個境外或國外的自然人或法人成立的外商獨資企業(yè)如有注冊資本，就是有限責(zé)任公司或股份有限公司；如果沒有注冊資本，就是合伙企業(yè)。根據(jù)2006年以后開始實施的《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》，外商投資企業(yè)在注冊登記時將分為有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種企業(yè)類型，這是我國企業(yè)法律制度的重大進步，表明我國管理部門正在努力實現(xiàn)內(nèi)、外資企業(yè)法律制度的統(tǒng)一。但是，該《規(guī)定》又規(guī)定，公司登記機構(gòu)在“有限責(zé)任公司”后相應(yīng)加注“中外合資”、“中外合作”、“外商合資”、“外國法人獨資”、“外國非法人經(jīng)濟組織獨資”、“外國自然人獨資”、“臺港澳與外國投資者合資”、“臺港澳與境內(nèi)合資”、“臺港澳與境內(nèi)合作”、“臺港澳合資”、“臺港澳法人獨資”、“臺港澳非法人經(jīng)濟組織獨資”、“臺港澳自然人獨資”等字樣，在“股份有限公司”后相應(yīng)加注“中外合資，未上市”、“中外合資，上市”、“外商合資，未上市”、“外商合資，上市”、“臺港澳與外國投資者合資，未上市”、“臺港澳與外國投資者合資，上市”、“臺港澳與境內(nèi)合資，未上市”、“臺港澳與境內(nèi)合資，上市”、“臺港澳合資，未上市”、“臺港澳合資，上市”等字樣。另外還可以加注“外資比例低于25%”、“A股并購”、“A股并購25%或以上”等字樣。這一規(guī)定的不足是其仍然排除了外商投資企業(yè)作為合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)的可能性，所有的外商投資企業(yè)都是有限責(zé)任公司或股份有限公司，這是和統(tǒng)一的《公司法》、《合伙法》《個人獨資企業(yè)法》構(gòu)成的企業(yè)法律體系和立法宗旨相悖的。據(jù)路透社報道，我國政府計劃推出新法規(guī)，允許外國公司或個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)。⑤我國的立法實踐已經(jīng)表明，統(tǒng)一內(nèi)、外資企業(yè)立法是完全可能的。自1994年來，我國已經(jīng)頒布了許多統(tǒng)一適用于內(nèi)、外資企業(yè)的法律，如《票據(jù)法》、《對外貿(mào)易法》、《勞動法》、《擔(dān)保法》、《保險法》、《合同法》、《仲裁法》、《企業(yè)所得稅法》、《勞動合同法》等。
三、統(tǒng)一企業(yè)法制下中外合資企業(yè)的特殊規(guī)則
企業(yè)法制的統(tǒng)一并不意味著抹去所有外資企業(yè)和內(nèi)資企業(yè)之間的差異。我們完全可以在保證法制統(tǒng)一的前提下，保留中外合資企業(yè)的某些特殊規(guī)定。
首先是中外合資經(jīng)營企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊性。股份的可轉(zhuǎn)讓性是公司制度優(yōu)越性的重要體現(xiàn)，也是公司法律制度的基本原則。股份有限公司是典型的資合公司，其以公司的資本為信用基礎(chǔ)，股東的人身關(guān)系比較松散，所以，在股份有限公司中股份轉(zhuǎn)讓幾乎沒有任何限制。在有限責(zé)任公司中，雖然股份的轉(zhuǎn)讓通常會有一些限制，通常表現(xiàn)為需要擁有半數(shù)股份以上股東的同意和原股東的優(yōu)先購買權(quán)。但是，公司內(nèi)部股東之間轉(zhuǎn)讓股份是沒有限制的，而且，當(dāng)股東向原股東以外的人轉(zhuǎn)讓股份時，原股東只有兩個選擇，要么自己受讓股份，要么同意這樣的轉(zhuǎn)讓。所以，即便在有限責(zé)任公司里，股份依然具有可轉(zhuǎn)讓性。我國現(xiàn)行法律對外商投資股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓沒有特殊的規(guī)定，對中外合資經(jīng)營的有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓則有嚴(yán)格限制，除了其他合營方的優(yōu)先購買權(quán)外，合營一方轉(zhuǎn)讓股份，必須取得其他合營方的同意。筆者認(rèn)為，外商投資股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)適用《公司法》、《證券法》的一般規(guī)定，外商投資有限責(zé)任公司由于其具有更加明顯的人合性，其關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特別限制是合理的。人合公司是指以個人信用為基礎(chǔ)的公司。凡公司之經(jīng)濟活動，著重在股東個人條件者，為人合公司。此種公司，其信用基礎(chǔ)在人——股東，公司是否能獲得債權(quán)人之信用，不在公司財產(chǎn)之多少，需視股東個人信用如何而定。人合公司有以下特點：（1）合伙性明顯，無限公司本質(zhì)上很像合伙；（2）股東地位轉(zhuǎn)移困難，因為人合公司注重股東的個人條件；（3）企業(yè)經(jīng)營和企業(yè)所有合一，在人合公司中，企業(yè)的所有人就是企業(yè)經(jīng)營人，即股東都可以參與公司的經(jīng)營。筆者同時認(rèn)為，外商投資有限責(zé)任公司在股權(quán)轉(zhuǎn)讓上的特別限制并沒有否定股權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性，因為合營各方之間的相互轉(zhuǎn)讓還是自由的，合營一方經(jīng)其他合營方同意向第三人轉(zhuǎn)讓的可能性仍然是存在的。
第3篇：外商投資企業(yè)法實施細則范文
論文摘要:新實施的《公司法》做了重大修改,修改主要體現(xiàn)在:將實繳資本改為認(rèn)繳資本、降低公司最低資本限額、放寬出資期限、擴大投資方式等方面。修改后的公司資本制度仍屬于法定資本制范疇。這次重大調(diào)整使我國的公司資本制度更加完善。
新實施的《公司法》做了重大修改,在此次修改中,借鑒了國際上公司資本制度的發(fā)展趨勢,對公司資本制度進行了較大的修改,摒棄了嚴(yán)格法定資本制,過度到允許分期繳納的法定資本制。其變化和特點主要體現(xiàn)在以下幾個方面:
仍屬于法定資本制范疇
1993年的《公司法》關(guān)于公司資本的規(guī)定,主要體現(xiàn)在第23 條、第25 條、第78 條,這些規(guī)定強調(diào)資本總額一次發(fā)行,一次性全部繳納,不允許分期繳納,實行的是嚴(yán)格的法定資本制。2005年對上述規(guī)定進行了較大修改,修改后的《公司法》第26條規(guī)定:“有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十,也不得低于法定的注冊資本最低限額,其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中,投資公司可以在五年內(nèi)繳足?！?第59條規(guī)定:“一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額?！钡?1條規(guī)定:“股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的,注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十,其余部分由發(fā)起人白公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中,投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前,不得向他人募集股份。”第84條規(guī)定:“以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的,發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份;一次繳納的,應(yīng)即繳納全部出資;分期繳納的,應(yīng)即繳納首期出資。以非貨幣財產(chǎn)出資的,應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)?！庇纱丝梢?設(shè)立有限公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司時,資本總額必須一次性發(fā)行、但允許分期繳納;設(shè)立一人有限公司和募集設(shè)立的股份有限公司時,資本總額必須一次性發(fā)行、不允許分期繳納。對這些新規(guī)定,學(xué)者認(rèn)為我國公司資本制度的屬性發(fā)生了根本性變化。一種觀點認(rèn)為新《公司法》實行的是折中授權(quán)資本制;另一種觀點認(rèn)為新公司法是折中資本制和法定資本制并行。筆者認(rèn)為上述對我國公司資本制度屬性定位的兩種觀點是不正確的或者說是不完全正確的。因為,法定資本制的特點是強調(diào)一次發(fā)行與一次認(rèn)購,在繳納時可以一次繳納,也可以分期繳納,但不授權(quán)董事會發(fā)行。而折中資本制的特點則是資本的發(fā)行與認(rèn)購是分次進行的,也就是說允許第一次只發(fā)行注冊資本的一部分,設(shè)立人只需認(rèn)購部分資本,其他部分發(fā)行與認(rèn)購可在公司成立以后進行,可以一次繳納,也可以分期繳納,但授權(quán)董事會發(fā)行,對董事會發(fā)行有限制要求。法定資本制與折中授權(quán)資本制的主要區(qū)別體現(xiàn)在兩個方面:一是看資本的發(fā)行或認(rèn)購是一次還是分次,二是看是否授權(quán)董事會發(fā)行。至于是一次繳納,還是分期繳納,不是兩者的主要區(qū)別。從2005年新《公司法》規(guī)定的資本制度來看,比較符合法定資本制的特點。因而,從整體而言,2005年新《公司法》規(guī)定的資本制度不是折中資本制,仍為法定資本制,是分期繳納與全額繳納相結(jié)合的法定資本制,比1993年《公司法》規(guī)定的嚴(yán)格的法定資本制在繳納出資方面有所放松。
與外商投資企業(yè)法的資本制度在一定程度上達到了統(tǒng)一
《中外合資企業(yè)法實施條例》第18條、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》第16 條、《外資企業(yè)法實施細則》第21 條、國家工商行政管理局《關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》第4條對合營企業(yè)、合作企業(yè),外資企業(yè)的資本做了明確規(guī)定,規(guī)定注冊資本是認(rèn)繳資本, 企業(yè)設(shè)立不以資本實繳為前提的,而且股東認(rèn)繳的出資額可以在企業(yè)成立后一期或分期繳付,不要求在企業(yè)成立時一次到位。對這些規(guī)定,有些學(xué)者認(rèn)為外商投資企業(yè)的資本制度是折中資本制,也有些學(xué)者認(rèn)為是法定資本制。筆者同意是法定資本制的理解,應(yīng)該說外商投資企業(yè)的資本制度更符合分期繳納的寬松的法定資本制的特點。
我國1993年制定的《公司法》有關(guān)注冊資本的規(guī)定與外商投資企業(yè)有關(guān)資本制度規(guī)定不統(tǒng)一,于是形成了依照公司法成立的公司實行比較嚴(yán)格的法定資本制,依照外商投資企業(yè)法成立的外商投資企業(yè)實行比較寬松的法定資本制,體現(xiàn)了對內(nèi)對外有別的資本制度。2005年修改后的《公司法》將1993年公司法規(guī)定的實繳資本改為認(rèn)繳資本和實繳資本相結(jié)合。 修改后的《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司和采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司,其注冊資本都是在公司登記時已經(jīng)發(fā)行并被認(rèn)繳了的出資。新《公司法》的這一規(guī)定使公司資本制度與外商投資企業(yè)的資本制度做到了完全的統(tǒng)一,都實行認(rèn)繳資本。但是,對募集設(shè)立的股份有限公司仍實行實繳資本制。2005年修改后的《公司法》將1993年《公司法》不允許分期繳納的規(guī)定,修改為根據(jù)不同的公司采取不同的繳納方式,作了區(qū)別對待。依據(jù)新《公司法》第26條、第59條、第81條、第84條的規(guī)定,可以總結(jié)出新《公司法》允許有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司采取分期繳納,實行分期繳納的法定資本制,不允許一人有限責(zé)任公司和募集設(shè)立的股份有限公司采取分期繳納,仍實行一次繳納的法定資本制。即分期繳納只適用于有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司,不適用于一人有限責(zé)任公司和募集設(shè)立的股份有限公司。這說明新《公司法》對有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司在出資繳納方面的規(guī)定做到了與外商投資企業(yè)的統(tǒng)一,(盡管分期的具體期限不完全一致);對一人有限責(zé)任公司和募集發(fā)起設(shè)立的股份有限公司規(guī)定在出資繳納方面的規(guī)定與外商投資企業(yè)未完全統(tǒng)一。因此,在有關(guān)出資繳納方面,新《公司法》與外商投資企業(yè)法的規(guī)定還存在一定的區(qū)別,未達到完全統(tǒng)一。新《公司法》允許認(rèn)繳和分期繳納的規(guī)定不但與我國的外商投資企業(yè)達到統(tǒng)一,而且也符合時展的潮流。因為,目前世界上許多國家和地區(qū)的公司法規(guī)定,公司章程載明的注冊資本允許分期分次到位。
第4篇：外商投資企業(yè)法實施細則范文
海運條例實施細則全文第一章 總則
第一條 根據(jù)《中華人民共和國國際海運條例》(以下簡稱《海運條例》)的規(guī)定，制定本實施細則。
第二條 交通部和有關(guān)地方人民政府交通主管部門應(yīng)當(dāng)依照《海運條例》和本實施細則的規(guī)定，按照公平、高效、便利的原則，管理國際海上運輸經(jīng)營活動和與國際海上運輸相關(guān)的輔經(jīng)營活動，鼓勵公平競爭，禁止不正當(dāng)競爭。
第三條 《海運條例》和本實施細則中下列用語的含義是：
(一)國際船舶運輸業(yè)務(wù)，是指國際船舶運輸經(jīng)營者使用自有或者經(jīng)營的船舶、艙位，提供國際海上貨物運輸和旅客運輸服務(wù)以及為完成這些服務(wù)而圍繞其船舶、所載旅客或者貨物開展的相關(guān)活動，包括簽訂有關(guān)協(xié)議、接受定艙、商定和收取運費、簽發(fā)提單及其他相關(guān)運輸單證、安排貨物裝卸、安排保管、進行貨物交接、安排中轉(zhuǎn)運輸和船舶進出港等活動。
(二)國際船舶運輸經(jīng)營者，包括中國國際船舶運輸經(jīng)營者和外國國際船舶運輸經(jīng)營者。其中，中國國際船舶運輸經(jīng)營者是指依據(jù)《海運條例》和本實施細則規(guī)定取得《國際船舶運輸經(jīng)營許可證》經(jīng)營國際船舶運輸業(yè)務(wù)的中國企業(yè)法人;外國國際船舶運輸經(jīng)營者是指依據(jù)外國法律設(shè)立經(jīng)營進出中國港口國際船舶運輸業(yè)務(wù)的外國企業(yè)。
(三)國際班輪運輸業(yè)務(wù)，是指以自有或者經(jīng)營的船舶，或者以《海運條例》第十六條第三款規(guī)定的方式，在固定的港口之間提供的定期國際海上貨物或旅客運輸。
(四)無船承運業(yè)務(wù)，是指《海運條例》第七條第二款規(guī)定的業(yè)務(wù)，包括為完成該項業(yè)務(wù)圍繞其所承運的貨物開展的下列活動：
(1)以承運人身份與托運人訂立國際貨物運輸合同;
(2)以承運人身份接收貨物、交付貨物;
(3)簽發(fā)提單或者其他運輸單證;
(4)收取運費及其他服務(wù)報酬;
(5)向國際船舶運輸經(jīng)營者或者其他運輸方式經(jīng)營者為所承運的貨物訂艙和辦理托運;
(6)支付港到港運費或者其他運輸費用;
(7)集裝箱拆箱、集拼箱業(yè)務(wù);
(8)其他相關(guān)的業(yè)務(wù)。
(五)無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者，包括中國無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者和外國無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者。其中中國無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者是指依照《海運條例》和本實施細則規(guī)定取得無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營資格的中國企業(yè)法人;外國無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者是指依照外國法律設(shè)立并依照《海運條例》和本實施細則的相關(guān)規(guī)定取得經(jīng)營進出中國港口貨物無船承運業(yè)務(wù)資格的外國企業(yè)。
(六)國際船舶經(jīng)營者，是指依照中國法律設(shè)立從事《海運條例》第二十九條規(guī)定業(yè)務(wù)的中國企業(yè)法人。
(七)國際船舶管理經(jīng)營者，是指依照中國法律設(shè)立從事《海運條例》第三十條規(guī)定業(yè)務(wù)的中國企業(yè)法人。
(八)國際海運貨物倉儲業(yè)務(wù)經(jīng)營者，是指依照中國法律設(shè)立，提供海運貨物倉庫保管、存貨管理以及貨物整理、分裝、包裝、分撥等服務(wù)的中國企業(yè)法人。
(九)國際海運集裝箱站與堆場業(yè)務(wù)經(jīng)營者，是指依照中國法律設(shè)立，提供海運貨物集裝箱的堆存、保管、清洗、修理以及集裝箱貨物的存儲、集拼、分撥等服務(wù)的中國企業(yè)法人。
(十)外商投資企業(yè)，是指依照中國法律投資設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外商獨資企業(yè)。
(十一)外商常駐代表機構(gòu)，是指外國企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)依法設(shè)立的，為其派出機構(gòu)開展宣傳、推介、咨詢和聯(lián)絡(luò)活動的非營業(yè)性機構(gòu)。
(十二)企業(yè)商業(yè)登記文件，是指企業(yè)登記機關(guān)或者企業(yè)所在國有關(guān)當(dāng)局簽發(fā)的企業(yè)營業(yè)執(zhí)照或者企業(yè)設(shè)立的證明文件。企業(yè)商業(yè)登記文件為復(fù)印件的，須有企業(yè)登記機關(guān)在復(fù)印件上的確認(rèn)或者證明復(fù)印件與原件一致的公證文書。
(十三)專用發(fā)票，是指由國家稅務(wù)總局批準(zhǔn)統(tǒng)一印制的票據(jù)，它是證明付款人向國際船舶運輸經(jīng)營者或者其人、無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者或者其人支付運費或者其他相關(guān)費用的憑證，包括《國際海運業(yè)運輸專用發(fā)票》和《國際海運業(yè)船舶專用發(fā)票》。
(十四)班輪公會協(xié)議，是指符合聯(lián)合國《1974年班輪公會行動守則公約》定義的，由班輪公會成員之間以及班輪公會之間訂立的各類協(xié)議。
(十五)運營協(xié)議，是指兩個或者兩個以上國際班輪運輸經(jīng)營者為穩(wěn)定或者控制運價訂立的關(guān)于在一條或者數(shù)條航線上增加或者減少船舶運力協(xié)議，以及其他協(xié)調(diào)國際班輪運輸經(jīng)營者共同行動的協(xié)議，包括具有上述性質(zhì)內(nèi)容的會議紀(jì)要;兩個或者兩個以上國際班輪運輸經(jīng)營者為提高運營效率訂立的關(guān)于共同使用船舶、共同使用港口設(shè)施及其他合作經(jīng)營協(xié)議和各類聯(lián)盟協(xié)議、聯(lián)營體協(xié)議。
(十六)運價協(xié)議，是指兩個或者兩個以上國際班輪運輸經(jīng)營者之間訂立的關(guān)于收費項目及其費率、運價或者附加費等內(nèi)容的協(xié)議，包括具有上述內(nèi)容的會議紀(jì)要。
(十七)公布運價，是指國際班輪運輸經(jīng)營者和無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者運價本上載明的運價。運價本由運價、運價規(guī)則、承運人和托運人應(yīng)當(dāng)遵守的規(guī)定等內(nèi)容組成。
(十八)協(xié)議運價，指國際班輪運輸經(jīng)營者與貨主、無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者約定的運價，包括運價及其相關(guān)要素。協(xié)議運價以合同或者協(xié)議形式書面訂立。
(十九)從業(yè)資歷證明文件，是指被證明人具有3年以上從事國際海上運輸或者國際海上運輸輔經(jīng)營活動經(jīng)歷的個人履歷表。個人履歷表須經(jīng)公證機關(guān)公證。
第二章 國際海上運輸及其輔業(yè)務(wù)的經(jīng)營者
第四條 在中國境內(nèi)設(shè)立企業(yè)經(jīng)營國際船舶運輸業(yè)務(wù)，或者中國企業(yè)法人申請經(jīng)營國際船舶運輸業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)符合《海運條例》第五條規(guī)定的條件，考慮交通部公布的國際海運市場競爭狀況和國家關(guān)于國際海上運輸業(yè)發(fā)展的政策。
交通部應(yīng)當(dāng)在其政府網(wǎng)站和其他適當(dāng)媒體上及時公布國際海運市場競爭狀況和國家關(guān)于國際海上運輸業(yè)發(fā)展的政策。上述狀況和政策未經(jīng)公布，不得作為拒絕申請的理由。
第五條 在中國境內(nèi)設(shè)立企業(yè)經(jīng)營國際船舶運輸業(yè)務(wù)，或者中國企業(yè)法人申請經(jīng)營國際船舶運輸業(yè)務(wù)，申請人應(yīng)當(dāng)向交通部提出申請，報送相關(guān)材料，并應(yīng)同時將申請材料抄報企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門。申請材料應(yīng)當(dāng)包括：
(一) 申請書;
(二) 可行性分析報告、投資協(xié)議;
(三) 申請人的企業(yè)商業(yè)登記文件(擬設(shè)立企業(yè)的，主要投資人的商業(yè)登記文件或者身份證明);
(四) 船舶所有權(quán)證書、國籍證書和法定檢驗證書的副本或者復(fù)印件;
(五)提單、客票或者多式聯(lián)運單證樣本;
(六)符合交通部規(guī)定的高級業(yè)務(wù)管理人員的從業(yè)資格證明。
有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門自收到上述抄報材料后，應(yīng)當(dāng)就有關(guān)材料進行審核，提出意見，并應(yīng)當(dāng)自收到有關(guān)材料之日起10個工作日內(nèi)將有關(guān)意見報送交通部。
交通部收到申請人的申請材料后，應(yīng)當(dāng)在申請材料完整齊備之日起30個工作日內(nèi)按照《海運條例》第五條和第六條的規(guī)定進行審核，作出許可或者不許可的決定。決定許可的，向申請人頒發(fā) 《國際船舶運輸經(jīng)營許可證》;決定不許可的，應(yīng)當(dāng)書面通知申請人并告知理由。
第六條 中國國際船舶運輸經(jīng)營者在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)的，適用本實施細則第五條規(guī)定的程序。申請材料應(yīng)當(dāng)包括：
(一)申請書;
(二)可行性分析報告;
(三)母公司的商業(yè)登記文件;
(四)母公司的《國際船舶運輸經(jīng)營許可證》副本;
(五)母公司對該分支機構(gòu)經(jīng)營范圍的確認(rèn)文件;
(六)符合交通部要求的高級業(yè)務(wù)管理人員的從業(yè)資格證明。
中國國際船舶運輸經(jīng)營者的分支機構(gòu)可為其母公司所有或者經(jīng)營的船舶提供辦理船舶進出港口手續(xù)、安排港口作業(yè)、接受訂艙、簽發(fā)提單、收取運費等服務(wù)。
第七條 在中國境內(nèi)設(shè)立企業(yè)法人經(jīng)營國際船舶業(yè)務(wù)或者中國企業(yè)申請經(jīng)營國際船舶業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)向交通部提出申請，報送相關(guān)材料，并應(yīng)當(dāng)同時將申請材料抄報企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門。申請材料應(yīng)當(dāng)包括：
(一)申請書;
(二)可行性分析報告、投資協(xié)議;
(三)申請人的商業(yè)登記文件(擬設(shè)立企業(yè)的，主要投資人的商業(yè)登記文件或者身份證明);
(四)固定營業(yè)場所的證明文件;
(五)《海運條例》第九條第(一)項規(guī)定的高級業(yè)務(wù)管理人員的從業(yè)資歷證明文件;
(六)關(guān)于同港口和海關(guān)等口岸部門進行電子數(shù)據(jù)交換的協(xié)議。不具備電子數(shù)據(jù)交換條件的，應(yīng)當(dāng)提供有關(guān)港口或者海關(guān)的相應(yīng)證明文件。
有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門收到上述抄報材料后，應(yīng)當(dāng)就有關(guān)材料進行審核，提出意見，并應(yīng)當(dāng)自收到有關(guān)材料之日起7個工作日內(nèi)將有關(guān)意見報送交通部。
交通部收到申請人的申請材料后，應(yīng)當(dāng)在申請材料完整齊備之日起15個工作日內(nèi)按照《海運條例》第九條規(guī)定進行審核。審核合格的，予以登記，并發(fā)給《國際船舶經(jīng)營資格登記證》;不合格的，應(yīng)當(dāng)書面通知當(dāng)事人并告知理由。申請人持交通部發(fā)給的《國際船舶經(jīng)營資格登記證》向企業(yè)登記機關(guān)辦理企業(yè)登記或者變更登記，向海關(guān)、稅務(wù)、外匯等部門辦理相關(guān)手續(xù)。
第八條 中國企業(yè)法人申請經(jīng)營國際船舶管理業(yè)務(wù)或者在中國境內(nèi)設(shè)立企業(yè)經(jīng)營國際船舶管理業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)向擬經(jīng)營業(yè)務(wù)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門提出申請，申請材料應(yīng)當(dāng)包括：
(一)申請書;
(二)可行性分析報告、投資協(xié)議;
(三)申請人的商業(yè)登記文件(擬設(shè)立企業(yè)的，主要投資人的商業(yè)登記文件或者身份證明);
(四)固定營業(yè)場所的證明文件;
(五)《海運條例》第十一條第(一)項規(guī)定的高級業(yè)務(wù)管理人員的從業(yè)資歷證明文件;
(六)《海運條例》第十一條第(二)項規(guī)定的人員的船長、輪機長適任證書復(fù)印件;
有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門收到申請人的申請材料后，應(yīng)當(dāng)在申請材料完整齊備之日起15個工作日內(nèi)進行審核。材料真實且符合《海運條例》第十一條規(guī)定條件的，予以資格登記，并頒發(fā)《國際海運輔助業(yè)經(jīng)營資格登記證》;材料不真實或者不符合《海運條例》第十一條規(guī)定條件的，不予登記，書面通知申請人并告知理由。申請人持《國際海運輔助業(yè)經(jīng)營資格登記證》向企業(yè)登記機關(guān)辦理企業(yè)登記，向稅務(wù)部門和外匯管理部門指定的銀行辦理相關(guān)手續(xù)。
第九條 國際船舶經(jīng)營者和國際船舶管理經(jīng)營者在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)經(jīng)營相關(guān)業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)符合《海運條例》第九條、第十一條的規(guī)定，并按照《海運條例》第十條、第十二條和本實施細則第七條、第八條的規(guī)定進行登記。登記申請材料應(yīng)當(dāng)包括：
(一)申請書;
(二)可行性分析報告;
(三)母公司的商業(yè)登記文件;
(四)母公司的《國際船舶經(jīng)營資格登記證》或者《國際海運輔助業(yè)經(jīng)營資格登記證》副本;
(五)母公司確定該分支機構(gòu)經(jīng)營范圍確認(rèn)文件;
(六)營業(yè)場所的證明文件;
(七)《海運條例》第九條、第十一條規(guī)定的人員的從業(yè)資歷或者資格的證明文件;
(八)國際船舶經(jīng)營者設(shè)立分支機構(gòu)的，有關(guān)該分支機構(gòu)同港口和海關(guān)等口岸部門進行電子數(shù)據(jù)交換的協(xié)議。不具備電子數(shù)據(jù)交換條件的，應(yīng)當(dāng)提供有關(guān)港口或者海關(guān)的相應(yīng)證明文件。
第十條 國際船舶運輸經(jīng)營者申請經(jīng)營進出中國港口國際班輪運輸業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)向交通部提出申請，并報送《海運條例》第十七條規(guī)定的材料。交通部應(yīng)當(dāng)按照《海運條例》第十七條的規(guī)定進行審核。予以登記的，頒發(fā)《國際班輪運輸經(jīng)營資格登記證》。申請材料不真實、不齊備的，不予登記，應(yīng)當(dāng)書面通知申請人并告知理由。
國際船舶運輸經(jīng)營者依法取得經(jīng)營進出中國港口國際班輪運輸業(yè)務(wù)資格后，交通部在其政府網(wǎng)站公布國際班輪運輸經(jīng)營者名稱及其提單格式樣本。
第十一條 申請辦理無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者提單登記的，應(yīng)當(dāng)向交通部提出提單登記申請，報送相關(guān)材料，并應(yīng)當(dāng)同時將申請材料抄報企業(yè)所在地或者外國無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者指定的聯(lián)絡(luò)機構(gòu)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門。申請材料應(yīng)當(dāng)包括：
(一) 申請書;
(二) 可行性分析報告;
(三) 企業(yè)商業(yè)登記文件;
(四) 提單格式樣本;
(五)保證金已交存的銀行憑證復(fù)印件。
申請人為外國無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者的，還應(yīng)當(dāng)提交本實施細則第二十五條規(guī)定的其指定的聯(lián)絡(luò)機構(gòu)的有關(guān)材料。
有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門自收到上述抄報材料后，應(yīng)當(dāng)就有關(guān)材料進行審核，提出意見，并應(yīng)當(dāng)自收到抄報的申請材料之日起7個工作日內(nèi)將有關(guān)意見報送交通部。
交通部收到申請人的材料后，應(yīng)當(dāng)在申請材料完整齊備之日起15個工作日內(nèi)按照《海運條例》第七條和第八條的規(guī)定進行審核。審核合格的，予以提單登記，并頒發(fā)《無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營資格登記證》;不合格的，應(yīng)當(dāng)書面通知當(dāng)事人并告知理由。
中國的申請人取得《無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營資格登記證》，并向原企業(yè)登記機關(guān)辦理企業(yè)相應(yīng)登記手續(xù)后，方可從事無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營活動。
第十二條 外國無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者按照外國法律已取得經(jīng)營資格且有合法財務(wù)責(zé)任保證的，在按照《海運條例》和本實施細則申請從事進出中國港口無船承運業(yè)務(wù)時，可以不向中國境內(nèi)的銀行交存保證金。但為了保證外國無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者清償因其不履行承運人義務(wù)或者履行義務(wù)不當(dāng)所產(chǎn)生的債務(wù)以及支付罰款，滿足《海運條例》第八條第三款的規(guī)定，該外國無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者的政府主管部門與中國政府交通主管部門應(yīng)就財務(wù)責(zé)任保證實現(xiàn)方式簽訂協(xié)議。
第十三條 沒有在中國港口開展國際班輪運輸業(yè)務(wù)，但在中國境內(nèi)承攬貨物、簽發(fā)提單或者其他運輸單證、收取運費，通過租賃國際班輪運輸經(jīng)營者船舶艙位提供進出中國港口國際貨物運輸服務(wù);或者利用國際班輪運輸經(jīng)營者提供的支線服務(wù)，在中國港口承攬貨物后運抵外國港口中轉(zhuǎn)的，應(yīng)當(dāng)按照本實施細則的有關(guān)規(guī)定，取得無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營資格。但有《海運條例》第十六條第三款規(guī)定情形的除外。
第十四條 中國的無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)按照《海運條例》第八條第二款的規(guī)定交納保證金，并按照本實施細則第十一條的規(guī)定進行登記，取得《無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營資格登記證》。申請登記應(yīng)當(dāng)提交下列材料：
(一) 申請書;
(二) 母公司的企業(yè)商業(yè)登記文件;
(三) 母公司的《無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營資格登記證》副本;
(四) 母公司確認(rèn)該分支機構(gòu)經(jīng)營范圍的確認(rèn)文件;
(五) 保證金已交存的銀行憑證復(fù)印件。
第十五條 無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者申請?zhí)釂蔚怯洉r，提單臺頭名稱應(yīng)當(dāng)與申請人名稱相一致。
提單臺頭名稱與申請人名稱不一致的，申請人應(yīng)當(dāng)提供說明該提單確實為申請人制作、使用的相關(guān)材料，并附送申請人對申請登記提單承擔(dān)承運人責(zé)任的書面申明。
第十六條 無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者使用兩種或者兩種以上提單的，各種提單均應(yīng)登記。
國際班輪運輸經(jīng)營者和無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者的登記提單發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)于新的提單使用之日起15日前將新的提單樣本格式向交通部備案。
第十七條 無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營申請者交納保證金并辦理提單登記，依法取得無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營資格后，交通部在其政府網(wǎng)站公布無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者名稱及其提單格式樣本。
第十八條 無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)依法在交通部指定的商業(yè)銀行開設(shè)的無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者專門帳戶上交存保證金，保證金利息按照中國人民銀行公布的活期存款利率計息。
第十九條 無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者交存的保證金，受國家法律保護。除下列情形外，保證金不得動用：
(一)因無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者不履行承運人義務(wù)或者履行義務(wù)不當(dāng)，根據(jù)司法機關(guān)已生效的判決或者司法機關(guān)裁定執(zhí)行的仲裁機構(gòu)裁決應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的;
(二)被交通主管部門依法處以罰款的。
有前款(一)、(二)項情形需要從保證金中劃撥的，應(yīng)當(dāng)依法進行。
無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者的保證金不符合《海運條例》規(guī)定數(shù)額的，交通部應(yīng)當(dāng)書面通知其補足。無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者自收到交通部書面通知之日起30日內(nèi)未補足的，交通部應(yīng)當(dāng)按照《海運條例》第十五條的規(guī)定取消其經(jīng)營資格。
第二十條 無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者被交通部依法取消經(jīng)營資格、申請終止經(jīng)營或者因其他原因終止經(jīng)營的，可向交通部申請退還保證金。交通部應(yīng)將該申請事項在其政府網(wǎng)站上公示30日。
在公示期內(nèi)，有關(guān)當(dāng)事人認(rèn)為無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者有本實施細則第十九條第一款(一)項情形需要對其保證金采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)在上述期限內(nèi)取得司法機關(guān)的財產(chǎn)保全裁定。自保證金被保全之日起，交通部依照《海運條例》對保證金帳戶的監(jiān)督程序結(jié)束。有關(guān)糾紛由當(dāng)事雙方通過司法程序解決。
公示期屆滿未有前款規(guī)定情形的，交通部應(yīng)當(dāng)通知保證金開戶銀行退還無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者保證金及其利息，并收繳該無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者的《無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營資格登記證》。
第二十一條 中國國際船舶運輸經(jīng)營者、中國無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者、國際船舶經(jīng)營者、國際船舶管理經(jīng)營者有下列變更情形之一的，應(yīng)當(dāng)向原資格許可、登記機關(guān)備案：
(一)變更企業(yè)名稱;
(二)企業(yè)遷移;
(三)變更出資人;
(四)歇業(yè)、終止經(jīng)營。
變更企業(yè)名稱的，由原資格許可、登記機關(guān)換發(fā)相關(guān)經(jīng)營許可證或者經(jīng)營資格登記證;企業(yè)終止經(jīng)營的，應(yīng)當(dāng)將有關(guān)許可、登記證書交回原許可、登記機關(guān)。
第二十二條 除《海運條例》和本實施細則第四章規(guī)定的外商投資企業(yè)外，經(jīng)營國際海運貨物倉儲、國際海運集裝箱站與堆場業(yè)務(wù)的經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)自開始從事上述經(jīng)營活動之日起30日內(nèi)將有關(guān)情況向企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門報備。
第三章 國際海上運輸及其輔業(yè)務(wù)經(jīng)營活動
第二十三條 國際班輪運輸經(jīng)營者新開或者停開國際班輪運輸航線，或者變更國際班輪運輸船舶、班期的，應(yīng)當(dāng)按照《海運條例》第十九條的規(guī)定在交通部指定媒體上公告，并按規(guī)定報備。
第二十四條 中國國際船舶運輸經(jīng)營者增加運營船舶，包括以光船租賃方式租用船舶增加運營船舶的，應(yīng)當(dāng)于投入運營前15日向交通部備案，取得備案證明文件。備案材料應(yīng)當(dāng)載明公司名稱、注冊地、船名、船舶國籍、船舶類型、船舶噸位、擬運營航線。
交通部收到備案材料后，應(yīng)當(dāng)在3個工作日內(nèi)出具備案證明文件。
第二十五條 在中國港口開展國際班輪運輸業(yè)務(wù)的外國國際船舶運輸經(jīng)營者，以及在中國委托人提供進出中國港口國際貨物運輸服務(wù)的外國無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者，應(yīng)當(dāng)在中國境內(nèi)委托一個聯(lián)絡(luò)機構(gòu)，負責(zé)代表該外國企業(yè)與中國政府有關(guān)部門就《海運條例》和本實施細則規(guī)定的有關(guān)管理及法律事宜進行聯(lián)絡(luò)。聯(lián)絡(luò)機構(gòu)可以是該外國企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立的外商投資企業(yè)或者常駐代表機構(gòu)，也可以是其他中國企業(yè)法人或者在中國境內(nèi)有固定住所的其他經(jīng)濟組織。委托的聯(lián)絡(luò)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)向交通部備案，并提交下列文件：
(一)聯(lián)絡(luò)機構(gòu)說明書，載明聯(lián)絡(luò)機構(gòu)名稱、住所，聯(lián)系方式及聯(lián)系人;
(二)委托書副本或者復(fù)印件;
(三)委托人與聯(lián)絡(luò)機構(gòu)的協(xié)議副本;
(四)聯(lián)絡(luò)機構(gòu)的工商登記文件復(fù)印件。
聯(lián)絡(luò)機構(gòu)為該外國企業(yè)在中國境內(nèi)的外商投資企業(yè)或者常駐代表機構(gòu)的，不須提供本條第一款第(二)項、第(三)項文件。
聯(lián)絡(luò)機構(gòu)或者聯(lián)絡(luò)機構(gòu)說明書所載明的事項發(fā)生改變的，應(yīng)當(dāng)自發(fā)生改變之日起15日內(nèi)向交通部備案。
第二十六條 任何單位和個人不得擅自使用國際班輪運輸經(jīng)營者和無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者已經(jīng)登記的提單。
第二十七條 無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者需要委托人簽發(fā)提單或者相關(guān)單證的，應(yīng)當(dāng)委托依法取得經(jīng)營資格的國際船舶運輸經(jīng)營者、無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者和國際海運輔助業(yè)務(wù)經(jīng)營者上述事項。
前款規(guī)定的經(jīng)營者不得接受未辦理提單登記并交存保證金的無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者的委托，為其簽發(fā)提單。
第二十八條 國際班輪運輸經(jīng)營者與貨主和無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者協(xié)議運價的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。協(xié)議運價號應(yīng)當(dāng)在提單或者相關(guān)單證上顯示。
第二十九條 國際船舶運輸經(jīng)營者不得接受未辦理提單登記并交納保證金的無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者提供的貨物或者集裝箱。
第三十條 國際班輪運輸經(jīng)營者委托人接受訂艙、代簽提單、代收運費等項業(yè)務(wù)的，委托的人應(yīng)當(dāng)是依法取得經(jīng)營資格的國際船舶經(jīng)營者。
第三十一條 國際班輪運輸經(jīng)營者和無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)將其在中國境內(nèi)的船舶人、簽發(fā)提單人在交通部指定的媒體上公布。公布事項包括人名稱、注冊地、住所、聯(lián)系方式。人發(fā)生變動的，應(yīng)當(dāng)于有關(guān)協(xié)議生效前7日內(nèi)公布上述事項。
國際班輪運輸經(jīng)營者、無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)及時將公布事項的媒體名稱向交通部備案。
第三十二條 國際船舶運輸經(jīng)營者之間訂立的涉及中國港口的班輪公會協(xié)議、運營協(xié)議、運價協(xié)議等，應(yīng)當(dāng)自協(xié)議訂立之日起15日內(nèi)，按下列規(guī)定向交通部備案：
(一) 班輪公會協(xié)議，由班輪公會代表其所有經(jīng)營進出中國港口海上運輸?shù)某蓡T備案。班輪公會備案時，應(yīng)當(dāng)同時提供該公會的成員名單。
(二) 國際船舶運輸經(jīng)營者之間訂立的運營協(xié)議、運價協(xié)議，由參加訂立協(xié)議的國際船舶運輸經(jīng)營者分別備案。
第三十三條 中國國際船舶運輸經(jīng)營者之間或者中國國際船舶運輸經(jīng)營者與外國國際船舶運輸經(jīng)營者之間的兼并、收購，由兼并、收購的一方將兼并、收購協(xié)議按照《海運條例》第二十四條的規(guī)定報交通部審核同意。
第三十四條 下列經(jīng)營者在中國境內(nèi)收取運費、代為收取運費以及其他相關(guān)費用，應(yīng)當(dāng)向付款人出具專用發(fā)票：
(一)中國國際船舶運輸經(jīng)營者及其分支機構(gòu);
(二)中國無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者及其分支機構(gòu);
(三)國際船舶經(jīng)營者及其分支機構(gòu);
(四)《海運條例》第三十三條規(guī)定的企業(yè)。
前款所列經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)向公司所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門辦理專用發(fā)票使用證明后，向公司所在地的稅務(wù)機關(guān)申請領(lǐng)取專用發(fā)票。國家稅務(wù)總局另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
第三十五條 國際船舶管理經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的約定和國家有關(guān)規(guī)定，履行有關(guān)船舶安全和防止污染的義務(wù)。
第三十六條 經(jīng)營進出中國港口國際班輪運輸業(yè)務(wù)的國際班輪運輸經(jīng)營者，應(yīng)當(dāng)填報《中華人民共和國海上國際運輸業(yè)信息表(航運公司基本情況)》、《中華人民共和國海上國際運輸業(yè)信息表(航運公司集裝箱出口重箱運量)》和《中華人民共和國海上國際運輸業(yè)信息表(航運公司集裝箱進口重箱運量)》，于當(dāng)年3月31日前報送交通部。
外國國際船舶運輸經(jīng)營者的上述材料由其委托的聯(lián)絡(luò)機構(gòu)報送。
第三十七條 中國國際船舶運輸經(jīng)營者、國際船舶經(jīng)營者以及國際集裝箱運輸港口經(jīng)營人，應(yīng)當(dāng)分別填報《中華人民共和國海上國際運輸業(yè)信息表(航運公司基本情況)》、《中華人民共和國海上國際運輸業(yè)信息表(國際船舶)》和《中華人民共和國海上國際運輸業(yè)信息表(港口集裝箱吞吐量)》，于當(dāng)年3月15日前報送公司所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門。
各有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門應(yīng)當(dāng)將上述信息表及其匯總信息于當(dāng)年3月31日前報送交通部。
第三十八條 國際船舶經(jīng)營者、國際船舶管理經(jīng)營者、國際海運貨物倉儲業(yè)務(wù)經(jīng)營者以及國際集裝箱站與堆場業(yè)務(wù)經(jīng)營者，不得有下列行為：
(一)以非正常、合理的收費水平提供服務(wù)，妨礙公平競爭;
(二)在會計賬薄之外暗中給予客戶回扣，以承攬業(yè)務(wù);
(三)濫用優(yōu)勢地位，限制交易當(dāng)事人自主選擇國際海運輔助業(yè)務(wù)經(jīng)營者，或者以其相關(guān)產(chǎn)業(yè)的壟斷地位誘導(dǎo)交易當(dāng)事人，排斥同業(yè)競爭;
(四)其他不正當(dāng)競爭行為。
第三十九條 外國國際國際船舶運輸經(jīng)營者以及外國國際海運輔助企業(yè)的常駐代表機構(gòu)不得從事經(jīng)營活動，包括不得：
(一)代表其境外母公司接受訂艙，簽發(fā)母公司提單或者相關(guān)單證;
(二)為母公司辦理結(jié)算或者收取運費及其他費用;
(三)開具境外母公司或者其母公司在中國境內(nèi)設(shè)立的《海運條例》第三十三條規(guī)定的企業(yè)的票據(jù);
(四)以托運人身份向國際班輪運輸經(jīng)營者托運貨物;
(五)以外商常駐代表機構(gòu)名義與客戶簽訂業(yè)務(wù)合同。
第四章 外商投資經(jīng)營國際海上運輸及其輔業(yè)務(wù)
第四十條 設(shè)立中外合資、合作經(jīng)營企業(yè)經(jīng)營國際船舶運輸業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)通過擬設(shè)立企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門向交通部提出申請。申請材料應(yīng)當(dāng)包括：
(一) 申請書;
(二) 可行性分析報告;
(三) 合資或者合作協(xié)議;
(四) 投資者的企業(yè)商業(yè)登記文件或者身份證件;
(五) 符合交通部規(guī)定的高級業(yè)務(wù)管理人員的從業(yè)資格證明。
有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門應(yīng)當(dāng)自收到完整齊備的材料之日起10個工作日內(nèi)將申請材料及意見轉(zhuǎn)報交通部。
交通部應(yīng)當(dāng)自收到轉(zhuǎn)報的上述材料和意見之日起30個工作日內(nèi)，按照《海運條例》第三十二條第二款、第三款和第四款的規(guī)定以及交通部公布的國際海運市場競爭狀況和國家關(guān)于國際海上運輸業(yè)發(fā)展的政策進行審核，作出批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)的決定。決定批準(zhǔn)的，發(fā)給批準(zhǔn)文件;不予批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)書面通知申請人并告知理由。
獲得批準(zhǔn)的申請人應(yīng)當(dāng)持交通部批準(zhǔn)文件，按照國家有關(guān)外商投資企業(yè)的法律、法規(guī)的要求，到有關(guān)部門辦理相應(yīng)的設(shè)立外商投資企業(yè)的審批手續(xù)。取得相應(yīng)的審批手續(xù)后，應(yīng)當(dāng)持有關(guān)部門許可設(shè)立企業(yè)的文件和本實施細則第五條第一款(四)至(六)項的相關(guān)材料，按照本實施細則第五條規(guī)定的程序向交通部領(lǐng)取相應(yīng)的《國際船舶運輸經(jīng)營許可證》。
第四十一條 設(shè)立《海運條例》第三十三條規(guī)定的外商投資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)按照交通部和對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部的有關(guān)規(guī)定辦理。
第四十二條 設(shè)立外商投資企業(yè)經(jīng)營國際船舶業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)通過擬設(shè)立企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門向交通部提交本實施細則第七條規(guī)定的申請材料。有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門收到完整齊備的上述材料后，應(yīng)當(dāng)于10個工作日內(nèi)將有關(guān)材料及意見轉(zhuǎn)報交通部。
交通部應(yīng)當(dāng)自收到轉(zhuǎn)報的上述材料和意見之日起30個工作日內(nèi)，按照《海運條例》第九條的規(guī)定進行審核，作出批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)的決定。決定批準(zhǔn)的，發(fā)給批準(zhǔn)文件;不予批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)書面通知申請人并告知理由。
獲得批準(zhǔn)的申請人應(yīng)當(dāng)持交通部批準(zhǔn)文件，按照國家有關(guān)外商投資企業(yè)的法律、法規(guī)的要求到有關(guān)部門辦理相應(yīng)的設(shè)立外商投資企業(yè)的審批手續(xù)。取得相應(yīng)的批準(zhǔn)文件后，應(yīng)當(dāng)持有關(guān)部門批準(zhǔn)設(shè)立企業(yè)的文件按本實施細則第七條的規(guī)定到交通部辦理登記，并領(lǐng)取《國際船舶經(jīng)營資格登記證書》。
第四十三條 設(shè)立外商投資企業(yè)經(jīng)營國際船舶管理業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)通過擬設(shè)立企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門向交通部提交本實施細則第八條規(guī)定的申請材料。有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門收到完整齊備的上述材料后，應(yīng)當(dāng)于10個工作日內(nèi)將有關(guān)材料及意見轉(zhuǎn)報交通部。
交通部應(yīng)當(dāng)自收到轉(zhuǎn)報的上述材料和意見之日起30個工作日內(nèi)，按照《海運條例》第十一條的規(guī)定進行審核，作出批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)的決定。決定批準(zhǔn)的，發(fā)給批準(zhǔn)文件;不予批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)書面通知申請人并告知理由。
獲得批準(zhǔn)的申請人應(yīng)當(dāng)持交通部批準(zhǔn)文件，按照國家有關(guān)外商投資企業(yè)的法律、法規(guī)的要求到有關(guān)部門辦理相應(yīng)的設(shè)立外商投資企業(yè)的審批手續(xù)。取得相應(yīng)的審批手續(xù)后，應(yīng)當(dāng)持有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件按照本實施細則第八條規(guī)定的程序向企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門辦理登記，領(lǐng)取《國際海運輔助業(yè)經(jīng)營資格登記證》。
第四十四條 經(jīng)營國際海運貨物倉儲業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
(一)有固定的營業(yè)場所;
(二)有與經(jīng)營范圍相適應(yīng)的倉庫設(shè)施;
(三)高級業(yè)務(wù)管理人員中至少2人具有3年以上從事相關(guān)業(yè)務(wù)的經(jīng)歷;
(四)法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件。
第四十五條 經(jīng)營國際海運集裝箱站及堆場業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
(一)有固定的營業(yè)場所;
(二)有與經(jīng)營范圍相適應(yīng)的車輛、裝卸機械、堆場、集裝箱檢查設(shè)備、設(shè)施;
(三)高級業(yè)務(wù)管理人員中至少2人具有3年以上從事相關(guān)業(yè)務(wù)的經(jīng)歷;
(四)法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件。
第四十六條 設(shè)立外商投資企業(yè)，經(jīng)營國際海運貨物倉儲業(yè)務(wù)或者設(shè)立中外合資、合作企業(yè)經(jīng)營國際集裝箱站與堆場業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)通過擬設(shè)立企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門向交通部提出申請。申請材料應(yīng)當(dāng)包括：
(一)申請書;
(二) 可行性分析報告;
(三) 合資或者合營協(xié)議;
(四) 投資者的企業(yè)商業(yè)登記文件或者身份證件;
有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門收到完整齊備的上述材料后，應(yīng)當(dāng)于10個工作日內(nèi)將有關(guān)材料及意見轉(zhuǎn)報交通部。
交通部應(yīng)當(dāng)在收到轉(zhuǎn)報的上述材料和意見之日起30個工作日內(nèi)，按照本實施細則第四十四條或者第四十五條的規(guī)定進行審核，作出批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)的決定。決定批準(zhǔn)的，予以登記，并發(fā)給相應(yīng)的批準(zhǔn)文件;不予批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)書面通知申請人并告知理由。
獲得批準(zhǔn)的申請人應(yīng)當(dāng)持交通部批準(zhǔn)文件，按照國家有關(guān)外商投資企業(yè)的法律、法規(guī)的要求到有關(guān)部門辦理設(shè)立外商投資企業(yè)的審批手續(xù)。取得相應(yīng)的批準(zhǔn)文件后，向交通部辦理登記，換領(lǐng)《國際海運輔助業(yè)經(jīng)營資格登記證》。
第四十七條 國際海運貨物倉儲業(yè)務(wù)經(jīng)營者、國際集裝箱站與堆場業(yè)務(wù)經(jīng)營者，須持交通部頒發(fā)的資格登記證明文件，向監(jiān)管地海關(guān)辦理登記手續(xù)后，方可存放海關(guān)監(jiān)管貨物或者集裝箱。
第四十八條 外國國際船舶運輸經(jīng)營者以及外國國際海運輔助企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立常駐代表機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)通過擬設(shè)立常駐代表機構(gòu)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門向交通部提交下列材料：
(一)申請書，申請書應(yīng)當(dāng)載明擬設(shè)機構(gòu)名稱、設(shè)立地區(qū)、駐在期限、主要業(yè)務(wù)范圍等;
(二)企業(yè)商業(yè)登記文件;
(三)企業(yè)介紹，包括企業(yè)設(shè)立時間、主營業(yè)務(wù)范圍、最近年份經(jīng)營業(yè)績、雇員數(shù)、海外機構(gòu)等;
(四)首席代表授權(quán)書，由企業(yè)董事長或者總經(jīng)理簽署;
(五)首席代表姓名、國籍、履歷及身份證件。
有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門收到完整齊備的上述材料后，應(yīng)當(dāng)于7個工作日內(nèi)將有關(guān)材料及意見轉(zhuǎn)報交通部。
交通部應(yīng)當(dāng)在收到轉(zhuǎn)報的上述材料和意見之日起15個工作日內(nèi)，作出批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)的決定。決定批準(zhǔn)的，由交通部頒發(fā)《外國(境外)水路運輸企業(yè)在中國設(shè)立常駐代表機構(gòu)批準(zhǔn)書》(簡稱批準(zhǔn)書);申請材料不真實的，不予批準(zhǔn)，書面通知申請人并告知理由。
獲得批準(zhǔn)的申請人應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起30日內(nèi)，持批準(zhǔn)書向企業(yè)登記機關(guān)辦理注冊登記。逾期未辦理相關(guān)手續(xù)的，批準(zhǔn)書即自行失效。
常駐代表機構(gòu)的批準(zhǔn)駐在期限為3年。
第四十九條 常駐代表機構(gòu)變更名稱、首席代表的，應(yīng)當(dāng)在變更后15日內(nèi)向交通部備案。
變更首席代表的，備案時應(yīng)當(dāng)同時報送新任首席代表的履歷及身份證件復(fù)印件，以及由企業(yè)董事長或者總經(jīng)理簽署的首席代表授權(quán)書。
變更常駐代表機構(gòu)名稱的，備案時應(yīng)當(dāng)同時報送原名稱與現(xiàn)名稱關(guān)系的說明;屬于外國企業(yè)名稱變更或者因為企業(yè)合并、分立等原因變更常駐代表機構(gòu)名稱的，還應(yīng)當(dāng)報送相關(guān)法律證明文件。
交通部收到報備材料后應(yīng)當(dāng)及時辦理有關(guān)變更登記手續(xù)。
第五十條 常駐代表機構(gòu)需要延長駐在期的，應(yīng)當(dāng)自期滿之日60日前向交通部提出申請。申請材料包括：
(一)申請書;
(二)交通部頒發(fā)的批準(zhǔn)書復(fù)印件;
(三)常駐代表機構(gòu)工商登記文件復(fù)印件。
常駐代表機構(gòu)的每次延長駐在期限為3年。
交通部應(yīng)當(dāng)自收到申請人齊備有效材料之日起15個工作日內(nèi)辦理變更登記手續(xù)，并出具相關(guān)登記證明文件。
第五十一條 常駐代表機構(gòu)終止，應(yīng)當(dāng)在終止之日起10日前報告交通部，由交通部注銷該常駐代表機構(gòu)。
常駐代表機構(gòu)駐在期滿未辦理延期登記手續(xù)的，該常駐代表機構(gòu)駐在資格自動喪失。
常駐代表機構(gòu)終止、自動喪失資格或者被注銷，由交通部簽發(fā)《外國(境外)水路運輸企業(yè)在中國設(shè)立常駐代表機構(gòu)注銷通知書》，同時通知有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門和企業(yè)登記機關(guān)。
第五章 調(diào)查與處理
第五十二條 利害關(guān)系人認(rèn)為國際海上運輸業(yè)務(wù)經(jīng)營者、國際海運輔助業(yè)務(wù)經(jīng)營者有《海運條例》第三十五條和本實施細則第三十八條規(guī)定情形的，可依照《海運條例》第三十五條的規(guī)定請求交通部實施調(diào)查。請求調(diào)查時，應(yīng)當(dāng)提出書面調(diào)查申請，并闡述理由，提供必要的證據(jù)。
交通部對調(diào)查申請應(yīng)當(dāng)進行評估，在自收到調(diào)查申請之日起60個工作日內(nèi)作出實施調(diào)查或者不予調(diào)查的決定：
(一)交通部認(rèn)為調(diào)查申請理由不充分或者證據(jù)不足的，決定不予調(diào)查并通知調(diào)查申請人。申請人可補充理由或者證據(jù)后再次提出調(diào)查申請。
(二)交通部根據(jù)評估結(jié)論認(rèn)為應(yīng)當(dāng)實施調(diào)查或者按照《海運條例》第三十五條規(guī)定自行決定調(diào)查的，應(yīng)當(dāng)將有關(guān)材料和評估結(jié)論通報國務(wù)院工商行政管理部門和價格部門。
第五十三條 調(diào)查的實施由交通部會同國務(wù)院工商行政管理部門和價格部門(以下簡稱調(diào)查機關(guān))共同成立的調(diào)查組進行。
調(diào)查機關(guān)應(yīng)當(dāng)將調(diào)查組組成人員、調(diào)查事由、調(diào)查期限等情況通知被調(diào)查人。被調(diào)查人應(yīng)當(dāng)在調(diào)查通知送達后30日內(nèi)就調(diào)查事項作出答辯。
被調(diào)查人認(rèn)為調(diào)查組成員同調(diào)查申請人、被調(diào)查人或者調(diào)查事項有利害關(guān)系的，有權(quán)提出回避請求。調(diào)查機關(guān)認(rèn)為回避請求成立的，應(yīng)當(dāng)對調(diào)查組成員進行調(diào)整。
第五十四條 被調(diào)查人接受調(diào)查時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)調(diào)查組的要求提供相關(guān)數(shù)據(jù)、資料及文件等。屬于商業(yè)秘密的，應(yīng)當(dāng)向調(diào)查組提出。調(diào)查組應(yīng)當(dāng)以書面形式記錄備查。
調(diào)查機關(guān)和調(diào)查人員對被調(diào)查人的商業(yè)秘密應(yīng)當(dāng)予以保密。
被調(diào)查人發(fā)現(xiàn)調(diào)查人員泄露其商業(yè)秘密并有充分證據(jù)的，有權(quán)向調(diào)查機關(guān)投訴。
第五十五條 調(diào)查機關(guān)對被調(diào)查人低于正常、合理水平運價的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)考慮下列因素：
(一)同一行業(yè)內(nèi)多數(shù)經(jīng)營者的運價水平以及與被調(diào)查人具有同等規(guī)模經(jīng)營者的運價水平;
(二)被調(diào)查人實施該運價水平的理由，包括成本構(gòu)成、管理水平和盈虧狀況等;
(三)是否針對特定的競爭對手并以排擠競爭對手為目的。
第五十六條 調(diào)查機關(guān)對損害公平競爭或者損害交易對方的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)考慮下列因素：
(一)對托運人自由選擇承運人造成妨礙;
(二)影響貨物的正常出運;
(三)以帳外暗中回扣承攬貨物，扭曲市場競爭規(guī)則。
第五十七條 調(diào)查機關(guān)作出調(diào)查結(jié)論前，可舉行專家咨詢會議，對損害公平競爭或者損害交易對方的程度進行評估。
聘請的咨詢專家不得與調(diào)查申請人、被調(diào)查人具有利害關(guān)系。
第五十八條 調(diào)查結(jié)束時，調(diào)查機關(guān)應(yīng)當(dāng)作出調(diào)查結(jié)論，并書面通知調(diào)查申請人和被調(diào)查人：
(一)基本事實不成立的，調(diào)查機關(guān)應(yīng)當(dāng)決定終止調(diào)查;
(二)基本事實存在但對市場公平競爭不造成實質(zhì)損害的，調(diào)查機關(guān)可決定不對被調(diào)查人采取禁止性、限制性措施;
(三)基本事實清楚且對市場公平競爭造成實質(zhì)損害的，調(diào)查機關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)《海運條例》的規(guī)定，對被調(diào)查人采取限制性、禁止性措施。
第五十九條 調(diào)查機關(guān)在作出采取禁止性、限制性措施的決定前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有舉行聽證的權(quán)利;當(dāng)事人要求舉行聽證的，應(yīng)當(dāng)在自調(diào)查機關(guān)通知送達之日起10日內(nèi)，向調(diào)查機關(guān)書面提出;逾期未提出聽證請求的，視為自動放棄請求聽證的權(quán)利。
第六十條 就本實施細則第三十八條所列情形實施調(diào)查的，調(diào)查組成員中應(yīng)當(dāng)包括對被調(diào)查人的資格實施登記的有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市交通主管部門的人員。
對有本實施細則第三十八條第(三)項所列違法行為并給交易當(dāng)事人或者同業(yè)競爭者造成實質(zhì)損害的，調(diào)查機關(guān)可采取限制其在一定時期內(nèi)擴大業(yè)務(wù)量的限制性措施
第六章 法律責(zé)任
第六十一條 違反《海運條例》和本實施細則的規(guī)定應(yīng)當(dāng)予以處罰的，交通部或授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門應(yīng)當(dāng)按照《海運條例》第六章和本章的規(guī)定予以處罰。
第六十二條 外商常駐代表機構(gòu)有本實施細則第三十九條規(guī)定情形的，交通部或者有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門可將有關(guān)情況通報有關(guān)工商行政管理部門，由工商行政管理部門按照《海運條例》第五十二條第二款的規(guī)定處罰。
第六十三條 班輪公會協(xié)議、運營協(xié)議和運價協(xié)議未按規(guī)定向交通部備案的，由交通部依照《海運條例》第四十八條的規(guī)定，對本實施細則第三十二條規(guī)定的備案人實施處罰。班輪公會不按規(guī)定報備的，可對其公會成員予以處罰。
第六十四條 調(diào)查人員違反規(guī)定，泄露被調(diào)查人保密信息的，依法給予行政處分;造成嚴(yán)重后果，觸犯刑律的，依法追究刑事責(zé)任。
第七章 附 則
第六十五條 《海運條例》和本實施細則規(guī)定的許可、登記事項，申請人可委托人辦理。人辦理委托事項的，應(yīng)當(dāng)提供授權(quán)委托書。外國申請人或者投資者提交的公證文書，應(yīng)當(dāng)由申請人或者投資者所在國公證機關(guān)或者執(zhí)業(yè)律師開出。
本實施細則所要求的各類文字資料應(yīng)當(dāng)用中文書寫，如使用其他文字的，應(yīng)隨附中文譯文。
第六十六條 對《海運條例》和本實施細則規(guī)定的備案事項的具體要求、報備方式和方法應(yīng)當(dāng)按照交通部的規(guī)定辦理。
第六十七條 香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)的投資者在內(nèi)地投資從事國際海上運輸和與國際海上運輸相關(guān)的輔業(yè)務(wù)，比照適用《海運條例》第四章和本實施細則第四章的有關(guān)規(guī)定。
第六十八條 《海運條例》第二十條規(guī)定的公布運價和協(xié)議運價備案的具體辦法，由交通部另行規(guī)定。
第六十九條 經(jīng)營港口國際海運貨物裝卸、港口內(nèi)國際海運貨物倉儲業(yè)務(wù)和國際海運集裝箱碼頭和堆場業(yè)務(wù)的，按國家有關(guān)港口管理的法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。
第七十條 本實施細則自20xx年3月1日起施行。交通部1985年4月11日的《交通部對從事國際海運船舶公司的暫行管理辦法》、1990年3月2日的《國際船舶管理規(guī)定》、1990年6月20日的《國際班輪運輸管理規(guī)定》、1992年6月9日的《中華人民共和國海上國際集裝箱運輸管理規(guī)定實施細則》和1997年10月17日的《外國水路運輸企業(yè)常駐代表機構(gòu)管理辦法》同時廢止。
海運形勢分析目前世界經(jīng)濟發(fā)展環(huán)境發(fā)生了很大的變化，世界經(jīng)濟中心已經(jīng)開始向亞太地區(qū)轉(zhuǎn)移，世界經(jīng)濟的發(fā)展也將會在西太平洋海岸掀起一股新的熱潮，而且進一步加強區(qū)域經(jīng)濟和跨國集團的開發(fā)都在為中國的港口建設(shè)和海運業(yè)的發(fā)展提供有利條件。面臨大好的機遇，中國港航業(yè)自身能力不足問題十分突出，缺少大型油船和大型油船碼頭泊位，使中國石油進口運輸中國輪承運率只占10%，不得不大量租用外輪運輸。不僅需要支付大量外匯，也失去了中國海運業(yè)發(fā)展和增加就業(yè)的良好機遇。
第5篇：外商投資企業(yè)法實施細則范文
經(jīng)查，被告富麗高爾夫有限公司系中外合作企業(yè)，其中中方某農(nóng)工商公司V2+地使用權(quán)出資，占30％的股份，外方郡山綜合建設(shè)株式會社（韓國）占70％的股份。在訴訟過程中，原告申請凍結(jié)第二被告在合作公司中的股權(quán)，法院給工商部門下達了協(xié)助執(zhí)行通知書。第一被告獲悉后，向法庭提供了一份股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，該協(xié)議稱：1998年8月14日，第二被告將其在富麗高爾夫俱樂部有限公司的股份全部轉(zhuǎn)讓給慶山開發(fā)株式會社（韓國），并得到有關(guān)部門的批準(zhǔn)。
法院判決：被告郡山綜合建設(shè)株式會社于判決生效10日內(nèi)給付所欠原告工程款1，050，000元及1997年10月14日始的利息，并承擔(dān)訴訟費和保全費。
本案表面看是原告勝訴，但這種勝訴不能給原告帶來任何利益，至少目前來看，此案根本無法執(zhí)行，因為第二被告在工商局登記是以外國企業(yè)承包工程的名義進行的，現(xiàn)其將在合作公司的股份全部轉(zhuǎn)讓后，已撤離回國，而我國與韓國沒有相互承認(rèn)與執(zhí)行判決的雙邊條約或共同參加有關(guān)的國際條約。本案暴露了我國對外商投資企業(yè)管理存在的問題，令人深思，本文擬對加入TWO后，加強外資立法進行一些探討。
一、加強外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的監(jiān)管，防止逃廢債務(wù)
本案不能執(zhí)行的主要原因是韓國郡山綜合建設(shè)株式會社轉(zhuǎn)讓股權(quán)后金蟬脫殼。要想避免這種現(xiàn)象的繼續(xù)發(fā)生，避免更多的債權(quán)人遭受損失，應(yīng)該明確規(guī)定外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)讓出資時，必須同時轉(zhuǎn)讓債務(wù)。而1997年5月28日對外經(jīng)貿(mào)部、國家工商行政管理局的《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》只規(guī)定，外商投資企業(yè)股權(quán)變更需向?qū)徟鷻C關(guān)報送下列文件：投資者股權(quán)變更申請書、企業(yè)合同、章程及其修改協(xié)議、企業(yè)董事會關(guān)于投資者股權(quán)變更的決議、各方認(rèn)可的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等，這里根本沒有要求必須報送債權(quán)債務(wù)清單。因此，外商投資企業(yè)利用轉(zhuǎn)讓出資逃避債務(wù)成為無人監(jiān)管的環(huán)節(jié)，這無疑損害了債權(quán)人的利益。不僅該條例如此，我國《中外合資企業(yè)法》、《中外合作企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》、《公司法》也都未對此作出明確的規(guī)定，這使得不法商人有空可鉆。結(jié)合本案來看，如果有明確的法律規(guī)定，外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)讓出資時必須債權(quán)債務(wù)同時轉(zhuǎn)移，審批機關(guān)在審批時就會把住這一關(guān)，被告郡山綜合建設(shè)株式會社就不會一走了之；或者法律規(guī)定要求轉(zhuǎn)讓方將股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議予以公告，債權(quán)人申報債權(quán)后，審批部門才能批準(zhǔn)也能使企業(yè)免受損失。筆者認(rèn)為，加入WTO以后，我國建筑業(yè)利用外資規(guī)模會越來越大，形式會多種多樣，我們在強調(diào)給外資以國民待遇的同時，應(yīng)提高管理水平。
二、內(nèi)外資立法應(yīng)該統(tǒng)一、協(xié)調(diào)一致
《外商投資企業(yè)者股權(quán)變更的若干規(guī)定》第3條規(guī)定：“企業(yè)股權(quán)變更應(yīng)遵守中國有關(guān)法律、法規(guī)，并按照本規(guī)定經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)和登記機關(guān)變更登記。未經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)的股權(quán)變更無效?！边@一規(guī)定本身就存在自相矛盾的地方。它首先強調(diào)股權(quán)變更應(yīng)經(jīng)審批和登記，言外之意是未經(jīng)審批和登記則無效；接著又規(guī)定未經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)的股權(quán)變更無效，也就是說，變更登記不是必要的程序。這種矛盾導(dǎo)致司法實踐中認(rèn)識的不一致。工商行政管理部門認(rèn)為，股權(quán)變更必須經(jīng)過登記變更這一程序，所以在本案審理過程中，當(dāng)其收到法院要求其不予辦理股權(quán)變更登記的協(xié)助執(zhí)行通知書時，予以積極的配合。但有關(guān)審判人員對該條款又有了不同的理解，即只要審批部門批準(zhǔn)了，股權(quán)轉(zhuǎn)讓就生效，登記機關(guān)的登記只是備案，所以法院轉(zhuǎn)而又以公函的形式告知工商部門可以為被告辦理股權(quán)變更登記。結(jié)果工商機關(guān)在接到法院公函后為第二被告辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，使第二被告成功逃避了債務(wù)。這里固然有執(zhí)法人員對法律的理解不同，但從根本上講，也是立法不統(tǒng)一造成的o《中華人民共和國公司登記管理條例》第31條規(guī)定：“有限責(zé)任公司變更登記的，應(yīng)當(dāng)自股東發(fā)生變動之日起30日內(nèi)申請變更登記?！边@說明有限責(zé)任公司股東變更未經(jīng)登記是無效的。《中華人民共和國公司法》第18條規(guī)定：“外商投資的有限責(zé)任公司適用本法，有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作企業(yè)、外資企業(yè)的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定?！钡覈鴽]有針對三資企業(yè)登記的特殊規(guī)定，因此，三資企業(yè)的登記應(yīng)適用《公司登記管理條例》第31條規(guī)定，即股權(quán)的變更1）2212商登記為準(zhǔn)，否則，在我國就出現(xiàn)內(nèi)外資企業(yè)在工商登記方面的不同標(biāo)準(zhǔn)。中國已經(jīng)加入了WTO，以后還會有更多的外商來中國投資，我們急需解決對策，通過立法加強對外商投資企業(yè)管理，防止其損害國家、集體和他人利益。
三、惡意逃避債務(wù)者應(yīng)受法律追究
本案在審理過程中，原告方的人在工商部門的檔案中查明被告郡山綜合建設(shè)株式會社注冊資本金未到位。根據(jù)合作企業(yè)合同規(guī)定：自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起1年內(nèi)繳足出資額8，期000，000美元，占注冊資本100％。然而，截止1999年12月31日僅投入資本3，175，458，39元，占注冊資本39.6％。依據(jù)《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》第20條規(guī)定：“合作各方?jīng)]有按照合作企業(yè)合同約定繳納投資或者提供合作條件的，工商行政管理機關(guān)應(yīng)當(dāng)限期履行；期限屆滿仍未履行的，審查批準(zhǔn)機關(guān)應(yīng)當(dāng)撤消合作企業(yè)的批準(zhǔn)證書，工商行政管理機關(guān)應(yīng)當(dāng)?shù)蹁N合作企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照，并予以公告?！边@說明在本案中，如果工商行政管理部門和審批機關(guān)監(jiān)督到位的話，就不會出現(xiàn)郡山轉(zhuǎn)包工程的情況，也就不能造成原告如此重大的損失。顯然，兩被告都知道合作企業(yè)注冊資本不到位，應(yīng)屬于被撤消和吊銷執(zhí)照之列，在這種情況下，被告郡山將自己承包的合作企業(yè)的工程轉(zhuǎn)包給原告，無疑是轉(zhuǎn)移風(fēng)險，尤其是明知有外欠債務(wù)卻將全部股份轉(zhuǎn)給慶山株式會社，其逃債目的很明確；作為合作企業(yè)的出資方承包自己投資的工程再轉(zhuǎn)包給他人，拖欠工程款之后又轉(zhuǎn)讓股權(quán)，其欺詐目的昭然若揭。在訴訟過程中，原告方曾提出要求一審法院確認(rèn)第二被告轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為無效，理由是我國《民法通則》158條規(guī)定：“債務(wù)應(yīng)當(dāng)清償”，第一被告的行為屬于以合法的形式掩蓋非法目的。但審理本案的有關(guān)人員認(rèn)為確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓無效是另一種法律關(guān)系，要求原告另行起訴。那么，本案原告如何能避免損失嗎？事實上很難，因為我國《公司法》和《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》均沒有規(guī)定債權(quán)人有申請法院宣告?zhèn)鶆?wù)人轉(zhuǎn)讓股權(quán)無效的規(guī)定。如果依據(jù)《民法通則》第158條的規(guī)定申請法院宣告股權(quán)轉(zhuǎn)讓無效，應(yīng)屬于確認(rèn)之訴，依法應(yīng)由民事審判庭審理。但股權(quán)變更之初又經(jīng)過了政府外經(jīng)貿(mào)部門的批準(zhǔn)，法院的民事審判庭有權(quán)撤消行政機關(guān)的具體行政行為嗎？有鑒于此，筆者認(rèn)為，要想避免本案第二被告逃避債務(wù)的現(xiàn)象不再發(fā)生，還須在源頭上加強立法，堵塞漏洞，明確規(guī)定債務(wù)人規(guī)避債務(wù)的情況下轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為無效。
四、不適合市場經(jīng)濟發(fā)展的法律、法規(guī)應(yīng)當(dāng)廢止
第6篇：外商投資企業(yè)法實施細則范文
【關(guān)鍵詞】外商投資企業(yè) 資本金結(jié)匯 曲線救國 對策建議
自2011年下半年以來，一系列加強資本金結(jié)匯審核等外匯管理文件相繼出臺，有效控制了資本金結(jié)匯速度和規(guī)模，對減緩“熱錢”流入發(fā)揮了重要作用。由于受制度約束和客觀條件限制，個別外商投資企業(yè)為維持正常的生產(chǎn)經(jīng)營，以“曲線救國”的方式應(yīng)對資本金結(jié)匯難題。如何在加強資本金結(jié)匯管理的同時便利企業(yè)合理的支付結(jié)算需求，亟待相關(guān)部門通力解決。
一、案例簡述
河北某公司是一家成立于2011年11月的外商獨資企業(yè)，注冊資本1100萬美元。該企業(yè)取得了一塊土地用于建設(shè)廠房，但由于該塊土地尚未履行招拍掛手續(xù)，企業(yè)以外匯資本金結(jié)匯所得人民幣資金支付土地出讓金時，無法提供國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同。對此，企業(yè)采取“曲線救國”的方式，用前期以個人房產(chǎn)做抵押以個人名義取得的一部分貸款和個人定期存單做抵押，以外商投資企業(yè)的名義申請了240萬元人民幣貸款，用于支付拆遷補償款；再將資本金結(jié)匯歸還外資企業(yè)的人民幣貸款。
二、企業(yè)面臨的困境
通過對企業(yè)、銀行深入了解，發(fā)現(xiàn)企業(yè)此行為背后的隱情：
（一）國土資源部門審批流程與企業(yè)實際運營存在時滯
據(jù)企業(yè)反映，因為與相關(guān)部門已事先簽訂協(xié)議，該塊土地已確定歸屬該企業(yè)，先期支付的240萬元實質(zhì)為土地出讓金的一部分。但由于該塊土地尚未履行招拍掛手續(xù)，無法提供國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同，所以，即使外匯資本金到位，企業(yè)也無法結(jié)匯。而企業(yè)前期運營亟需資金用于支付拆遷補償款，企業(yè)“周轉(zhuǎn)”取得人民幣貸款，全部劃入財政局開立的土地出讓金賬戶。
（二）相關(guān)部門注冊資金到位的要求與資本金結(jié)匯政策之間存在矛盾
根據(jù)《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》（國務(wù)院令第301號）第三十條規(guī)定：外國投資者繳付出資的期限應(yīng)當(dāng)在設(shè)立外資企業(yè)申請書和外資企業(yè)章程中載明。外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認(rèn)繳出資額的15%并應(yīng)當(dāng)在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內(nèi)繳清。外國投資者未能在前款規(guī)定的期限內(nèi)繳付第一期出資的，外資企業(yè)批準(zhǔn)證書即自動失效。外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照；不辦理注銷登記手續(xù)和繳銷營業(yè)執(zhí)照的，由工商行政管理機關(guān)吊銷其營業(yè)執(zhí)照并予以公告。并且第三十二條規(guī)定：無正當(dāng)理由逾期30天不出資的，依照本實施細則第三十條第二款的規(guī)定處理。外國投資者有正當(dāng)理由要求延期出資的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)審批機關(guān)同意，并報工商行政管理機關(guān)備案。但由于當(dāng)前外匯資本金結(jié)匯基本原則是項目結(jié)匯和實需結(jié)匯，在企業(yè)目前暫無實際需要的情況下，為避免匯率損失，外方不愿將注冊資本按期注入。由此產(chǎn)生相關(guān)部門注冊資金到位的要求與資本金結(jié)匯政策之間的矛盾。
（三）“曲線救國”應(yīng)對資本金結(jié)匯政策實屬無奈
根據(jù)《關(guān)于進一步明確和規(guī)范部分資本項目外匯業(yè)務(wù)管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)〔2011〕45號）第一條第三款規(guī)定：“外商投資企業(yè)不得以外匯資本金結(jié)匯所得人民幣資金發(fā)放委托貸款、償還企業(yè)間借貸（含第三方墊款）以及償還轉(zhuǎn)貸予第三方的銀行借款?！币虼?，如果拿第一次以個人名義取得的貸款直接支付購地款，后續(xù)流入的外匯資本金不能結(jié)匯用于償還第三方墊款。為此，該企業(yè)又將先期取得的貸款和個人定期存單做抵押，以外商投資企業(yè)的名義申請了240萬元人民幣的貸款。由上述過程不難看出，為符合資本金結(jié)匯相關(guān)規(guī)定，企業(yè)采取的“曲線救國”兩次支付貸款利息的方式實屬無奈之舉。
（四）后續(xù)資本金結(jié)匯管理環(huán)節(jié)存在漏洞需予以明確
該企業(yè)之所以采取“曲線救國”的方式滿足資金需求，是因為前述所列原因無法正常辦理資本金結(jié)匯。如果后續(xù)有資本金流入，該企業(yè)在以外匯資本金結(jié)匯所得人民幣資金償還已使用完畢的銀行貸款時，只明確需按照匯發(fā)[2011]45號文第一條第三款之規(guī)定即可，即提供原貸款合同、與貸款合同所列用途一致的人民幣貸款資金使用發(fā)票、原貸款行出具的貸款發(fā)放對賬單等貸款資金使用完畢的證明材料，而對是否需要進一步提供購買土地相關(guān)合同等資料并未予以明確。
（五）后續(xù)驗資詢證環(huán)節(jié)的有關(guān)規(guī)定不盡一致
由于該企業(yè)外國投資者未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付第一期出資，按上述國務(wù)院令第301號中關(guān)于出資期限的規(guī)定，該外資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動失效或者需申請辦理延期。如果后期外國投資者有資金流入，根據(jù)《資本項目外匯管理業(yè)務(wù)操作規(guī)程》（2009年版）中關(guān)于驗資詢證所需提交的資料，并未提到未按期出資是否需要額外提供延期證明。如何判斷批準(zhǔn)證書是否已自動失效還是已經(jīng)審批機關(guān)同意延期，是擺在基層外匯局工作人員面前的一道難題。
三、相關(guān)建議
（一）加強與國土資源部門的溝通與協(xié)商
目前，各地招商引資過程中為增加吸引力，紛紛推出各項稅收、土地等優(yōu)惠政策。但由于受土地指標(biāo)所限，無法按照允諾按期履行正常的招拍掛手續(xù)，無法提供正式的土地出讓合同。建議進一步加強與國土資源等部門的溝通與協(xié)商，統(tǒng)一辦理流程，消除政策差異，以便利企業(yè)的正常運營。
（二）完善與商務(wù)、工商等部門的定期交流機制
通過建立與商務(wù)、工商等部門的定期交流機制，及時掌握無法按期繳付出資的外商投資企業(yè)名單，深入挖掘背后的根源，并實行分類管理，對確實因為資本金結(jié)匯政策所限造成無法按期繳付出資的，采取主動服務(wù)，幫助企業(yè)解決實際困難，從而滿足企業(yè)合理的支付結(jié)匯需要。
（三）進一步完善和明確資本金結(jié)匯相關(guān)政策要求
一是對于無法提供正式土地出讓合同的企業(yè)，可要求其作出書面保證。承諾其履行完畢正常的招拍掛手續(xù)，且能夠及時提交正規(guī)的土地出讓合同的前提下，支付土地出讓金性質(zhì)的款項可通過資本金結(jié)匯方式取得。二是明確企業(yè)償還貸款時，不再提供購買土地相關(guān)合同等資料，真正便利企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營。
（四）外匯指定銀行應(yīng)積極拓展外匯理財業(yè)務(wù)
第7篇：外商投資企業(yè)法實施細則范文
關(guān)鍵詞：FDI；環(huán)境污染；環(huán)境保護
在當(dāng)今社會，隨著經(jīng)濟全球化進程不斷深入，世界各國的經(jīng)濟往來日益頻繁。在這一時代背景下，我國一直堅持改革開放的基本方針政策，積極融入國家發(fā)展環(huán)境，采取更加開放的發(fā)展姿態(tài)，使得經(jīng)濟快速增長得到了更加強勁的動力。經(jīng)過多年的發(fā)展，我國已經(jīng)在世界經(jīng)濟和貿(mào)易中位居前列。不過，在發(fā)展過程中形成的兩頭在外和大進大出的獨特貿(mào)易格局中，我國的地方政府和企業(yè)界存在過度追求外貿(mào)發(fā)展速度和規(guī)模的傾向，因此在一定程度上有著以環(huán)境來換取外貿(mào)發(fā)展的作為，缺乏將企業(yè)的環(huán)境成本內(nèi)部化的方法和手段，導(dǎo)致了在外貿(mào)過程中出現(xiàn)了眾多的環(huán)境污染問題。在我國的外貿(mào)格局中，外商直接投資作為我國對外開放的主要成果之一，對于我國地區(qū)經(jīng)濟、解決國內(nèi)就業(yè)等問題上都有著非常重要的推動作用。但是在這一投資方式形成和發(fā)展的過程中，我國都沒有將環(huán)境問題考慮到發(fā)展的成本中去，使得這類投資行為伴隨著一些高污染的環(huán)境代價的出現(xiàn)。隨著環(huán)境容量的日益稀缺，近年來我國已經(jīng)逐漸意識到外國直接投資過程中帶拉力的環(huán)境污染問題的嚴(yán)重性，已經(jīng)開始采取了一定的手段來加以控制，但是對于外國直接投資中存在的環(huán)境問題的改善成效并不是很好。
一、我國外商直接投資的現(xiàn)狀
自從1978年改革開放以來，我國經(jīng)濟總量的年平均增長速度接近于10%，而在這一經(jīng)濟發(fā)展成就中，外商直接投資的重要作用是非常明顯的。據(jù)外資快報統(tǒng)計，2010年1-12月，全國新批設(shè)立外商投資企業(yè)27406家，同比增長16.94%；實際使用外資金額1057.35億美元，同比增長17.44%，首次突破千億美元，連續(xù)19年我國都是發(fā)展中國家中吸引外國投資最多的國家，迄今為止，世界范圍內(nèi)的500強企業(yè)中的490多家都已經(jīng)進入中國市場進行了投資。中國已經(jīng)獲得的經(jīng)濟發(fā)展成就，在未來存在的巨大市場發(fā)展?jié)摿驮谝欢螘r期內(nèi)仍然廉價的社會勞動力資源，都決定了中國在很長的一段時期內(nèi)成為最具吸引力的投資目的地。外商直接投資為我國經(jīng)濟發(fā)展做出了很大的貢獻。
盡管外商直接投資成為中國經(jīng)濟快速增長的重要來源之一，然而，外資的引進，也對中國的環(huán)境污染問題造成了一定的影響。下面將對我國利用外商直接投資中的環(huán)境污染問題進行論證分析 二、我國引進外資對環(huán)境的影響
根據(jù)中國環(huán)境與發(fā)展國際合作委員會的一個研究課題組所公布的一份經(jīng)濟發(fā)展調(diào)研報告中的資料數(shù)據(jù)顯示，我國1995年在資源消耗型和污染密集型產(chǎn)業(yè)進行投資的外商規(guī)模在我國的外資企業(yè)總量中占據(jù)了大約30％的份額，而這一份額發(fā)展到2005年，就已經(jīng)高達84.19％的比例。而和這種趨勢相反的是，我國環(huán)保產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域投資的的外商占據(jù)全部外資企業(yè)的比例卻在0.2％以下。 從近年來的實際情況看，不少境外投資者尤其是中小投資者對我國環(huán)境造成負面影響是客觀事實，對我國生態(tài)環(huán)境的負面影響不容低估和忽視。外商直接投資項目污染環(huán)境的特征，在我國主要表現(xiàn)為兩方面：
1、從總量上看，外資的大規(guī)模流入直接導(dǎo)致了更多的資源消耗和污染排放。1990年以來，外商投資企業(yè)的工業(yè)產(chǎn)值占全國工業(yè)產(chǎn)值的比重持續(xù)提高。1990年大約為2.28%，2008年達到29.74%。經(jīng)濟產(chǎn)出總量增加的過程，必然是自然資源消耗增加的過程，也是環(huán)境污染和生態(tài)破壞的過程?？疾煳覈赓Y流入和工業(yè)“三廢”排放水平的變化可以發(fā)現(xiàn)，我國實際利用外資的規(guī)模和工業(yè)廢水、廢氣和固體廢棄物排放之間具有一定的聯(lián)系。其中尤其是工業(yè)廢氣和固體廢棄物排放之間的聯(lián)動效應(yīng)更加明顯。2000年以后，我國實際利用外資出現(xiàn)大規(guī)模增長，而這種發(fā)展趨勢的另一個同步趨勢就是我國實際利用外資的投入的對象中污染環(huán)境的產(chǎn)業(yè)比例不斷提升，伴隨而來的是我國工業(yè)二氧化硫和固體廢棄物排放水平的大幅度攀升。我國學(xué)者已經(jīng)用大量實證研究證明了這一結(jié)果。
2、從外資流入的行業(yè)結(jié)構(gòu)來看，污染排放水平較高的制造業(yè)是外資流入的首選行業(yè)。2000年以來，外商直接投資在制造業(yè)中的比重均超過了50%，其中，2004年和2005年的比重高達70%以上。2008年制造業(yè)外商直接投資項目數(shù)11568個，實際使用外資金額498.9億美元，占全國制造業(yè)比重分別達到42%和54%。進一步觀察外資在制造業(yè)的投資分布可以發(fā)現(xiàn)，近十年來，三資企業(yè)在主要污染密集型行業(yè)中的資產(chǎn)占該行業(yè)資產(chǎn)總額的比重均大幅增加。2008年，外資投資的主要污染密集型行業(yè)，如造紙業(yè)、化學(xué)纖維制造業(yè)和橡膠制品業(yè)等，其資產(chǎn)份額占該行業(yè)資產(chǎn)總額的比重分別高達45.69%、35.09%和45.5%。
以上分析表明，在我國環(huán)境狀況惡化的影響因素中，外資是一種不容忽視的外部力量。
三、推進外商直接投資和環(huán)境保護協(xié)調(diào)發(fā)展的對策
（一）提高外資質(zhì)量，調(diào)整外資結(jié)構(gòu)
1、加大技術(shù)密集型產(chǎn)業(yè)的引資力度
技術(shù)密集型產(chǎn)業(yè)又稱知識密集型產(chǎn)業(yè)，是指那些需用復(fù)雜先進而又尖端的科學(xué)技術(shù)才能進行工作的生產(chǎn)部門和服務(wù)部門。技術(shù)密集型產(chǎn)業(yè)的特點是：設(shè)備、生產(chǎn)工藝都是以先進的科學(xué)技術(shù)作為自身發(fā)展的基礎(chǔ)，因此，相對而言，這些產(chǎn)業(yè)的資源消耗比較低，而且對環(huán)境的污染要比原有的勞動密集型和資本密集型的產(chǎn)業(yè)要低；同時，這類產(chǎn)業(yè)中的科技人員占據(jù)全體員工的比重較大，決定了這類產(chǎn)業(yè)的勞動生產(chǎn)率也相對較高；此外，技術(shù)密集型產(chǎn)業(yè)的產(chǎn)品技術(shù)性能較為復(fù)雜，產(chǎn)品、工藝等的更新?lián)Q代速度非?？?。因此，技術(shù)密集型產(chǎn)業(yè)的發(fā)展水平在一定程度上體現(xiàn)著一個國家的科學(xué)技術(shù)發(fā)展水平，決定了一國的國民經(jīng)濟各個領(lǐng)域和部門可以獲取先進的勞動手段和新型材料的能力和水平。加強技術(shù)密集型產(chǎn)業(yè)的發(fā)展和引入，不但可以有助于引進吸收國外同類行業(yè)中的先進技術(shù)，還有利于節(jié)能環(huán)保。
所以，對于出口規(guī)模較大、前景較好的高新技術(shù)企業(yè)應(yīng)給與重點支持，鼓勵高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)利用外資和引進技術(shù)。抓緊制定鼓勵國外跨國公司投資于高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的政策。要將技術(shù)引進、對外各種形式的技術(shù)合作和自主創(chuàng)新有機結(jié)合起來，發(fā)展高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)和擴大高新技術(shù)產(chǎn)品的出口。目前應(yīng)細化外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄中的高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)目錄，讓一些鼓勵類高新技術(shù) 產(chǎn)業(yè)的進口享受免征關(guān)稅和增值稅的待遇。
2、加大環(huán)保產(chǎn)業(yè)的引資力度
環(huán)保產(chǎn)業(yè)是指在國民經(jīng)濟結(jié)構(gòu)中，以防治環(huán)境污染、改善生態(tài)環(huán)境、保護自然資源為目的而進行的技術(shù)產(chǎn)品開發(fā)、商業(yè)流通、資源利用、信息服務(wù)、工程承包等活動的總稱。據(jù)統(tǒng)計，全球環(huán)保產(chǎn)業(yè)的市場規(guī)模已從1992年的2500億美元增至去年的6000億美元，年均增長率8％，遠遠超過全球經(jīng)濟增長率，成為各個國家十分重視的“朝陽產(chǎn)業(yè)”。作為新興產(chǎn)業(yè)，它能夠在市場機制的作用下，把自然資源、人力資源、技術(shù)資源和信息資源整合為一種高效率和高增長的行業(yè)，與制造業(yè)等老的產(chǎn)業(yè)相比具有更強的“后發(fā)優(yōu)勢”。由于長期實行傳統(tǒng)的“高資本投入、高資源消耗、高污染排放”的粗放型經(jīng)濟發(fā)展模式，浙江企業(yè)的資金能源浪費很大，最重要的是付出了生態(tài)環(huán)境破壞的代價。環(huán)保產(chǎn)業(yè)的興起可以有效遏制“三高”型經(jīng)濟發(fā)展模式帶來的惡果，因此我國應(yīng)積極進行具有自主知識產(chǎn)權(quán)的環(huán)保技術(shù)開發(fā)，在招商引資的過程中吸收、消化國外先進技術(shù)和設(shè)備，全面提高環(huán)保產(chǎn)業(yè)的國際競爭力。
3、加大綠色產(chǎn)業(yè)的引資力度
綠色產(chǎn)業(yè)是近年來逐漸出現(xiàn)的一個新的產(chǎn)業(yè)概念，是指在生產(chǎn)過程中大量采用一些先進的清潔生產(chǎn)技術(shù)，選擇具有無害或低害特點的一些新工藝和新技術(shù)，從而有效地提高在生產(chǎn)過程中的原材料和能源的使用效率，保證產(chǎn)業(yè)的發(fā)展可以體現(xiàn)少投入、高產(chǎn)出和低污染的產(chǎn)業(yè)特點，是有利于在生產(chǎn)全過程實現(xiàn)對環(huán)境污染物進行控制的一類產(chǎn)業(yè)。20世紀(jì)90年代以來，隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，以保護自身生態(tài)環(huán)境為主體的“綠色行動”日漸引起了全人類的極大關(guān)注和積極參與。1993年美國克里夫斯市場預(yù)測公司的調(diào)查表明，當(dāng)年世界綠色消費總量已達2500億美元以上，美國的綠色產(chǎn)品己占國內(nèi)生產(chǎn)產(chǎn)品總量的10%左右?？梢?，環(huán)保因素早己開始滲透于人們的日常消費之中，綠色消費構(gòu)成了國際貿(mào)易發(fā)展的基礎(chǔ)。伴隨綠色產(chǎn)業(yè)的興起，我國在引進外資時，應(yīng)考慮創(chuàng)造優(yōu)惠條件，將FDI引向綠色產(chǎn)業(yè)。
（二）建立健全相關(guān)法律法規(guī)
要有效提高對外國直接投資中環(huán)境污染問題的治理力度，就必須不斷建立健全我國的相關(guān)法律體系。一就是要適當(dāng)提高對于環(huán)境污染行為的處罰力度。具體來說，我國各級環(huán)保主管部門應(yīng)該在科學(xué)調(diào)研的基礎(chǔ)上，適度增加愛對于外商投資企業(yè)造成的環(huán)境污染等問題實施的處罰金額，利用更為適當(dāng)?shù)呐盼圪M標(biāo)準(zhǔn)等來有效地將相關(guān)污染問題轉(zhuǎn)化成為這類投資的內(nèi)部成本，也就是利用這類控制手段在外國直接投資領(lǐng)域?qū)崿F(xiàn)污染治理的責(zé)任機制，實現(xiàn)污染治理職責(zé)的層層落實，以便最終達成“誰污染，誰治理”的管理目標(biāo)，實現(xiàn)環(huán)境成本內(nèi)部化為外國直接投資的成本 。第二就是科學(xué)設(shè)計和全面落實相關(guān)地方法規(guī)和實施細則。目前，有關(guān)FDI污染轉(zhuǎn)移管制的法律法規(guī)已經(jīng)較多，例如《固體廢物污染環(huán)境防治法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《關(guān)于加強外商投資建設(shè)項目環(huán)境保護管理的通知》、《進出口商品檢驗法實施條例》等。但是地方政府具體針對FDI和環(huán)境保護的相關(guān)法規(guī)和實施細則卻配套不足，需要管理部門及專家學(xué)者研究，基于FDI國民待遇原則，借鑒其他國際化大都市的相關(guān)法律法規(guī)，結(jié)合各地市的實際情況，制定地方法規(guī)和實施細則。
（三）推動生態(tài)發(fā)展理念深入發(fā)展
針對各地發(fā)展不均衡，對于外資需要的急切程度不同的實際情況，國家各級政府和社會主管部門應(yīng)該積極推進“科學(xué)發(fā)展觀”思想的宣傳和教育工作，要將可持續(xù)發(fā)展的現(xiàn)代社會發(fā)展理念更加深入地植根于社會各階層民眾的思想中。對于政府來說，不急功近利，樹立正確的績效觀念是關(guān)鍵。政府作為公眾發(fā)展的指引主導(dǎo)力量，正確的績效觀念才能促使他們對當(dāng)?shù)氐纳鐣l(fā)展以長期眼光制定既能夠發(fā)展當(dāng)?shù)厣鐣?jīng)濟，又能兼顧社會和諧發(fā)展的戰(zhàn)略發(fā)展規(guī)劃，從而為當(dāng)?shù)氐纳鐣?jīng)濟發(fā)展提供重要的導(dǎo)向和規(guī)范作用。對于社會民眾來說，通過相關(guān)理念的宣傳和教育，營造社會低碳發(fā)展有利氛圍，形成對引資的社會監(jiān)督力量，避免引資行為處于社會監(jiān)督的空白之處，從而約束引資行為在有利于當(dāng)?shù)厣鐣h(huán)境發(fā)展的正確軌道上正常運行。因此，要積極利用各種有效的媒體渠道，采取多種生動活潑的宣傳形式，來推廣可持續(xù)發(fā)展思想，在全民素質(zhì)教育融入生態(tài)環(huán)境保護的因素，從而有利于引資行為在一定的社會意識形態(tài)中被規(guī)范，從社會認(rèn)識上提高對污染嚴(yán)重的投資的進入壁壘。
（四）積極推動我國經(jīng)濟全面發(fā)展
通過對我國相對發(fā)達地區(qū)在引資時所采取的更重視環(huán)境因素的客觀發(fā)展情況來看，要想從根本上解決引資過程中的環(huán)境污染問題，繼續(xù)推進全國范圍內(nèi)的經(jīng)濟增長速度是關(guān)鍵，同時，也為各地治理環(huán)境污染提供堅實的經(jīng)濟基礎(chǔ)。因此，大力發(fā)展農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)化、生態(tài)化和綠色生產(chǎn)；在工業(yè)積極推進信息化改造，提升工業(yè)生產(chǎn)效能；大力發(fā)展現(xiàn)代服務(wù)業(yè)，以高附加值的現(xiàn)代服務(wù)業(yè)推動各地經(jīng)濟快速增長的同時，為一、二次產(chǎn)業(yè)提供更為專業(yè)的中間商品和服務(wù)，從而也有助于這些產(chǎn)業(yè)的生產(chǎn)力的提升，進一步保證整個經(jīng)濟發(fā)展都能更為潔凈的前提上，更有效率的發(fā)展。因此，從政府層面來看，要積極采取政策、財政以及公共服務(wù)等有效措施，引導(dǎo)企業(yè)進入更有發(fā)展前景的新型低碳朝陽產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域發(fā)展；對于企業(yè)來說，要積極投入到高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)，在發(fā)展自身的同時，兼顧社會責(zé)任；對于民眾來說，應(yīng)該偏好于購買低碳環(huán)保產(chǎn)品，加大對新興生態(tài)產(chǎn)業(yè)的支持。從而形成我國后工業(yè)化發(fā)展的良好局面，減少對國外引資中的高能耗、高污染產(chǎn)業(yè)引進的傾向，從根本上解決我國引資過程中出現(xiàn)的污染問題。
參考文獻
[1] 王軍.外國直接投資、環(huán)境管制與國際競爭力[J].世界經(jīng)濟研究，2005（4）
[2] 包群，陳媛媛.外商投資與東道國環(huán)境污染[J].世界經(jīng)濟，2010（l）：3
第8篇：外商投資企業(yè)法實施細則范文
關(guān)聯(lián)企業(yè)作為一種普遍的經(jīng)濟現(xiàn)象存在于我國經(jīng)濟生活。但對于關(guān)聯(lián)企業(yè)的內(nèi)涵和外延的界定，已經(jīng)成為我國稅法、公司法、證券法、反壟斷法、破產(chǎn)法等多個部門法制度構(gòu)建的重要問題。由于各法域立法目標(biāo)各異，本文僅從公司法角度對關(guān)聯(lián)企業(yè)的界定作一些粗淺的探討。
一、關(guān)聯(lián)企業(yè)的法律界定
對于關(guān)聯(lián)企業(yè)的法律界定，無論是國內(nèi)或國外，理論或?qū)嵺`，尚未形成統(tǒng)一認(rèn)識。世界上對關(guān)聯(lián)企業(yè)規(guī)定最全面的當(dāng)屬德國。德國1965年《股份公司法》第15條對關(guān)聯(lián)企業(yè)的定義和范圍進行了界定：“關(guān)聯(lián)企業(yè)是指法律上獨立的企業(yè)，這些企業(yè)在相互關(guān)系上屬于擁有多數(shù)資產(chǎn)的企業(yè)和占有多數(shù)股份的企業(yè)、從屬企業(yè)和支配企業(yè)、康采恩企業(yè)、相互參股企業(yè)或互為一個企業(yè)合同的簽約方”。另外，我國臺灣地區(qū)1997年5月31日通過的公司法修正案專設(shè)了“關(guān)系企業(yè)”一章。根據(jù)該法第369-1條規(guī)定：“本法所稱關(guān)系企業(yè)，指獨立存在而相互間具有下列關(guān)系之企業(yè)：一、有控制與從屬關(guān)系之公司。二、相互投資之公司?！笨疾炫_灣對關(guān)聯(lián)企業(yè)的界定，我們可以看到：與德國相似，臺灣對關(guān)聯(lián)企業(yè)的認(rèn)定主要也是以公司間是否存在控制關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)的。但臺灣地區(qū)公司法并未將德國法所重點規(guī)范的合同型關(guān)聯(lián)企業(yè)納入其關(guān)聯(lián)企業(yè)范圍。這主要是因為臺灣的關(guān)聯(lián)企業(yè)大多屬于家庭企業(yè)，它們主要是靠人事安排和控股，而不是靠企業(yè)合同來達到控制企業(yè)的目的。
我國的《公司法》基本上未對關(guān)聯(lián)企業(yè)作出規(guī)定?！豆痉ā穬H涉及了母公司與子公司的概念和規(guī)定了控股股東、實際控制人、關(guān)聯(lián)關(guān)系的概念，而與關(guān)聯(lián)企業(yè)有關(guān)的立法內(nèi)容均未涉及。該法第217條將關(guān)聯(lián)關(guān)系界定為：“公司控股股東，實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系”。我國公司法規(guī)定的關(guān)聯(lián)關(guān)系包括控制關(guān)系和可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。
關(guān)聯(lián)企業(yè)作為一個法律術(shù)語首見于我國稅法的相關(guān)規(guī)定。1991年4月9日通過的《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》第13條規(guī)定：“外商投資企業(yè)或者外國企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立的從事生產(chǎn)、經(jīng)營的機構(gòu)、場所與其關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來，應(yīng)當(dāng)按照獨立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取或者支付價款、費用”。同年6月30日公布的《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法實施細則》第4章從稅收角度對關(guān)聯(lián)企業(yè)作了較為具體的規(guī)定。其中第52條規(guī)定：“稅法第十三條所說的關(guān)聯(lián)企業(yè)，是指與企業(yè)有以下之一關(guān)系的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織：（一）在資金、經(jīng)營、購銷等方面，存在直接或者間接的擁有或者控制關(guān)系；（二）直接或者間接地同為第三者所擁有或者控制；（三）其他在利益上相關(guān)聯(lián)的關(guān)系?！敝笥?992年7月4日通過的《中華人民共和國稅收征收管理法》第36條及1993年8月4日公布的《中華人民共和國稅收征收管理法實施細則》第51條第1款也延續(xù)了以上同樣的規(guī)定。我國財政部頒布的《企業(yè)會計準(zhǔn)則第36號——關(guān)聯(lián)方披露》中對關(guān)聯(lián)方及其認(rèn)定也做了比較全面的規(guī)定。關(guān)聯(lián)企業(yè)的概念已出現(xiàn)在我國的稅法和財會法中，但作為商事基本法的我國公司法至今尚未對關(guān)聯(lián)企業(yè)有所規(guī)定?？紤]到目前我國關(guān)聯(lián)企業(yè)已普遍存在及關(guān)聯(lián)交易盛行的現(xiàn)實狀況，這不能不說是一個法律遺憾。
筆者認(rèn)為，關(guān)聯(lián)企業(yè)是與單一企業(yè)或獨立企業(yè)相對應(yīng)的概念，作為一種廣泛的經(jīng)濟現(xiàn)象已經(jīng)引起了各國立法者的注意，雖然在法律概念上，尚未有公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)為人們所廣泛的接受。但為了研究問題的方便，我們需要首先從學(xué)理上給關(guān)聯(lián)企業(yè)下一個定義：關(guān)聯(lián)企業(yè)的界定應(yīng)有廣義和狹義之分。廣義的關(guān)聯(lián)企業(yè)，泛指兩個或兩個以上企業(yè)法人之間基于關(guān)聯(lián)關(guān)系而形成的企業(yè)聯(lián)合。包括一切與他企業(yè)之間具有控制關(guān)系、投資關(guān)系、業(yè)務(wù)關(guān)系、人事關(guān)系、財務(wù)關(guān)系以及長期業(yè)務(wù)關(guān)系等等利益關(guān)系的企業(yè)。狹義的關(guān)聯(lián)企業(yè)，則是指兩個或兩個以上企業(yè)法人之間直接或間接存在控制關(guān)系或重大影響關(guān)系的企業(yè)之間的聯(lián)合。這種控制關(guān)系或重大影響關(guān)系的可能性是否被實際使用，并不影響法律對關(guān)聯(lián)企業(yè)的認(rèn)定。
二、關(guān)聯(lián)企業(yè)的法律特征
關(guān)聯(lián)企業(yè)已經(jīng)突破了傳統(tǒng)上單一企業(yè)的范疇，成為現(xiàn)代社會經(jīng)濟生活中一種日趨重要的經(jīng)濟現(xiàn)象，其法律特征體現(xiàn)在以下幾個方面（本文所討論的關(guān)聯(lián)企業(yè)，如無特別說明，只限于狹義的關(guān)聯(lián)企業(yè)，圍繞公司進行）：
（一）關(guān)聯(lián)企業(yè)是兩個或兩個以上企業(yè)法人之間的聯(lián)合。
企業(yè)法人作為一個獨立的實體組織，具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，能夠以自己的名義從事經(jīng)濟活動，無需依賴于其他企業(yè)。而關(guān)聯(lián)企業(yè)則是兩個或兩個以上的企業(yè)法人組成的聯(lián)合，獨立企業(yè)是企業(yè)聯(lián)合中的一分子，體現(xiàn)了企業(yè)之間的某種聯(lián)系。當(dāng)我們稱某一企業(yè)為關(guān)聯(lián)企業(yè)時，實際上是相對于另一關(guān)聯(lián)企業(yè)或整個關(guān)聯(lián)企業(yè)聯(lián)合而言的。因此，關(guān)聯(lián)企業(yè)的概念只有在表述相關(guān)企業(yè)之間的關(guān)系時才有意義。
（二）關(guān)聯(lián)企業(yè)中的成員企業(yè)均具有獨立的法律地位。
關(guān)聯(lián)企業(yè)的成員企業(yè)必須具有獨立的法律地位，這是成為關(guān)聯(lián)企業(yè)的一個不可或缺的前提條件。德國《股份公司法》和我國臺灣地區(qū)《公司法》對此均有明確規(guī)定。失去了這樣一個前提條件，就不可能形成關(guān)聯(lián)企業(yè)。如果一方是另外一方的分公司，這樣的雙方不能組成關(guān)聯(lián)企業(yè)，因為實際上它們是一個企業(yè)，而不是企業(yè)之間的聯(lián)合。關(guān)聯(lián)企業(yè)是一種由單體企業(yè)聯(lián)合起來的企業(yè)群體。在法律上，關(guān)聯(lián)企業(yè)的成員公司保持著各自的獨立的法人地位，各自享有獨立的法律人格。這就是說，關(guān)聯(lián)企業(yè)是由法律上各自獨立的成員企業(yè)所構(gòu)成的。它們之間的關(guān)系不是什么“兩級法人”或“多級法人”關(guān)系，而是平等的企業(yè)法人之間的聯(lián)合關(guān)系。
（三）關(guān)聯(lián)企業(yè)之間存在著特定的關(guān)聯(lián)方式。
兩個或多個企業(yè)既然相關(guān)聯(lián)，則其間必有一定的方式聯(lián)系著。這種聯(lián)系方式體現(xiàn)著一定的經(jīng)濟利益關(guān)系，往往決定著關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的利益分配或?qū)@種分配有重大影響。從各國立法例看，這種聯(lián)系方式主要有：
1.資本聯(lián)系方式。資本聯(lián)系是關(guān)聯(lián)企業(yè)中最重要的關(guān)聯(lián)方式。主要體現(xiàn)為股權(quán)參與，在企業(yè)之間形成控股、參股關(guān)系。具體表現(xiàn)為母子公司、控股公司、相互持股公司和環(huán)行持股公司。
2.合同聯(lián)系方式。企業(yè)間通過合同建立起關(guān)聯(lián)企業(yè)的一種方式。這在立法上僅見于德國。以企業(yè)合同方式組建的關(guān)聯(lián)企業(yè)也是其立法的側(cè)重點。根據(jù)德國《股份公司法》第291條的規(guī)定，關(guān)聯(lián)企業(yè)的合同紐帶主要有以下六種：支配合同、盈余移轉(zhuǎn)合同、盈余共享合同、部分盈余移轉(zhuǎn)合同、營業(yè)租賃合同以及營業(yè)委托經(jīng)營合同。
3.其他聯(lián)系方式。該種聯(lián)系方式并非獨立的聯(lián)系手段，它派生于資本聯(lián)系方式，其主要作用在于在既有股權(quán)控制之下控制的加強。如人事聯(lián)鎖，即關(guān)聯(lián)企業(yè)中的控制公司向其他成員公司派出董事、經(jīng)理人員、財務(wù)人員等。再如表決權(quán)協(xié)議,其作用亦在于加強控制。
（四）關(guān)聯(lián)企業(yè)之間存在著特定的關(guān)聯(lián)關(guān)系。
相互關(guān)聯(lián)的企業(yè)組合在一起，存在著特定的關(guān)聯(lián)關(guān)系。這種特定的關(guān)聯(lián)關(guān)系在關(guān)聯(lián)企業(yè)中主要表現(xiàn)為企業(yè)之間的控制關(guān)系和重大影響關(guān)系。
1.控制關(guān)系
要確定公司企業(yè)之間具有控制關(guān)系，最為重要的是必須明確控制的含義，并確定控制的標(biāo)準(zhǔn)。關(guān)于“控制”的含義，有兩種不同的觀點：一種觀點認(rèn)為，控制是一種權(quán)利，這種權(quán)利需要通過對一定數(shù)量的表決權(quán)股份的擁有來實現(xiàn)。因此控制定義中應(yīng)當(dāng)強調(diào)所擁有的股權(quán)或權(quán)益的比例，以量化的股權(quán)或權(quán)益比例來說明控制的程度更具操作性。如《國際會計準(zhǔn)則第24號——關(guān)聯(lián)方披露》關(guān)于控制的定義持此觀點。另一種觀點認(rèn)為，控制是一種權(quán)利，但這種權(quán)利并不一定完全可以量化，而應(yīng)視其實際情況而定。因此控制的定義不能僅僅以量化的股權(quán)或權(quán)益的比例來表示，而應(yīng)當(dāng)以實際上擁有的控制權(quán)來說明。如《國際會計準(zhǔn)則第27號——合并財務(wù)報表和對子公司投資的會計》關(guān)于控制的定義持此觀點。在我國，根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》第117條所界定的“控制”包括：（一）居民企業(yè)或者中國居民直接或者間接單一持有外國企業(yè)10%以上有表決權(quán)股份，且由其共同持有該外國企業(yè)50%以上股份；（二）居民企業(yè)，或者居民企業(yè)和中國居民持股比例沒有達到第（一）項規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，但在股份、資金、經(jīng)營、購銷等方面對該外國企業(yè)構(gòu)成實質(zhì)控制。顯然我國稅法中采用的是第二種觀點意義上的控制。相對而言，量的規(guī)定明確、易于操作，但失之僵化，如通過企業(yè)合同進行控制難以作出量的規(guī)定；而質(zhì)的規(guī)定具有普遍意義和終極意義，但缺乏操作性。一般而言，法律上多從量的角度對“控制”進行規(guī)范，以便于操作；學(xué)理上多從質(zhì)的角度對“控制”進行界定，以把握“控制”的本質(zhì)。
因此，可以將公司法上的控制定義為：對他企業(yè)的人事、財務(wù)或業(yè)務(wù)等重要經(jīng)營管理事項具有長期的經(jīng)常性的支配性或決定性影響的情形。其核心要點有三：一是須有支配從屬企業(yè)的意思；二是須有對從屬企業(yè)的主要經(jīng)營管理活動實施控制的行為；三是控制企業(yè)對從屬企業(yè)的控制須是長久而經(jīng)常的，即非偶然而暫時的。
第9篇：外商投資企業(yè)法實施細則范文
關(guān)鍵詞：新疆；中亞五國；金融措施
中圖分類號: F752.8文獻標(biāo)志碼:A文章編號:1673-291X（2008）13-0175-02
動態(tài)地看，新疆金融業(yè)的發(fā)展步伐正逐漸加快，這進一步擴大了新疆和中亞五國金融機構(gòu)之間的差距。同時，新疆金融機構(gòu)對中亞五國提供資金的增量較為緩慢。而且，新疆和中亞五國都存在資金相對不足的情況。因此，引進資金就成為新疆和中亞五國共同關(guān)注的焦點之一。為了引進資金，促進對五國的貿(mào)易，發(fā)展新疆的經(jīng)濟，有必要對五國的情況作一定的了解，并在此基礎(chǔ)上制定相應(yīng)的應(yīng)對措施。
一、中亞五國為引進資金的優(yōu)惠政策
概括地說，中亞五國在對外貿(mào)易方面的優(yōu)惠政策主要表現(xiàn)在以下三個方面：
1.特惠政策
減免稅(其中最主要的是關(guān)于稅務(wù)投資特惠期的規(guī)定、減免稅的對象主要是財產(chǎn)稅和利潤稅)、免除關(guān)稅(免除關(guān)稅的期限、適用對象為投資項目所需設(shè)備的進口關(guān)稅)、提供國家實物贈與(包括財產(chǎn)所有權(quán)和土地使用權(quán)，價值不得超過投資總規(guī)模的30%)。
2.在投資者權(quán)益保障方面
投資商可以自行支配稅后收入，在銀行開立本外幣賬戶；在實行國有化和收歸國有時，國家賠償投資商的損失；可以采取協(xié)商、通過法庭或國際仲裁法庭解決投資爭議；第三方完成投資后，可以進行投資商權(quán)利轉(zhuǎn)移。
3.銀行開展的業(yè)務(wù)
以亞洲綜合銀行為例，該行在獨聯(lián)體國家之間的業(yè)務(wù)市場實行銀行之間清算，貨幣兌換，進出口貿(mào)易業(yè)務(wù)，國際匯款，期貨交易，有價證券業(yè)務(wù)。亞洲綜合銀行在執(zhí)行國際結(jié)算業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)上發(fā)展同業(yè)銀行網(wǎng)并同許多獨聯(lián)體各國銀行建立同業(yè)關(guān)系，在其同業(yè)銀行中有著名的俄羅斯、烏克蘭、莫爾多瓦和哈薩克斯坦銀行：Commerzbank AG (德國)；Union Bank of California (美國)；Centro Internationale Handelsbank, AG(澳大利亞)。該銀行還使用高技術(shù)為顧客提供廣泛的國際水平的銀行服務(wù)，按照“銀行―因特網(wǎng)”體制，顧客可以晝夜24小時地從世界各地進行貨幣資金匯款、接受賬目、檢查賬戶等，同時還使用保護信息的現(xiàn)代技術(shù)(包括smart卡)，保證顧客轉(zhuǎn)交信息和執(zhí)行業(yè)務(wù)的保密性。
二、多方努力，積極促進新疆對五國的貿(mào)易
（一）金融機構(gòu)應(yīng)大力開展與五國貿(mào)易有關(guān)的國際業(yè)務(wù)
1.建立為我區(qū)與中亞五國貿(mào)易服務(wù)的以商業(yè)銀行為中心的多邊清算系統(tǒng)。穩(wěn)定、安全、高效與順暢的國際多邊清算系統(tǒng)對降低流通成本、避免市場風(fēng)險、促進國際貿(mào)易往來具有至關(guān)重要的作用。沒有以銀行為中心的多邊清算系統(tǒng)為國際貿(mào)易提供結(jié)算服務(wù)，國際貿(mào)易往來根本不可能進行。因此應(yīng)該加強與中亞五國的溝通，盡快建立彼此間的多邊清算網(wǎng)絡(luò)體系。在這個清算系統(tǒng)中，結(jié)算貨幣可以是可兌換的自由貨幣，也可以是在一定基礎(chǔ)上產(chǎn)生的記賬貨幣；結(jié)算的金融機構(gòu)可以是新成立的，也可以從現(xiàn)有的金融機構(gòu)中選擇合適的機構(gòu)，當(dāng)然也可以利用環(huán)球銀行金融電訊系統(tǒng)(SWIFT)來完成清算。
如從現(xiàn)有的金融機構(gòu)中選擇合適的機構(gòu)，則中國銀行新疆分行和吉爾吉斯斯坦的亞洲綜合銀行以及環(huán)球銀行金融電訊系統(tǒng)(SWIFT)都可以作為多邊清算系統(tǒng)的中心。
2.在對五國貿(mào)易中的結(jié)售匯給予特殊待遇：目前我國對出口收匯的管理主要以2003年8月5日印發(fā)的《出口收匯核銷管理辦法》和2003年9月8日的《出口收匯核銷管理辦法實施細則》為主，這個辦法的主要管制對象為出口收匯，主要目的不是為了鼓勵外資的進入，因此也就沒有對外資企業(yè)的外匯收支做出相應(yīng)的規(guī)定，更沒有對外資的進入給予特殊的待遇。
3.提供遠期外匯買賣、外匯掉期（Foreign Exchange Swap）、外匯期貨(Foreign Exchange Futures)和外匯期權(quán)(Foreign Exchange Options)等業(yè)務(wù)，為貿(mào)易雙方匯率風(fēng)險管理提供更多的選擇余地，同時還可進行“福費廷”(Forfeiting)和政府貸款的等業(yè)務(wù)。從事國際貿(mào)易往來的企業(yè)除信用風(fēng)險外，面臨的最大風(fēng)險就是匯率變動風(fēng)險。由于我國實行盯住美元的匯率制度，美元又實行由市場供求所決定的浮動匯率制，這就使我國的企業(yè)在國際貿(mào)易往來中使用非美元的外匯計價結(jié)算時隨時面臨計價結(jié)算貨幣匯率變動的風(fēng)險，這就需要金融機構(gòu)按照國際慣例，隨時為企業(yè)提供相關(guān)的外匯交易工具與服務(wù)，使企業(yè)能夠利用這些交易與工具，通過相應(yīng)的風(fēng)險管理降低與轉(zhuǎn)嫁匯率變動風(fēng)險，達到避險保值的目的。
4.參與和提供銀團貸款(Syndicated Loan)，為我區(qū)企業(yè)和項目融資(Project Financing)創(chuàng)造更多機會和條件：我國第一個成功的銀團貸款的案例是“大亞灣核電站”項目(最初采取中行擔(dān)保向海外借入銀團貸款貸再轉(zhuǎn)貸的形式)，中國工商銀行第一筆本外幣銀團貸款是1991年上海分行牽頭組織的上海東方明珠電視塔項目銀團貸款。對于決定我區(qū)經(jīng)濟發(fā)展的重大項目，也適宜采用銀團貸款的方式引進資金。
（二）在五國設(shè)立分支機構(gòu)(Foreign Subsidiary Bank)，努力實現(xiàn)本地金融向五國的滲透。五國金融系統(tǒng)普遍具有“銀行體系脫離實體經(jīng)濟”、“銀行業(yè)務(wù)中短期貸款比重大，長期貸款比重極小，投機性投資大大高于生產(chǎn)性投資”的特點，雖然都“嚴(yán)格規(guī)范和限制在國內(nèi)設(shè)立外資、合資銀行”，但并非禁止外資和合資銀行的進入。結(jié)合其金融系統(tǒng)存在的問題，考慮到我區(qū)經(jīng)濟發(fā)展的情況，通過設(shè)立分支機構(gòu)努力實現(xiàn)本地金融機構(gòu)向五國的滲透，從而為我區(qū)金融機構(gòu)、企業(yè)和政府進行外部融資創(chuàng)造條件，同時也能為我區(qū)金融機構(gòu)的改革和發(fā)展提供良好的經(jīng)驗借鑒，還可以在信用征信方面做一些嘗試。
（三）積極推進企業(yè)的外源融資。通常而言，企業(yè)的籌資方式分為內(nèi)部融資(主要通過折舊和留存收益進行)和外部融資(主要通過發(fā)行股票和債券進行)兩類。因五國大都在“培育金融市場，發(fā)展多樣化的金融工具”，我們可以抓住這個契機，通過發(fā)行股票、債券的方式籌資，同時也可以利用長期借款、租賃等方式融資，包括混合籌資(發(fā)行優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換債券和認(rèn)股權(quán)證)，這些都可能成為五國市場上比較看好的金融工具。
（四）政府對外商投資制定相應(yīng)的優(yōu)惠政策。為鼓勵外商在我區(qū)境內(nèi)投資，保護投資者合法權(quán)益，可以在與《中華人民共和國民族區(qū)域自治法》以及《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國外資企業(yè)法》、《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》等有關(guān)利用外資的法律、法規(guī)和國家向中西部傾斜的有關(guān)政策不相矛盾的情況下，結(jié)合我區(qū)實際，對外商投資制定相應(yīng)的優(yōu)惠政策并采取符合我區(qū)經(jīng)濟發(fā)展情況的措施。比如減免稅、免除關(guān)稅、提供國家實物贈與、政府補貼等措施，并在投資者權(quán)益保障方面做出一定的承諾。
1.在稅收方面，可以使用經(jīng)濟、行政、法規(guī)等手段，結(jié)合《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》，在稅法規(guī)定的稅率基礎(chǔ)上進一步給予優(yōu)惠。結(jié)合我區(qū)的情況，可以對從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的外商投資企業(yè)，免征農(nóng)業(yè)稅若干年；對重點鼓勵的產(chǎn)業(yè)項目給予相應(yīng)的財政補貼，免繳、緩繳、減繳或抵繳土地使用權(quán)出讓金，限價出讓或收取(土地使用費)；對磁道資源開采暫緩征收資源稅若干年；對外商自有自用房產(chǎn)免征或減關(guān)征收城市房地產(chǎn)稅；對從事水利、能源、交通、小城鎮(zhèn)等基礎(chǔ)設(shè)施項目建設(shè)的用地和公益事業(yè)用地可以按行政劃撥方式取得國有土地使用權(quán)；減半征收城市基礎(chǔ)設(shè)施配套費；減半或最低限度收取行政事業(yè)性收費；免征車船使用牌照稅、屠宰稅等。
2.在投資保障方面，結(jié)合《中華人民共和國價格法》、《新疆維吾爾自治區(qū)行政事業(yè)性收費管理條例》和國家有關(guān)規(guī)定的基礎(chǔ)上，優(yōu)先保證外資企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所需的水、電、暖、汽；優(yōu)先安排土地使用、運輸計劃和進出口配額；禁止向外資企業(yè)亂攤派、亂收費、亂罰款、亂檢查；優(yōu)先辦理外資企業(yè)人員的出入境手續(xù)等。
3.對于能夠促進我區(qū)土地開發(fā)的給予特殊的優(yōu)惠。對利用荒山、荒地和荒灘進行生態(tài)建設(shè)的，減免土地出讓金、土地使用權(quán)若干年不變的政策，對于達到一定條件的可以依法轉(zhuǎn)讓、出租、抵押或延續(xù)土地使用權(quán)；對于促進礦產(chǎn)資源開發(fā)的，可以免、減、緩等方式收取探礦權(quán)使用費、礦產(chǎn)資源補償費等。
參考文獻：
[1] 《哈薩克斯坦共和國國家對直接投資保護法》.
[2] 《哈薩克斯坦共和國銀行和銀行業(yè)務(wù)法》(2002-8-19).
[3] 《哈薩克斯坦的投資法》簡介(2003年1月8日).
[4] 《哈薩克斯坦共和國國家支持直接投資法》.
[5] 《哈薩克斯坦共和國金融租賃法》.
[6] 沙泉.哈薩克斯坦金融租賃法和中國現(xiàn)行融資租賃政策的區(qū)別[EB/OL].省略.
Actively Further the Trade between Xinjiang and the Five Conuaries in the midst of Asia by the Exertion of All
LIU Q ing-juan
（Banking school,Xinjiang Finance and Ecnomic univercity，WUlumuqi830012，China）
