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引言
在我國的市場經(jīng)濟的大環(huán)境下,我國的建筑行業(yè)開始越來越重視對于建筑工程的合同管理。重視建筑工程合同管理的主要原因就在于,如今的建筑行業(yè)市場環(huán)境越來越復雜,整個建筑工程的承發(fā)包雙方的責任和義務也越來越多而且也越來越不明確,所以這就需要利用合同來對這些不明確的責任和義務進行明確的規(guī)定。由此可以看出,做好建筑工程的合同管理可以有效讓建筑工程承發(fā)包雙方避免糾紛,保障雙方的利益,也有利于維持建筑行業(yè)市場的穩(wěn)定。
1合同管理概述
合同管理,就是在企業(yè)的經(jīng)濟往來中一種利用合同形式對雙方行為進行約束的管理模式。企業(yè)的經(jīng)營質(zhì)量以及合同與合同管理有著密切的關系。企業(yè)的合同管理就是企業(yè)將自己作為當事人而確定的一種合同形式,根據(jù)相關法律對其進行訂立與履行、變更與解除、轉讓與終止、審查與監(jiān)督以及控制的相關行為的總稱、這是合同管理的主要內(nèi)容,其中審查、監(jiān)督以及控制是整個合同管理的重要手段與模式。合同管理在整個過程中必須是一種全過程的、系統(tǒng)的以及動態(tài)性的管理模式。合同管理過程就是一種通過洽談與草擬、簽訂與生效開始到失效的整個過程,系統(tǒng)性管理就是對于涉及到合同條款的相關內(nèi)容通過全系統(tǒng)與部門對其進行系統(tǒng)管理,而動態(tài)性對合同的整個履約過程的變化進行系統(tǒng)的分析,對于各種變化因素進行分析,進而對合同進行及時的修改與變更、補充、中止或者終止的相關行為。
2建筑工程合同管理的重要性
建筑工程項目需要承包方與發(fā)包方之間簽訂書面合同,合同對項目施工做了明確的規(guī)定,工程各項施工內(nèi)容均需要基于合同規(guī)定來開展,以確保施工的質(zhì)量與進度。若疏忽了對工程合同的管理,則會使得工程進度與質(zhì)量失控,增加施工風險。若能夠有效的開展合同管理工作,則能夠避免上述問題,同時還能夠為各類施工糾紛,提供法律依據(jù)。
3建筑工程合同管理風險類別
3.1控制型風險
基于控制程度來劃分工程合同管理風險,則可以分為可控型風險與不可控風險。對于可控制型風險,在進行合同管理時,要采取規(guī)范化管理流程,基于相關流程,來解決合同爭議以及信用評價等問題,進而最大限度上確保工程合同主體的經(jīng)濟利益。而不可控型風險,主要是指合同簽訂時,受到經(jīng)濟與政治等各種因素的影響,使得合同未能正常簽訂或者履行等,對此則需要采取有效的控制措施,來降低風險的不利影響。
3.2管理風險
由于建筑市場競爭激烈,承包人往往在來不及認真分析招標文件及報價測算的狀況下,便進行了投標,由于沒有切合自身能力進行投標,一旦中標,承包人將會面對很大的經(jīng)濟風險。同時,在合同的簽訂問題上,往往存在不公平的現(xiàn)象。市場經(jīng)濟的性質(zhì)決定業(yè)主占領主導地位,而經(jīng)驗不足的承包人往往不具備良好的恰談技巧。因此,在制定合同條款時承包人注意不到文字細節(jié),導致在項目一開始承包人便處于不利地位。加上承包人合同的管理組織沒有健全的管理體系,致使在合同的分析、談判及履行上得不到良好的監(jiān)督管理。
4建筑工程合同管理風險防范控制策略
4.1重視建筑工程合同文本的制定
如果想要做好建筑工程的合同管理,首先必須要做的就是重視建筑工程合同文本的制定,這是進行建筑工程合同管理的第一步。在制定建筑工程的合同文本的過程中,必須按照標準的合同示范文本形式來制定合同,對于有的特殊的施工合同,還必須按照國家建設部的示范文本來制定合同,采用相應的標準制定合同,可以充分提高合同的正規(guī)性和合法性,也能避免一些經(jīng)濟糾紛的產(chǎn)生。在進行建筑工程合同內(nèi)容的制定時,相關的合同擬定人員必須對自己的建筑工程做出一定的調(diào)查,對自己所負責的工程要有一定的了解,必須讓合同的內(nèi)容具有一定的預見性,而且所擬定合同的每一項條款都必須有著清楚詳細的解釋,以免產(chǎn)生歧義或者日后產(chǎn)生糾紛。
4.2構建系統(tǒng)的建筑工程合同管理制度
在建筑工程合同的管理工作開展中,具有一定的復雜性,相關工作單位要想提升合同管理工作的整體質(zhì)量,首先就要提升管理人員自身的工作能力,構建系統(tǒng)的建筑工程管理制度,對于各項管理工作的責任人、實施者以及相關責任與義務進行明確,保障有章可循。在相關合同管理制度的構建過程中,要對具體的建筑工程責任分解制度、交底制度以及具體的工作制度、相關工程的進度款審查等制度與合同管理制度有效的融合起來。在相關合同簽訂之后,建筑工程合同管理相關人員要對具體的工程內(nèi)容與具體的負責人員進行工作交接,要對具體的合同內(nèi)容進行詳細地說明與解釋,通過完善的合同交接制度,提升整體的管理質(zhì)量。
4.3適時合理應用法律手段
承包人在面對一些棘手的問題,可以合理地運用法律手段,來保護自身利益,化解工程中出現(xiàn)的風險,降低損失。在合同的實施過程中,應以協(xié)商解決為主。在協(xié)商解決未果的狀況下,充分收集相關證據(jù),在有效的時間內(nèi),合理運用法律手段維護自己的權益。在工程的實施過程中,發(fā)包方往往會借助自己在市場中的有力地位,對承包人有意或無意地進行壓榨,經(jīng)常會出現(xiàn)部分款項沒有結算,而拒不認賬的狀況,針對諸如此類的狀況,如協(xié)商未果,在證據(jù)充分的狀況下,承包人應及時的運用法律手段保護自己的合法權益不受侵害。
5結語
建筑工程合同管理工作,受到各種不確定風險因素的影響較大,對此則需要加強對風險的防范,健全合同管理制度,加強對合同人員隊伍的建設,完善信息化合同管理系統(tǒng),進而全面防范控制合同風險,提高合同管理效率。
參考文獻
[1]趙金晶.關于建筑工程合同管理及其風險防范探析[J].山西建筑,2017.
【關鍵詞】建筑工程;項目;合同管理
1引言
在建筑工程項目實施過程中,合同管理作為項目管理的核心所在,工程管理各項工作都要圍繞著合同這個核心來開展。因此,需要加強建筑工程項目合同管理,并在實際工作中利用新方法和新技巧不斷提高合同管理的水平,確保合同各方都能夠認真履行合同約定的條款,以此來有效降低合同風險,維護建筑市場的正常秩序,為工程項目的順利實施奠定良好的基礎。
2建筑工程合同管理的重要性
2.1對風險糾紛進行有效避免
科技與經(jīng)濟的推動使得市場的流動性與變化性在不斷加快,高標準的生產(chǎn)要求使得一些建筑企業(yè)過于重視其建筑產(chǎn)業(yè)的生產(chǎn)水平,忽視了對企業(yè)的管理,對合同管理沒有足夠的重視。在出現(xiàn)各種糾紛時,由于沒有有效的合同管理,導致需要投入大量的人力、物力和財力來解決糾紛,在影響建筑施工進度的同時,也給企業(yè)帶來不必要的經(jīng)濟損失。合同的有效管理可以對各種風險進行提前規(guī)避,避免糾紛的發(fā)生。因此,應當對建筑工程的合同管理給予足夠的重視[1]。
2.2有效提高施工效率
有效的合同管理可以提高施工效率,保證建筑工程施工的進度和運營。將建筑工程的合同管理放在企業(yè)管理的核心位置,可以有效掌握建筑工程的施工進度及施工狀態(tài),保證建筑施工工程的工期在規(guī)定時間內(nèi)完成。
2.3有效規(guī)范工程各涉及方的行為
建筑工程承發(fā)包雙方的行為都可以通過對建筑工程合同的有效管理進行規(guī)范。在合同中明確雙方各自的責任及權利,并在實施過程中進行嚴格的遵守,建筑工程的合同是具有法律效力的,受國家法律的保護。管理好建筑工程合同,可以有效的對建筑行業(yè)的誠信以及惡性競爭等方面進行管理和規(guī)避,有益于整個建筑行業(yè)的發(fā)展。
3建筑工程合同管理中風險存在的主要原因
存在風險的原因主要包括兩個方面:其一,雙方所簽署的合同文件內(nèi)容不嚴謹,存在一定風險。在建筑雙方進行合同簽訂時,未嚴格審核合同條款,對建筑工程實施過程中可能發(fā)生的風險沒有進行全面考慮并在合同中列出,導致在出現(xiàn)責任和利益糾紛時雙方都僵持不下。其二,所列合同的條款不完整、不清晰,導致在后期理解上容易出現(xiàn)偏差。合同簽訂雙方對合同風險的認識不到位,對風險防范的意識相對比較薄弱,導致在合同條款的理解上出現(xiàn)偏差風險。在合同擬定過程中,一定要用詞準確,不能使用模糊詞匯,否則在后期出現(xiàn)利益及責任劃分時,會導致不必要的爭議,甚至為公司帶來嚴重損失。
4建筑工程合同管理的風險識別
在進行風險識別時,要考慮兩方面,即工程合同簽訂方面的風險和工程合同履行方面的風險。
4.1工程合同簽訂的風險識別
第一,要注意工程合同的主體,合同主體的合格是合同成立有效的前提條件;第二,要注意合同條例中用詞的嚴謹性,否則容易使雙方對條款的理解產(chǎn)生分歧,要慎重考慮措辭的嚴謹性,例如,“在2017年10月1日前交貨”和“在2017年10月1日前必須交貨”,這句話用詞不當,使限制范圍出現(xiàn)漏洞產(chǎn)生歧義,應該改為“在2017年10月1日前全部交貨”;第三,要注意合同條款是否存在缺漏,一般違約責任很容易在條款中漏缺;第四,要注意合同條款是否為無效條款,無效條款是不受我國法律保護的;第五,對于境外的合同,要注意文字、國情等帶來的差異,對疑問進行追問,并在合同上明確澄清,以免給企業(yè)帶來損失。
4.2工程合同履行方面的風險識別
第一,在進行合同履行的風險識別時,要注意對合同內(nèi)容的變更進行及時的書面修改。一般在建筑工程中合同的內(nèi)容和主體會隨情況的改變而發(fā)生改變,這就要求合同履行負責人具有較強的變更意識,以免發(fā)生不必要的損失。第二,要遵守合同動態(tài)管理的要求,對該發(fā)送的書函等進行及時發(fā)送,確保工程順利進行的同時也進行自我保護。第三,注意簽證確認的及時辦理,簽證作為履行條約的關鍵行為,可以為訴訟提供有力的證據(jù)。第四,在進行工程拖欠款的訴訟中,要注意訴訟時效,例如,在訴訟時間超過兩年后,損失方利益將不受法律保護,損失將無法挽回。第五,要注意在發(fā)生糾紛時,確保相關證據(jù)材料的真實性合法性有效性,一般只有證據(jù)的原件、與事實相關、來源合法、有證明效力的證據(jù)材料才會被法院采納。
5建筑工程合同管理的風險防范措施
5.1重視建筑工程合同的內(nèi)容擬定
建筑工程合同管理的首要問題就是重視合同內(nèi)容的擬定。在進行合同內(nèi)容擬定時,必須按照合同范本的標準模式進行擬定,對于特殊情況,要根據(jù)國家建設部的示范文本來進行擬定。在合同擬定中,采用相應的標準可以提高合同自身的規(guī)范性及合法性,在一定程度上避免經(jīng)濟糾紛。合同擬定人要對建筑工程做出一定的調(diào)查,了解建筑工程項目,在內(nèi)容擬定時,對可能發(fā)生的風險要有一定的預見性,每條條款都必須清楚且詳細,沒有歧義。
5.2建立并健全建筑合同管理的相關制度
通過建立并健全建筑合同的管理制度,可以提高合同管理的規(guī)范性,并在一定程度上加強建筑合同管理的落實性。健全的管理制度可以提高建筑企業(yè)對合同的重視程度,在很大程度上避免糾紛。在管理制度的建立中,要重點注意進度款審批制度、合同的交底制度以及責任分解制度等,這些制度有助于合同管理工作的順利進行。合同管理制度的有效建立可以提高合同管理的效果,也將管理人員的責任進行了明確,使管理員更好地為企業(yè)工作。
5.3建立相應的索賠制度和獎懲制度
建筑工程合同履行中難免會出現(xiàn)違約行為,這就會給另外一方帶來損失,因此,必須建立相應的索賠制度,對于違約行為帶來的損失,必須由違約方進行補償,保證合同的公平性。為了保證建筑工程的進度與建設質(zhì)量,一定的獎懲制度是必須要建立的。在工程建設中出現(xiàn)質(zhì)量問題或者延誤工期的問題時,要進行相應的懲罰,以此來保證工程的順利進行和合同的順利履行。對于工程進行中有突出貢獻的,也要給予一定的獎勵。
5.4進行合理的風險轉移
在建筑工程出現(xiàn)風險時,要進行合理的風險轉移。例如上文提到的索賠制度,這就在一定程度上對所發(fā)生的風險進行了轉移。但是,要確保索賠制度全面發(fā)揮其效果,就要求合同擬定及管理人員具備全面的索賠知識系統(tǒng),對合同擬定有豐富的經(jīng)驗。
6結語
總之,合同管理是建筑工程項目管理的核心部分,工程各環(huán)節(jié)的管理都是以合同作為主要標準。為了更好地明確雙方的責任,維護工程建設雙方的經(jīng)濟利潤,需要不斷規(guī)范建筑工程合同的形式與內(nèi)容,使其更加適應我國社會的發(fā)展情況。建筑工程的施工合同包含了建筑工程中不同環(huán)節(jié)以及不同人員的責任,對于施工的整體進程非常重要,通過對建筑工程合同管理過程中存在的風險進行有效防范和控制,從而有效實現(xiàn)建筑行業(yè)的長久發(fā)展。
[關鍵詞] 建筑企業(yè); 合同管理; 水平; 提升; 要項
doi : 10 . 3969 / j . issn . 1673 - 0194 . 2013 . 18. 041
[中圖分類號] TU723.1 [文獻標識碼] A [文章編號] 1673 - 0194(2013)18- 0072- 01
1 做好建筑工程合同制定的保障管理
建筑企業(yè)的施工活動都是在合同要求的范圍內(nèi)進行的,因此,對于施工活動的工程造價管理也應嚴格按照合同的要求開展,杜絕不合理的造價管理活動狀況的發(fā)生。一是必須符合國家法律法規(guī)及相關政策的規(guī)定。我國關于招標的法律主要有合同法、經(jīng)濟法及部分單行的法律法規(guī),而在招標過程中,容易出現(xiàn)不符合法律規(guī)定的暗箱操作行為,極大地損害了國家法律的權威和招標行為公平公開的特性。這種暗箱操作的實現(xiàn)方式之一,就是通過擅自改動招標制度或是選擇不公平的招標方法來進行。由于招標工作是對投標方做出評價的關鍵,因此對招標的公平進行非常關鍵,必須嚴格按照國家的法律規(guī)定,不能設置任何不公正條件,不能偏袒任何一方。
建立和健全企業(yè)的合同管理體系,保證合同管理體系的執(zhí)行力度。大中型的建筑施工企業(yè),總部應當設合同管理專職部門,分公司設合同管理專職或兼職部門,項目經(jīng)理部應設合同管理崗。如果設有法律工作部門的,那么這個部門應當配合合同管理部門,起到法律咨詢、合同評審、履約監(jiān)督和組織仲裁、訴訟的作用。建立和健全具體的可操作的制度,使合同管理有章可循。大力推行建設工程施工合同示范文本。因為履約率與合同的質(zhì)量有很大關系。好的合同文本有利于履約。建設部和國家工商行政局都頒布了一些合同示范文本。使用好的示范文本,將有利于堵塞由于合同管理人員法律水平和語文水平不一而產(chǎn)生的漏洞,有利于明確合同主體的責任,有利于合同爭議的解決。對于自行草擬的合同文本,我們應當在審查時注意對照示范文本,防止錯漏或產(chǎn)生岐義。
2 加強建筑工程合同的變更管理工作
履行建筑工程合同,不論是傳統(tǒng)工程合同或工程合同,只能就合同規(guī)定的工作范疇、說明、質(zhì)量、時程、成本等辦理,不得逾越合同規(guī)定范圍。履行合同時,只要發(fā)現(xiàn)實際執(zhí)行情形與合同規(guī)定不吻合,就應根據(jù)原因不同確定是否變更,若只影響合同條款或工期或成本的一部分,仍需按程序辦理工程變更。傳統(tǒng)建筑工程合同簽訂時,合同文件已包含細節(jié)設計說明、材料∕設備技術規(guī)格、工程數(shù)量表等,衡量合同變更完全以合同內(nèi)容為基礎。有關設計說明及材料∕設備技術規(guī)格的修正由設計單位辦理,施工廠商則配合提供報價及工期變更資料,分別屬于兩件合同的作為,可相互制衡。
建筑工程合同簽訂時,考慮合同變更的文件僅包含業(yè)主提供的業(yè)主需求及功能規(guī)范,以及廠商投標時提交經(jīng)業(yè)主認可的投標設計∕技術建議書,但尚欠缺可供合同變更比較基準的細節(jié)設計說明、材料∕設備技術規(guī)格、工程數(shù)量表等。廠商的設計義務在滿足業(yè)主需求及設備功能條件下,從認可的投標設計、技術建議書開列材料∕產(chǎn)品的商標或型式開始,進行基本或綱要設計,直至完成細節(jié)或詳細設計說明,得據(jù)以施工、或供應、安裝為止。建筑工程合同賦予廠商設計義務,其有權在不影響原定需求、質(zhì)量與功能原則下,對設計作適度調(diào)整。廠商可能因備標時間短促,未進行完備考慮而在設計階段需再加以改進投標設計,或者基于成本考慮,欲采用用最低設計標準或選用較低標準的材料及設備,其本質(zhì)與細節(jié)或詳細設計認可后的合同變更不盡相同,但過程與合同變更流程相類似,雖因發(fā)生在設計發(fā)展階段,如前所述仍宜當作設計變更處理,完成必要的設計變更程序。
3 完善建筑工程合同管理的保障機制
(1) 搭建專門的合同管理工作執(zhí)行部門。合同管理首先應構建工作推動及督導小組,負責合同管理相關規(guī)范的審議、備查及督導落實工作制度的執(zhí)行;其次構建工作分組,負責合同管理規(guī)劃、推動及督導小組各項行政業(yè)務;最后構建專業(yè)的合同管理小組,負責推動及執(zhí)行合同管理相關工作。
(2) 編制詳細的合同管理工作開展要點與制度安排,保障合同管理工作能夠按照科學的程序配合開展各項工作。建筑企業(yè)的合同管理工作往往涉及到較大的范圍,不僅要求建筑企業(yè)內(nèi)部各部門的參與,而且還需要員工等的大力配合。在這種背景下,建筑企業(yè)必須制定出較為嚴格與詳細的合同管理工作制度要求,從而以嚴格的制度化程序來確保各部門的工作可以協(xié)調(diào)進行。
(3) 強化教育培訓及宣導。為增進合同管理人員對相關的專業(yè)知識與實務的了解,使其在企業(yè)合同管理體系中足以發(fā)揮監(jiān)控可靠,合同管理部門應針對各層級的工作人員規(guī)劃不同管理課程,包括新進、資深甚至主管合同管理人員,均可按其所需地參與培訓,以確保企業(yè)妥善運用經(jīng)費及提升預算執(zhí)行績效,發(fā)揮較高的效益。在此基礎上,還應當考慮借助外部專家協(xié)助審查,一方面解決人力不足的問題,另一方面可借助與外部專家的交流學習,導入合同管理新思維,間接獲得合同管理技術方法,提升建筑企業(yè)合同管理水平。另外,還應了解先進國家的相關法制內(nèi)容,并參考國際通用的和合同管理準則及規(guī)范,為合同管理人員打造較為系統(tǒng)完善的培訓課程法。
主要參考文獻
關鍵詞:建筑工程;施工合同;合同管理
引 言
合同作為具有法律效應的行為準則,在很大程度上約束了建設工程發(fā)包方和承包方的行為,同時明確了雙方的責任和義務。簽訂合同的雙方當事人中的任何一方在工程建設期間違反合同內(nèi)容,都應承擔相應的法律責任。因此,必須不斷規(guī)范建筑工程合同管理、優(yōu)化合同管理方案,使一切工程行為都在法律的監(jiān)督之下。
1 目前建筑工程施工合同管理中存在的主要問題
建筑工程建設本身就是一個非常復雜的行為,所以相關的合同管理更是一個浩大、繁復的工程,下圖便是工程建設過程中的合同體系,由圖可知,在合同管理過程中,如果不采取有效的措施,必然會導致很多問題和矛盾。其主要問題主要集中在以下幾個方面:
1.1 施工合同簽訂不規(guī)范,部分合同有失公平
①由于不少承包人、發(fā)包人法律意識淡薄或者雙方“關系不錯”,造成在訂立合同時,草草了事,合同內(nèi)容和程序極不規(guī)范。待工程實施起來,一旦涉及經(jīng)濟利益,由于施工合同中缺少約束彼此行為的條款,最終導致工程糾紛的發(fā)生。②即使訂立了合同,也不嚴格按照合同辦事,凡事都是“關系說話”,同時大多數(shù)項目管理機構都未設立合同管理部門,缺乏有效的合同管理制度和具體的操作流程,不能對工程進行及時的跟蹤和有效的動態(tài)合同管理,導致部分合同的訂立顯失公平。根據(jù)《合同法》,簽訂合同的當事人的權利和義務應是平等的。但實際情況是,大部分施工合同都是有利于承包人,對發(fā)包人的制約條款偏少,例如發(fā)包人違約、賠償?shù)确矫娴募s定,也缺少行之有效的處罰辦法的規(guī)定。
1.2 合同管理難度高,索賠工作難以實現(xiàn)
由于社會條件和市場經(jīng)濟體制的種種漏洞,使建筑行業(yè)的合同管理難度高,同時建筑業(yè)是一個索賠多發(fā)的行業(yè)。首先,在建筑企業(yè)中普遍缺少合同管理人才,再加上建筑施工合同管理本身就是一個龐大、復雜的體系,因此,管理難度極高。其次,就是索賠工作存在的種種問題。索賠是對合同缺陷的補充,賦予受損失者合理追償損失的權利,也是彌補工程損失的有效手段,其實質(zhì)是承發(fā)包雙方承擔工程風險比例的再分配。下圖是可管理性風險分配示例,可以清晰地看到各方的風險承擔情況(注:共擔即承包商承擔費用,業(yè)主承擔時間)。但是,現(xiàn)階段市場競爭激烈,訂立的合同中有諸多不合理的地方,很大程度上干擾了索賠工作的進行。
2 對于現(xiàn)在建筑合同管理中存在問題的解決建議
2.1 健全合同管理工作制度
合同管理的主體是人,因此,首先要提高合同管理人員的業(yè)務素質(zhì),對現(xiàn)任合同管理人員進行培訓教育,增強他們的合同管理意識,并選取具備現(xiàn)代化管理意識、精通合同法律法規(guī)、熟悉工程實施全過程、具有豐富的實踐經(jīng)驗的管理人員來擔任合同管理要職。在此基礎上,應健全合同管理工作制度,主要包括以下幾個方面:①責任分解制度。合同管理人員應負責將各種合同事件的責任分解落實到各個工作小組,使他們對各自的工作范圍、責任等有詳細的了解,使各個工程小組都能各盡其責。②合同交底制度。合同簽訂后,組織合同管理人員對工作小組負責人進行合同交底,使工作人員了解合同情況和具體的工作流程。③每日工作報送制度。建立每日工作報送制度,各職能部門上交每天的工作情況和工作計劃,使相關部門及時掌握工程信息,從而規(guī)避風險、發(fā)現(xiàn)問題,并及時采取措施解決。
2.2 推行建設工程合同示范文本制度
目前,建筑行業(yè)的很多合同流于形式,敷衍了事,內(nèi)容極不規(guī)范,并沒有把合同雙方的責任和義務條列清楚,因此,要大力推行合同示范文本制度,使建筑合同規(guī)范化、標準化。這種制度一方面有助于當事人熟悉有關法律、法規(guī),使建設工程合同的簽訂符合法律規(guī)范的要求,避免出現(xiàn)顯失公平和違法條款的問題;另一方面便于合同管理機關加強監(jiān)督檢查,提高合同的履約率,維護建設市場秩序。根據(jù)《標準施工招標文件》,規(guī)定不再分行業(yè)而是按施工合同的性質(zhì)和特點編制招標文件,而且結合我國實際情況對通用條款作了較為系統(tǒng)的規(guī)定。今后,要加強推行合同示范文本以提高合同質(zhì)量。
2.3 定期監(jiān)督檢查合同履行情況
鑒于建筑行業(yè)本身的特點和市場經(jīng)濟體制的局限性,雖然有時建筑施工合同的訂立符合規(guī)范,但是在后期實行過程中,很多人陽奉陰違,所以,要加大對合同履行情況的監(jiān)督力度。檢查內(nèi)容包括三個方面:①監(jiān)督各方,使之嚴格履約合同內(nèi)容;②檢查施工過程中的變動情況,例如工期設計、合同內(nèi)容等,如有變更,應完善手續(xù),以合同形式明確變更情況;③對合同執(zhí)行過程進行重點監(jiān)控,如當事人各方的來往函件、通知等文書,若存在違約問題,及時上報并解決。
3 建筑工程施工合同管理案例分析
3.1 案例概況
某建筑工程為1棟12層框架結構的商住樓,建筑面積9950m2。業(yè)主已提供三通一平(指水通、電通、路通和場地平整),資金已到位,施工許可證已領取,基本具備開工條件。本工程采用直接與某股份公司議標,采用單價包干合同,按880元/m2單價包干。工程開工后工程基本順利,6個月后上旬完成砌體工程后停工,停工原因是合同單價過低,在施工期間鋼筋等主要材料價格上漲過快。由于該股份公司未考慮材料漲價風險,合同價格定得過低,建議業(yè)主按實際鋼筋價格上漲水平調(diào)整合同單價。業(yè)主不同意,重新選定建筑公司進場施工,此股份公司最終訴諸于法律。
3.2 合同管理案例具體分析
本案例中施工單位因建工材料價格上漲,要求調(diào)整合同價格,經(jīng)查在土建合同第六章中有以下規(guī)定:
(1)本工程計費面積9950m2,按880元/m2單價包干,本合同造價暫定為人民幣875.6萬元。
(2)按國家規(guī)定應由乙方繳納的各種稅費已包含在本工程造價內(nèi)由乙方負責繳納。
(3)在合同確定的施工圖紙設計基礎上,變更修改施工工程帶來的費用變化在2%范圍內(nèi)時,結算時不予考慮;在超過2%時以及增加工程量(簽證工程、圖紙外、超出附件范圍的工程)按以下取費標準:土建及安裝均按當?shù)厝惞こ炭們r下浮30%計取,材料差價按施工期當季度市場材料差價。條款未對材料價格上漲等合同價格影響因素作出明確規(guī)定,但考慮到本合同為單價包干合同,建筑面積按實際計算。價格上漲屬于股份公司的風險,應在議標時考慮在包干單價中,且在簽訂合同過程中也無異議,故業(yè)主未同意此項索賠要求,原因是預算編制依據(jù)不合理,理由充分,在議標中股份公司是考慮自己的實力向業(yè)主作出了優(yōu)惠,不能簡單參照增加工程結算的辦法,只能按合同單價水平。
甲乙雙方協(xié)商不成,最終乙方向當?shù)厝嗣穹ㄔ禾嵩A,經(jīng)當?shù)厝嗣穹ㄔ簩徖?,最終判決如下:甲乙雙方終止合同。乙方可以按增加工程結算辦法編制預算,但要考慮優(yōu)惠比例,即考慮預算價與合同價的比值,同時按甲乙雙方及監(jiān)理確認的工程量計算,最終確認完成工程價款為600.2316萬元。
甲方重新引入其他建筑公司,議標完成后,簽訂了剩余工程補充協(xié)議價,比原合同價要高,且在訴訟期間,浪費了時間,影響工程工期。因此,一定要加強合同管理,預測可能發(fā)生的情況,明確責任,以免發(fā)生合同糾紛。
4 結束語
隨著中國房地產(chǎn)業(yè)的發(fā)展,建筑工程施工合同糾紛也越來越多,案情也愈加復雜。建筑工程施工合同是工程項目管理的重要內(nèi)容之一,因此有必要對建筑工程施工合同糾紛及合同管理進行探討與研究,加大對施工合同的管理力度,促進建筑行業(yè)的長期穩(wěn)定發(fā)展。
參考文獻
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關鍵詞 建筑工程 項目施工 合同管理
中圖分類號:TU198文獻標識碼: A
1建筑工程合同管理的意義
1.1 合同管理是市場經(jīng)濟的需求
隨著市場經(jīng)濟機制的不斷完善, 要求政府相關管理部門轉變職能,更多地應用法律、法規(guī)和經(jīng)濟手段調(diào)節(jié)和管理市場;承包商作為建筑市場的主體,必須按照市場規(guī)律要求,健全和完善內(nèi)部各項管理制度,其中合同管理制度是其管理制度的關鍵內(nèi)容之一。隨著建筑市場機制逐漸完善, 施工合同必將成為調(diào)節(jié)業(yè)主和承包商經(jīng)濟活動關系的法律依據(jù)。
1.2 規(guī)范建設各方行為的需求
目前,從建筑市場經(jīng)濟活動及交易行為看,不正當競爭行為時有發(fā)生,承發(fā)包雙方合同自律行為較差,加之市場機制難以發(fā)揮應有的功能。因此,政府行政管理部門必須加強建設工程施工合同的管理,促進建筑市場的健康發(fā)展。
1.3 建筑業(yè)迎接國際性競爭的需求
我國加入WTO后,建筑市場將全面開放。國外承包商進入我國建筑市場,如果業(yè)主不以平等市場主體進行交易,仍然盲目壓價、壓工期和要求墊資,就會引起貿(mào)易糾紛。另外,由于不能及時適應國際市場規(guī)則,將造成建筑企業(yè)喪失大量參與國際競爭的機會。因此,承發(fā)包雙方應盡快樹立國際化意識,遵循市場規(guī)則和國際慣例,建立行之有效的合同管理制度。
2建筑工程項目管理中合同的作用
合同法規(guī)定,合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。從本質(zhì)上講,合同是當事人雙方為了實現(xiàn)某一標的,圍繞標的的質(zhì)量、價款、數(shù)量、履行期限、地點、方式以及違約責任等內(nèi)容,協(xié)商一致,對雙方權利和義務的事先約定,是對未來將要發(fā)生的實現(xiàn)標的過程中可能出現(xiàn)的問題和責任的一種設想。
合同風險是由于在合同訂立、履行過程中存在的不確定性而產(chǎn)生的經(jīng)濟損失的可能性。合同糾紛是合同當事人合同規(guī)定的權利和義務產(chǎn)生了不同的理解。由于上面所述的原因,合同風險、合同糾紛的存在是必然的,但是經(jīng)過努力,合同風險、合同糾紛可以規(guī)避、預防和減少。
2.1 合同是建筑工程項目管理的核心
任何一個建筑工程項目的實施都是通過簽訂一系列的承發(fā)包合同來實現(xiàn)的。通過對承發(fā)包范圍、價款、工期和質(zhì)量標準等合同條款的制訂和履行,業(yè)主可以在合同環(huán)境下調(diào)控建設項目的運行狀態(tài)。
通過對合同管理目標責任的分解,建筑工程項目的業(yè)主還可以規(guī)范項目管理機構的內(nèi)部職能,緊密圍繞合同條款開展項目管理工作。因此,無論是對承包商的管理,還是對電力項目業(yè)主本身的內(nèi)部管理,合同始終是建設項目管理的核心。
2.2 合同確定了工程實施和項目管理的主要目標,是合同雙方在工程中進行各種經(jīng)濟活動的依據(jù),包括工期、質(zhì)量、價格等目標。
工期:包括工程的總工期、工程開始、工程結束的具體日期及工程中的一些主要活動的持續(xù)時間。
工程質(zhì)量、工程規(guī)模和范圍,詳細而具體的質(zhì)量、技術和功能等方面的要求。價格:包括工程總價格、各分項工程的單價和總價等。
2.3 合同雙方總目標一致,但利益又不一致
合同一經(jīng)簽訂,合同雙方結成一定的經(jīng)濟關系合同現(xiàn)定了雙方在合同實施過程中的經(jīng)濟責任利益和權力。簽訂合同,則雙方居于一個統(tǒng)一體中,共同完成項目任務,雙方的總目標是一致的。
但從宏觀經(jīng)濟目標角度看,合同雙方的利益又是不一致的。由于利益的不一致導致工程過程中的利益沖突,造成工程實施和管理中雙方行為的不一致、不協(xié)調(diào)和矛盾。合同是調(diào)節(jié)這種關系的主要手段,雙方都可以利用合同保護自己的權益,限制和制約對方。
2.4 合同是承發(fā)包雙方履行義務、享有權利的法律基礎
為保證建筑工程項目的順利實施,平衡承發(fā)包雙方的職責、權利和義務,合理分攤承發(fā)包雙方的責任風險,合同通常界定了承發(fā)包雙方基本的權利義務關系。如發(fā)包方必須按時支付工程進度款,及時參加隱蔽工程驗收和中間驗收,及時組織工程竣工驗收和辦理竣工結算等。
承包方則必須按圖紙和標準的施工組織設計組織施工,向業(yè)主提供符合約定質(zhì)量標準的建筑產(chǎn)品等。合同中明確約定的各項權利和義務是承發(fā)包雙方的最高行為準則,是雙方履行義務、享有權利的法律基礎。雙方都必須按合同辦事,雙方的行為主要靠合同約束。
3 建筑施工合同管理中存在的問題
3.1 法律意識淡薄
3.1.1 少數(shù)合同有失公正
存在雙方權利、義務不對等現(xiàn)象,不利于合同的公平、公正履行,成為施工合同執(zhí)行過程中發(fā)生爭議較多的一個原因。
3.1.2 合同文本不規(guī)范
國家工商局和建設部為規(guī)范建筑市場的合同管理,制定了《建筑工程施工合同示范文本》。少數(shù)建設項目在簽訂合同時為了回避業(yè)主義務,采用一些自制的、不規(guī)范的文本進行簽約。避重就輕,轉嫁工程風險。
3.1.3 “陰陽合同”充斥市場
有些業(yè)主以各種理由,除按招標文件簽訂“陽合同”,供建設行政主管部分審查備案外, 私下與承包商再簽訂一份在實際施工活動中被雙方認可的“陰合同”,為合同履行埋下了隱患。
3.1.4 合同履約程度低,違約現(xiàn)象嚴重;有些合同的簽約雙方都不認真履行。違約現(xiàn)象時有發(fā)生,嚴重影響建設市場。
3.1.5 合同索賠工作難以實現(xiàn)。索賠是合同和法律賦予受損失者的權利。不平等合同條件等問題,給索賠工作造成了許多干擾因素,導致合同索賠難以進行。
3.2 不重視合同管理體系和制度建設
一些項目不重視合同管理體系的建立。合同歸口管理、分級管理和授權管理機制不健全,合同管理程序不明確,缺少必要的審查和評估步驟。缺乏對合同管理的有效監(jiān)控。
3.3 專業(yè)人才缺乏是影響合同管理效果的重要因素
建設合同涉及內(nèi)容多,專業(yè)面廣,合同管理人員需要有一定的專業(yè)技術、法律和造價管理知識。很多項目管理機構中,沒有專業(yè)技術人員管理合同。
3.4 合同管理手段落后
一些項目合同管理仍處于分散管理狀態(tài),合同管理粗放。合同管理應用軟件的開發(fā)和使用相對滯后, 建設項目合同管理的信息化程度偏低。
4加強與完善建筑工程施工合同管理
4.1 加強對承包商的資質(zhì)管理
通過嚴把建筑承包商資質(zhì)管理關, 從總量上控制建筑施工隊伍的規(guī)模,解決目前建筑市場上供求失衡問題,從根本上杜絕壓級壓價。同時, 各級建設行政主管部門要加強對承包商參與市場行為的監(jiān)督管理,確保建筑市場的規(guī)范、健康發(fā)展。
4.2 加強工程招投標管理
建立與工程量清單相配套的工程管理、合同管理制度。國家已經(jīng)出臺了招投標法,并全力推行工程量清單報價體制。建議在招標形式上應該重視原則,突出效果。
同時,在工程量清單計價法推廣實施后,沒有新的計價辦法配合相應的合同管理模式, 使得招投標所確定的工程合同價在實施過程沒有相應的合同管理措施。建議盡快研究相應配套措施和管理辦法。
4.3 加快建立合同管理人員職業(yè)資格制度
加快建立合同管理人員職業(yè)資格制度的步伐, 提高合同管理人員素質(zhì)由于合同管理是建設項目管理的核心工作, 不論建設單位或施工單位,合同管理崗位都是極其重要的崗位,合同管理人員必須是具有豐富的法律知識和業(yè)務知識的專業(yè)人員, 針對目前建設項目合同管理人才缺乏、整體素質(zhì)不高的現(xiàn)象,建議盡快建立建設項目合同管理人員職業(yè)資格制度,合同管理人員經(jīng)過嚴格的培訓,考試合格取得資格方可上崗。
4.4 加大合同管理力度保證合同全面履約
為保證施工合同全面履行, 建設行政管理部門應把施工合同管理工作列為整頓規(guī)范市場工作的重要內(nèi)容。要在嚴把審查關的基礎上,加大合同履約管理力度。進一步維護承包商的合法利益。
4.5 加強合同法律意識減少合同糾紛產(chǎn)生
承包商由于缺乏法律和合同意識,在簽訂合同時,對其中合同條款未做認真約定,即草率簽訂,直接導致了合同糾紛的產(chǎn)生。因此,在簽訂合同過程中,承包商要對合同合法性、嚴密性進行認真審查,減少簽訂合同時產(chǎn)生糾紛的因素,把合同糾紛控制在最低范圍內(nèi),以保證合同的全面履行。
4.6 加強合同管理體系和制度建設
項目建設各方要重視合同管理機構設置、合同歸口管理工作。做好合同簽訂、合同審查、合同授權、合同公證、合同履行的監(jiān)督管理。建立健全合同管理制度,嚴格按照規(guī)定程序進行操作,以提高合同管理水平。
5結論
建設工程項目合同管理是建設工程管理的一項非常重要的內(nèi)容。在合同管理中,應建立完善的合同管理制度,合同管理機構,并加強對合同管理人員的培訓,轉變思想觀念;作為一個合同管理人員,在熟悉工程項目合同的特點和有關內(nèi)容的基礎上, 嚴格對合同履行和變更進行管理,只有這樣,才能保證建設工程項目合同的正常履行。
參考文獻:
企業(yè)經(jīng)濟往來主要是通過契約形式進行,因此嚴把合同關,重視合同管理,是現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營管理中的一項重要工作。
企業(yè)合同管理是指企業(yè)對以自身為當事人的合同依法進行訂立、履行、變更、解除、轉讓、終止以及審查、監(jiān)督、控制等一系列行為的總稱。企業(yè)合同管理是實現(xiàn)企業(yè)對市場的承諾,體現(xiàn)企業(yè)的誠信,打造企業(yè)品牌的重要手段。
改革開放尤其是入世以來,大量外國建筑工程企業(yè)涌入國內(nèi),而國內(nèi)建筑企業(yè)無論是在資金、技術還是合同管理水平等方面競爭力都較弱,這對我國建筑工程行業(yè)形成了巨大沖擊。同時,國內(nèi)建筑工程企業(yè)要想在國際舞臺上一較高低,高水平的合同管理是必不可少的因素。對此國家以及建筑工程行業(yè)也有所認識,但合同意識淡薄、合同管理水平偏低仍是當前我國建筑工程行業(yè)的軟肋。因此,國家和建筑工程企業(yè)應當采取積極措施促進企業(yè)健康快速發(fā)展。
二 我國建筑工程企業(yè)合同管理存在的問題
1. 國家對建筑業(yè)的宏觀調(diào)控有待加強。市場經(jīng)濟既需要充分發(fā)揮市場在資源配置中的決定性作用,也需要國家的宏觀調(diào)控和科學管理。
一方面,我國建筑市場飛速發(fā)展。2013 年全國建筑業(yè)總產(chǎn)值為159313 億元,同比增長16. 1%。2014 年上半年全國建筑業(yè)總產(chǎn)值為69400 億元,同比增長15. 3%。當前建筑市場競爭激烈,而且是買方市場,發(fā)包方和承包方地位不平等,業(yè)主即發(fā)包方占據(jù)主導地位。業(yè)主完全可以憑借其優(yōu)勢地位迫使承包商接受相對苛刻的合同條件。體現(xiàn)在合同內(nèi)容上就是簽約雙方權利義務不對等。合同文本大多由發(fā)包方制定,發(fā)包方不可能為自己設置過多約束,更多強調(diào)承包方義務,而承包方由于不占據(jù)主導地位只能被動接受不對等的條約。例如實踐中承包商需要向業(yè)主即發(fā)包方提供履約保函,但并沒有要求發(fā)包方提供相關的預付款保證。如果款項沒有按時撥付工程款給承包商,就有可能導致承包方資金周轉困難,從而又導致了工程款、農(nóng)民工工資的拖欠等問題。
另一方面,我國政府對建筑市場的引導略顯不足。目前我國的建設工程施工合同示范文本體系僅由《建設工程施工合同示范文本》(GF-2013 -0201) 、《標準施工招標文件》、《標準設計施工總承包招標文件》、《工程總承包合同》( GF-2011 -0216)四個合同文本為核心構建的示范合同體系。但這四個示范合同文本僅涵蓋了施工、承包、招標及設計四個方面的內(nèi)容,尚未涉及融資、售后服務等,遠遠不能滿足當前工程類型多樣化的需要,尤其不能適應國際建筑市場的發(fā)展變化。
2. 缺乏專業(yè)的合同管理人員。
部分企業(yè)法定代表人或主要負責人對建筑領域的法律規(guī)定不了解,對合同管理以及合同管理部門職能定位存在偏差,注重合同靜態(tài)管理,忽視動態(tài)管理,合同履行監(jiān)控不足。不懂得通過合同管理防范法律風險,以及如何在合同履行階段控制風險,從而提升企業(yè)經(jīng)營管理水平。不少企業(yè)認為簽訂合同只是走過場,在簽訂后將其束之高閣,導致合同在中后期履行階段容易出現(xiàn)問題。一般來說,建筑工程企業(yè)管理層對投標、簽約工作還比較重視,但對合同履行過程中的監(jiān)督、檢查、統(tǒng)計、考核、獎懲等缺乏有效的措施和方法。同時不注重對合同管理人才和團隊的培養(yǎng),企業(yè)專業(yè)合同管理人才儲備不足。遇到糾紛時臨時聘請律師救火,而律師并未全程參與,對糾紛產(chǎn)生的前因后果并不能客觀全面的了解,不一定能夠很好地解決糾紛。
3. 企業(yè)對合同履行過程監(jiān)管不到位部分企業(yè)沒有真正認識到合同簽約的目的主要是保障合同的及時有效履行,防止違約行為的發(fā)生,是維護自身權益的武器,具體表現(xiàn)為在合同簽訂層面看起來是比較完善的,但是在具體履行的時候又不能按照合同約定履行,就如前文所說的簽訂合同只是走過場,合同具體履行到哪一環(huán)節(jié)并沒有人跟進; 在合同變更的事項出現(xiàn)時,具體經(jīng)辦人不能和相關執(zhí)行部門及時進行協(xié)調(diào)處理,更不用說及時地簽訂變更協(xié)議,一旦發(fā)生合同糾紛就處于被動地位。
三 完善建筑工程企業(yè)合同管理的措施
1. 完善建筑業(yè)市場的宏觀調(diào)控。
一方面,市場經(jīng)濟就是法治經(jīng)濟,只有完善的法律體系和規(guī)范的市場監(jiān)管才能保證工程項目按合同約定順利實施,促進市場經(jīng)濟的健康運行。在建設工程領域國家應當深化改革,推進國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化。除了要完善建筑工程領域的立法,建立完善的法律體系,更重要的是要嚴格執(zhí)法,嚴厲打擊那些擾亂建筑工程市場秩序的違法行為。應加大貫徹相關法律法規(guī)的力度,嚴格依法辦事,嚴格處理那些上有政策,下有對策的行為??梢苑抡沾驌羟焚J不還老賴的做法,公布黑名單,對于那些違法企業(yè)可以采取降低施工資質(zhì)、一定時間內(nèi)不準進入建筑工程領域等措施來處罰。同時,減少不恰當?shù)男姓深A行為對正常的經(jīng)濟活動造成嚴重的影響。一些不恰當?shù)男姓深A行為阻礙了建筑合同制度的實施,與國際市場通行做法不匹配,不利于企業(yè)參與國際競爭。
另一方面,創(chuàng)新建設工程合同體系,引導建筑市場健康發(fā)展。隨著改革開放的進程,尤其是入世之后,國內(nèi)建筑企業(yè)也參與到國際建筑市場的競爭中,因此國家應當采取有效措施促使國內(nèi)企業(yè)與國際市場的無縫銜接。對于建設工程合同管理而言,應當是以合同文本為基礎和依據(jù)的?!督ㄔO工程施工合同示范文本》是我國建設工程合同與國際市場接軌的重要一步。但它僅限于業(yè)主與承包商之間的合同示范文本。除了業(yè)主與承包商還應當包括其他的參與主體,如總承包商與分包商、承包商與供應商。針對不同締約方,應當建立一套與之相適應的完整的合同體系。合同承包方式也應當走國際化路線。國際上已經(jīng)產(chǎn)生了如設計- 采購- 施工模式(EPC)、項目管理(PM)、階段分包方式(CM)、建造-運營-移交模式(BOT)等多種承發(fā)包模式,而我國目前建設領域采用的合同方式主要是施工承包,很少有其它的承包形式。但也有類似嘗試,例如2008 年北京奧運會多個場館即采用了的BOT 模式。
2014年11月26日國務院印發(fā)的《關于創(chuàng)新重點領域投融資機制鼓勵社會投資的指導意見》強調(diào)要進一步創(chuàng)新投融資方式,其中一個就是建立健全政府和社會資本合作(PPP)機制,引入社會資本,增強公共產(chǎn)品供給能力。這有助于解決我國大型建筑工程融資難問題。國際建筑市場的風云變幻迫切需要我國建筑行業(yè)創(chuàng)新建設工程合同體系,吸收引進國外先進的承包、發(fā)包、融資方式。
2. 培育現(xiàn)代化的合同管理團隊。
現(xiàn)代化的合同管理機構或者專業(yè)團隊應當包括企業(yè)的法定代表人或負責人、法律顧問或?qū)iT的法務部門、項目經(jīng)理。這類人由于經(jīng)常接觸合同,他們的合同管理業(yè)務水平的高低也決定了合同簽訂、履行的效果。因此必須采取多管齊下的措施,培育現(xiàn)代化的合同管理機構。在我國民法上,法定代表人的基本含義是法人的負責人,即代表法人行使職權的人。
作為建筑工程企業(yè)的法定代表人或負責人,首先應當加強合同法、建筑法等建筑工程領域法律法規(guī)的學習,培養(yǎng)法治思維,增強風險防范意識。
其次應當注重合同管理團隊的培養(yǎng)。目前通行的做法是由企業(yè)聘請法律顧問或組建法務部門統(tǒng)一管理合同。合同管理是企業(yè)法律顧問事務中的一項重要工作,它不再是簡單的要約、承諾、簽約等內(nèi)容,而是一種全過程、全方位、科學的管理。而不是在發(fā)生糾紛時,才想到由合同管理部門充當消防員的角色。法律顧問或法務部門只有全面參與企業(yè)合同管理的工作,包括談判協(xié)商到最終履行,并及時了解企業(yè)合同執(zhí)行的相關情況,才能在發(fā)生合同糾紛時全面客觀地了解前因后果,找到最好的解決辦法。
最后應加大對合同管理人才的儲備和培訓,進行智力投資??梢酝ㄟ^選送一批有潛力的人員到有關院校深造、邀請專家講座、組織理論學習和研討等多種途徑儲備合同管理人才。基于建筑工程企業(yè)施工分散的特點,目前大多企業(yè)實行項目經(jīng)理責任制。項目經(jīng)理是項目建設及其管理的核心人物,其經(jīng)營、管理和領導能力的強弱,對項目運營狀況有直接影響。因此企業(yè)要慎重選拔和任用項目經(jīng)理,加強對項目經(jīng)理合同管理方面的充電,使其能夠在項目建設過程中把好合同關,為企業(yè)創(chuàng)造更大的經(jīng)濟效益。
3. 建立合同管理預警機制。
企業(yè)在合同簽訂后,應當及時了解和掌握合同履行的具體情況,建立相關預警機制,做好合同履行的監(jiān)管工作。
一是在發(fā)現(xiàn)合同存在瑕疵,有可能造成合同履行困難時,具體經(jīng)辦人員應當視具體情況及時采取補救的措施,如簽訂補充協(xié)議。
二是在對方超期完工、延遲付款等情形時,應及時由具體經(jīng)辦人員向?qū)Ψ教岢鰰娲呃U通知或書面還款協(xié)議,防止超過訴訟時效。
關鍵詞:建筑工程;合同管理;法律糾紛;對策
隨著人們生活水平的提高,建筑工程項目也越來越多,隨之而來的問題是出現(xiàn)很多的法律糾紛。這種情況的發(fā)生可能會對企業(yè)經(jīng)營造成很大的負面影響,因此,企業(yè)需要盡量避免糾紛的產(chǎn)生,同時做好合同管理工作,一旦發(fā)生問題也可以根據(jù)合同采取相應的對策進行處理。本文就建筑工程合同管理與法律糾紛對策進行闡述。
一、合同管理的意義
(一)經(jīng)濟發(fā)展的要求
我國各行各業(yè)已逐步走向規(guī)范化,建筑領域同樣如此。如今,建筑工程合同雙方會根據(jù)合同履行各自職責,同時這種方式可以規(guī)范建筑行業(yè)的各種行為,保持建筑市場的經(jīng)濟穩(wěn)定性。讓市場經(jīng)濟對建筑行業(yè)市場管理進行宏觀調(diào)控,能夠讓建筑行業(yè)更加健康的發(fā)展。
(二)行為規(guī)范的要求
合同雙方可以通過合同中的各項條款對其責任與權利進行界定。合同管理可以規(guī)范合同雙方的各項行為,同時,一旦在建筑工程中出現(xiàn)問題,相關人員可以根據(jù)合同進行糾紛的處理。我國建筑行業(yè)各項制度雖然已經(jīng)逐漸完善,但是仍然無法避免一些非法競爭等不好現(xiàn)象的發(fā)生,一些人會因追求利益而鋌而走險,這時,需要通過合同對這些行為進行規(guī)范,避免糾紛的發(fā)生,將合同雙方的矛盾進行調(diào)解,最終保證建筑工程能夠保質(zhì)保量的完成。
(三)項目管理的要求
建筑工程中合同管理具有很重要的規(guī)范作用。建筑方可以根據(jù)合同的具體內(nèi)容對施工中所要使用的各項資源進行合理調(diào)配。如若在建筑工程中不能明確各種責任義務的歸屬,可能會導致建筑方無法對工程中的各項資源進行合理的使用和管理,這種情況在很大程度上可能會導致資源的浪費和各種現(xiàn)象的發(fā)生。因此,合同管理對項目的管理起到重要的作用。
二、法律糾紛
(一)質(zhì)量糾紛
承包方和發(fā)包方需要保證建筑工程的質(zhì)量符合國家各項標準,從而保證人民的財產(chǎn)和生命安全。但是,一旦建筑工程出現(xiàn)嚴重的質(zhì)量問題,則需要承包方與發(fā)包方負起相關的責任,否則可能會出現(xiàn)雙方推卸責任的現(xiàn)象。第一,發(fā)包方如果在設計過程中出現(xiàn)失誤,或是在施工環(huán)境、設備及材料管理方面出現(xiàn)問題,都可能導致建筑工程質(zhì)量問題的出現(xiàn)。第二,承包方如果在施工過程中不能合理的運用各項施工技術,施工的組織管理工作存在缺失,或是施工規(guī)劃中存在失誤等也都可能導致建筑工程質(zhì)量問題的出現(xiàn)。
(二)工期糾紛
工期糾紛同樣可能與合同雙方相關。這種糾紛在實際的建筑工程中時有發(fā)生,工期的延誤會造成一定的損失,而由哪方來承擔責任或是雙方責任承擔比重如何界定則是人們需要考慮的問題。一般情況下,如果發(fā)包方未能按期提供工程所需的各項物資、設備等,或是事先未能就場地拆遷等問題達成一致,最終導致工程無法按期完成而產(chǎn)生的損失需要由發(fā)包方負責。而工程具體的施工組織管理出現(xiàn)失誤以及技術方面的問題導致無法按時交工則需要承包方負起責任。除此之外,建筑工程的工期可能受到各種無法預測的自然災害等方面因素的影響,這些情況承包方和發(fā)包方并不能進行控制。
三、防范對策
(一)嚴格評審
工程出現(xiàn)問題時,需要按照合同進行相關的責任界定。如果制定的合同內(nèi)容不合理可能導致其無法發(fā)揮明確承包方與發(fā)包方責任的功能。因此,在相關人員對合同的各項內(nèi)容進行審查時,需要對其中每一項條款的合理性進行審查,同時通過專業(yè)人士對合同中的漏洞以及責任歸屬不明確等問題進行修改,從而保證當建筑工程發(fā)生問題時,雙方可以根據(jù)合同內(nèi)容明確各自的責任以及保證責任界定的公平合理。
(二)嚴格調(diào)查合同方的資信問題
在工程的所有工作開始之前,評估人員需要對發(fā)包方和承包方的實力進行調(diào)查。評估人員需要保證發(fā)包方的運營狀況良好,同時,也要明確其相關的責任負責人,并對企業(yè)的信用情況進行了解,最終確保發(fā)包方符合建筑工程的各項要求。另外,評估人員對合同雙方的審查工作中,需要對企業(yè)的實力和資質(zhì)進行了解,最終選擇可靠的發(fā)包方和承包方進行合作,從而減少工期延誤以及工程質(zhì)量不合格的問題發(fā)生,從根源上避免糾紛的出現(xiàn)。
(三)加強監(jiān)督管理
由于建筑工程的復雜性,導致發(fā)生質(zhì)量以及工期延誤等問題時責任的界定工作比較困難。因此,監(jiān)督管理人員需要對建筑工程的整個建設過程做好記錄工作,以文字或是各種現(xiàn)代手段對合同雙方的行為進行記錄,這種做法保證當問題發(fā)生時,能夠依據(jù)這些記錄對承包方和發(fā)包方的責任進行界定,避免糾紛現(xiàn)象的產(chǎn)生。同時,監(jiān)督管理人員需要對承包方和發(fā)包方雙方對合同細節(jié)的完成狀況進行了解和掌握,同時協(xié)調(diào)好各個相關部門之間的工作,為建筑工程提供一個良好的建設條件。在建筑工程出現(xiàn)變動時,需要監(jiān)督管理人員對變動的內(nèi)容進行記錄,避免之后產(chǎn)生法律糾紛。另外,還有一種因特殊情況而引起的糾紛,即“黑白合同”。這種情況是當事人為避稅等原因簽訂內(nèi)容不同的合同而導致的糾紛,監(jiān)督管理人員需要加強對這種情況的控制,當問題發(fā)生時按照最新的規(guī)定以中標合同為準。
結束語
當建筑工程出現(xiàn)問題時,需要通過合同明確合同雙方的責任。發(fā)包方與承包方出現(xiàn)法律糾紛時,可以按照事先制定好的合同內(nèi)容進行相關問題的處理。因此,在合同制定時需要保證其合理性以及對承包方和發(fā)包方的約束效果,才能為項目的順利完成打下堅實的基礎,最終保證建筑工程保質(zhì)保量的完成。
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關鍵詞:建筑工程,招投標,管理,施工合同,管理
Abstract: The construction project bidding and contract management is the construction of the integral part two, is in the relevant governmental departments under supervision, the construction unit by invited many, according to legal procedures, the justice and equality standards according to the process of selecting good construction unit. In view of the current construction market established market is not standard, and the tender and contract management exist in the negligence of the problem, we should take reasonable and effective measures to ensure the construction market order of rapid and stable development. This paper respectively from the construction of project bidding scope and significance, and in view of the current construction of some problems existing in the contract put forward the countermeasures.
Keywords: architectural engineering, bidding, management, construction contract, management
中圖分類號:TU198文獻標識碼: A 文章編號:
0 引言
建筑工程招投標與合同管理是當今建筑市場中必備的條件,工程項目的過程中必須本著公平、公正、開放式的合同方式。簽訂施工合同就是為了承、發(fā)包雙方實行承諾保護雙方利益的表現(xiàn)。
1 建筑工程招投標與合同管理
1.1 什么是建筑工程招投標
工程招投標是國際通用的工程建設預期的管理方式,是完全以市場經(jīng)濟的運行方式與結構做基礎而進行的工程建設管理方式。它是在政府的管理部門的監(jiān)督下, 由發(fā)包方制定建筑工程包括工程價格、質(zhì)量、時間限制為主要的準則, 邀請眾多施工單位參與進來,并且按照法定的程序來實行公平、公正、開放性的競爭,而最終選擇最具有優(yōu)勢特征的施工單位來進行施工。
1.2 合同管理的含義
所謂的建筑工程施工合同管理,指的是在承發(fā)包雙方,以合理完成所承包的工程項目而明確制定的雙方所需履行的權利與義務。施工合同是建筑工程中的主要合同,是施工單位進行進度、質(zhì)量、費用管理的依據(jù)。
依據(jù)法律法規(guī),采取法律的、行政的手段,對施工合同關系進行指導和監(jiān)督,保護施工合同中的合法權益,更好的處理施工中的糾紛,防止違法行為的發(fā)生,從而保證了施工合同順利實施。做好合同管理將對工程項目管理的成功和取得的經(jīng)濟效益起到了事半功倍的作用。
2 建筑工程招投標合同管理之間的存在問題
隨著建筑市場的快速發(fā)展,因為它符合當今社會主義市場經(jīng)濟。因此招投標以及合同管理制度已經(jīng)逐漸被人們認識接受。它對當今建筑市場的快速發(fā)展有著引導、優(yōu)化資源配置等作用。雖然這幾年我國出臺了許多政策和法律法規(guī),對招投標工程作出了一系列的規(guī)范和防治措施,相對于之前較為健全,但是我國很多的相關管理單位對建筑施工的單位管理還是不夠嚴格完善,對承包的施工單位資格審查監(jiān)督不到位。甚至有的沒有投標資格的施工單位竟然也可以中標。這種違反常規(guī)的建筑工程招投標私下的協(xié)議、幕后交易的事情隨處可見,可見在建筑工程招投標與合同管理方面存在非常嚴重的問題,主要表現(xiàn)在以下的幾個方面:
2.1 評標的方法沒有結合實際情況
所謂的綜合評標法就是評標時,對投標人的每一項指標進行符合性審查、核對并給出分數(shù)值,最后,結合總體比較,取分數(shù)值最高者為中標人。評標時的各個評委獨立打分,互相不商討,最后匯總分數(shù)。但是這種評標的方法并不太符合實際情況的評標方法,具體表現(xiàn)在以下幾個方面:評標辦法和標準可能五花八門,很難統(tǒng)一和規(guī)范;在沒有資格預審的招標中,容易由于資格資質(zhì)條件設置的不合理,導致“歧視性”條款,造成不公,引起質(zhì)疑和投訴;還比較容易發(fā)生“最高價者中標”現(xiàn)象,引起對于政府采購和招標投標的質(zhì)疑。
2.2 合同內(nèi)容不夠充實,投招標的結果沒能真正體現(xiàn)在合同上
監(jiān)管機構的工作人員意識淡薄,管理的措施太過疏松。政府的監(jiān)督管理部門的相關人員對于有關的法律、法規(guī)、條例的宣傳力度還遠遠不夠,有些政府相關部門的工作人員對于招標文件的管理審核不夠仔細嚴格,導致其中的很多條款并不完善,這樣會為之后的簽訂合同、合同管理造成很大的麻煩。
2.3 管理機構的機制不夠完善
管理機構的管理機制不夠完善,沒有注意落實實際行動。管理人員的專業(yè)素質(zhì)低下,為了能順利的承包建筑工程的任務,私下的協(xié)議、幕后交易不斷的出現(xiàn)。一些承包商還被迫簽訂了一些不平等的條約,使管理機構的一部分人員在中間利用職位謀取了利益。
2 .4 缺乏合同意識
缺乏合同意識, 法律觀念淡薄。許多承發(fā)包對于合同管理的意識極度缺乏,缺少依法管理合同的觀念以及全局利益的觀念,并且對于政府的管理工作不積極地配合,往往造成了工作的拖延。政府的宣傳力度不夠,導致許多承發(fā)包的監(jiān)管和管理意識淡薄,政府的監(jiān)管部門的各方面措施也相對的落后,在合同管理中出現(xiàn)的問題不去及時有效的進行解決,導致之后給合同管理造成了很大麻煩,沒有保障好承發(fā)包的切身利益。
3 針對出現(xiàn)問題提出解決辦法及建議
3.1.完善評標方法
在評標的時候要結合實際采用合適的評標方法來評標。一定要在評標的過程中做到公平、公正、開放的原則,對承發(fā)包負責。順應時代的進步,逐漸改進和探索更符合大眾的招投標方法,這樣才能更好的使工程招投標與合同管理兩者相結合。使承發(fā)包在賺錢利潤的同時更好的完成了工程的質(zhì)量和提前工期的完成時間。
關鍵詞:建筑工程施工;現(xiàn)場索賠;合同風險
中圖分類號: U282+.3文獻標識碼:A 文章編號:
Abstract: with the construction industry market competition are growing, each construction unit is continuously improve their management level, so as to realize the economic benefits and social prestige double improve. As the key link of building construction, contract management was also construction enterprises attention, only to strengthen the contract management and the construction process of site management, can effectively solve the contract risks, and maintain its own legitimate rights and interests. This paper in the construction process of construction engineering, construction enterprises meet the contract risks are analyzed, and the enterprise dissolve the contract analysis of specific measures.
Keywords: building engineering construction; The claim for compensation; Contract risk
建設項目合同管理是建筑業(yè)科學管理系統(tǒng)中最為重要的組成部分,建設項目合同的管理和全面履行,為建筑市場的不斷完善提供了法定保護和基礎。在建筑工程施工過程中,由于受到施工圖紙、標準文件、規(guī)范、合同規(guī)定、物價變化、施工進度、氣候條件和現(xiàn)場條件等因素的影響,施工過程會發(fā)生延誤和變更的問題,這些問題的發(fā)生通常會導致索賠事件的發(fā)生,所以,如何對現(xiàn)場索賠進行完善的處理,是建筑工程施工能否順利進行的決定因素,也是協(xié)調(diào)各方關系的關鍵,企業(yè)只有加強自身的合同管理,提高合同風險的化解能力,才能夠有效維護自身利益,以免受到經(jīng)濟損失。
一、建筑施工現(xiàn)場存在的合同風險及解決對策
1、對合同風險的正確認識
建筑工程施工過程中所涉及到的合同風險包括由經(jīng)濟技術導致的風險、由工程成本變化導致的風險和建筑工程施工過程本身存在的風險幾部分,建筑工程施工企業(yè)中的合同管理人員必須對合同風險形成一定的正確認識,并采取相應的預防措施,才能夠有效地化解各項合同風險。首先,由于建筑工程施工是一個循序漸進的程序,所以,合同實施所涉及的范圍較廣,執(zhí)行合同的周期也較長,建筑施工項目通常會受到社會環(huán)境、技術裝備、施工方法和地質(zhì)等因素的影響,從而給項目施工過程帶來無法避免的變化和風險。由于大部分合同風險都難以實現(xiàn)有效的控制和準確的預測,因而合同風險給建筑工程施工企業(yè)造成經(jīng)濟損失有時也是無法避免的。其次,建筑工程合同的價格高、工程量大,對施工企業(yè)的經(jīng)濟效益所產(chǎn)生的影響也通常較大。在現(xiàn)代建筑工程市場上,隨著市場競爭壓力的加大,建筑合同能夠為企業(yè)帶來的經(jīng)濟利潤越來越少,一旦合同管理過程出現(xiàn)任何失誤,都有可能導致整個項目的失敗,而且,在較大的項目中,合同在實施過程中可能會產(chǎn)生數(shù)百項的變更,因此,合同管理人員必須對項目合同進行動態(tài)管理,及時了解項目合同所發(fā)生的變化,加強合同的變更管理和控制管理工作。
2、合同風險的解決對策
在對合同風險形成正確認識的基礎上,各個建筑施工單位還要在合同訂立的同時,根據(jù)合同執(zhí)行過程中可能會出現(xiàn)的風險進行嚴密的分析,從而形成對于各項合同風險的有效解決對策。由于建筑施工合同是項目實施雙方對于其所要承擔的責任和享有的權力所進行的、具有法律效力的規(guī)定,所以,項目參與雙方需要在建筑工程施工合同訂立的同時,就對工程雙方的責任、獎懲方法、工程保修、安全生產(chǎn)、工程質(zhì)量標準、工程驗收標準、結算和付款方式、物資供應、工期、工程內(nèi)容和范圍以及合同的性質(zhì)等進行明確的規(guī)定,并進行認真的推敲和研究,力爭實現(xiàn)權利義務明確、程序和內(nèi)容合法、用詞嚴謹、條款完善,從而盡量避免糾紛的發(fā)生。如果一旦發(fā)生任何合同糾紛,合同簽訂雙方需要根據(jù)雙方的協(xié)議或合同規(guī)定進行仲裁,或是由其中一方到人民法院申請權益保護。
二、建筑工程施工索賠問題及其處理方法
1、索賠問題分析
索賠是指建筑工程施工過程中,簽訂合同的一方對因?qū)Ψ轿凑_履行或是不履行合同規(guī)定義務,或擅自變更合同條款,所導致的額外支出或損失提出的補償或賠償要求。形成對索賠問題的正確認識需要綜合考慮工程施工成本、工程進度、合同條款的運用與分析等幾方面的內(nèi)容。首先,正確計算工程成本。成本分析中,對工程成本的差異進行分析是十分必要且有效的,引起成本差異的原因是多種多樣的,如果成本差異是由承包商的自身技術、預算失誤或管理不當所導致的,則這一差異能夠通過合理細心的分析及時發(fā)現(xiàn)并解決。然而,如果這一差異是由承包商以外的其他因素所導致的,則承包商可以在對差異進行認真分析的基礎上提出索賠要求,承包商必須準確記錄工程成本,并保留財務核算憑證。承包商需要將累計的成本差異進行分析和核算,從中找出索賠理由,并準確及時地提出索賠要求,用科學客觀的財務核算憑證作為索賠的證據(jù)和基礎。
2、建筑工程施工現(xiàn)場索賠的處理
當承包商發(fā)現(xiàn)潛在的索賠機會或索賠要求已經(jīng)被提出時,施工單位要進行適時地索賠,承包商可以在綜合考慮工程的施工進度和事件發(fā)生次序的基礎上,對項目實施中的索賠事件進行綜合分析,并盡快提出索賠申請。首先,在項目實施過程中,承包商一旦發(fā)現(xiàn)潛在索賠機會,要在合同規(guī)定的期限內(nèi),及時向工程師和發(fā)包人發(fā)出書面形式的索賠意向通知和索賠申請,明確陳述索賠事件對工程的影響、理由、依據(jù)、發(fā)展動態(tài)、事實情況及其發(fā)生的地點和時間。其次,承包商要在提出索賠申請以前,將索賠所需的各項資料進行準備和整理,主要包括工程圖紙、技術規(guī)定、由業(yè)主許可的實施計劃、各種簽約、合同文本和附件、招標文件等,國家相關法律,會計核算憑證,市場行情分析資料,運輸記錄、訂貨憑證、設備和材料的采購憑證等,工程交接記錄,各項技術鑒定報告、檢查驗收報告和工程照片,氣候報告,施工現(xiàn)場工程文件,工程實際施工記錄,會議記錄,指令指示文件、業(yè)主變更通知單和往來信件等。再次,要從證據(jù)、索賠數(shù)額計算、索賠論證和索賠事件總述四個方面來編制索賠報告??偸霾糠忠U明事件發(fā)生的過程和時間,以及承包人為索賠支出的開支和具體索賠要求;論證部分作為索賠報告的核心,其作用在于說明索賠的權利和理由,這也是決定索賠成敗的基礎;索賠數(shù)額計算主要在于說明索賠數(shù)額的多少及其計算方法;證據(jù)部分要注意所使用證據(jù)的可信度和法律效力,對于能夠影響索賠成敗的關鍵部分要進行確認或補充說明。承包商要對索賠申請的書面材料進行全面認真的闡述和論證,提供充足的資料和證據(jù),充分論證索賠理由以及自身的索賠權利,從而保證索賠事件的順利進行和最終的成功。最后,承包人要在合同規(guī)定時間內(nèi)將索賠文件以正式的書面形式交給業(yè)主。如果其他干擾事件會對工程產(chǎn)生較長時間的干擾,則承包人要根據(jù)工程師的要求,在合適的時間將索賠申請?zhí)峤唤o業(yè)主,一旦超出合同規(guī)定的時間期限,索賠申請將會失去法律效力,承包人也會喪失自身擁有的索賠權利。
三、總結
綜上所述,建筑工程項目施工現(xiàn)場的索賠與合同風險管理問題是整個建筑工程項目得以順利實施的關鍵問題,也是最為系統(tǒng)、細致和復雜的程序,雖然這一工作的重要性主要體現(xiàn)在建筑工程投資的事后控制過程中,但是卻在建筑工程進行事前控制時就開始了,也體現(xiàn)了建筑工程項目中,各個參建方對于風險對策組合、風險評估和風險識別的認識與決策。在建筑工程施工過程中開展合同風險管理需要嚴格遵循“以尺度為界限、以事實為根據(jù)、以合同文本為基礎、以法律法規(guī)為準繩”的基本原則,從而達到保證建筑工程項目施工的順利進行的目標。
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