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摘要:縱觀全球電子商務(wù)的立法,可以說它是當(dāng)今世界立法的重點(diǎn)所在。我國電子商務(wù)經(jīng)過近幾年的發(fā)展,已形成了一定的規(guī)模,在電子商務(wù)的技術(shù)方面與發(fā)達(dá)國家沒有太大差距,但有關(guān)電子商務(wù)的立法工作卻相對滯后,這使得我國電子商務(wù)交易處于自發(fā)的、無序發(fā)展的狀態(tài)。傳統(tǒng)的條塊分割的管理模式容易造成國家法律、部門規(guī)章、地方規(guī)章的沖突,這些都不利于我國電子商務(wù)的快速發(fā)展,也不利于我國在高新技術(shù)領(lǐng)域的競爭。為此,應(yīng)盡快制定相關(guān)法律法規(guī),以引導(dǎo)電子商務(wù)健康、有序發(fā)展。
關(guān)鍵字:電子商務(wù)立法;思路選擇;法律地位;基本原則
0引言
當(dāng)前,互聯(lián)網(wǎng)和電子商務(wù)中面臨的眾多法律問題,包括幾個世紀(jì)以來法律上的爭論,都開始得到重視,權(quán)利和自由在新的環(huán)境中提出新的要求,政府和個人都在互聯(lián)網(wǎng)上呼吁言論自由和保護(hù)個人隱私等等,電子商務(wù)使得傳統(tǒng)商務(wù)所適用的法規(guī)、政策受到挑戰(zhàn)。
電子商務(wù)涉及的法律問題非常多,如網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)、域名、專利、稅收、法律適用、隱私權(quán)、安全保密和電子合同的訂立、網(wǎng)上支付等問題。隨著時(shí)間的推移,電子商務(wù)中需要解決的問題正在變得越來越清晰。建立一個良好的法律環(huán)境,制定相應(yīng)的法律、法規(guī),是網(wǎng)上交易的前提和保障,是電子商務(wù)健康發(fā)展的關(guān)鍵。
1電子商務(wù)立法的思路選擇
1.1先分別立法
即首先解決電子商務(wù)發(fā)展過程中遇到的現(xiàn)實(shí)問題,制定單行法規(guī),如電子合同規(guī)則、電
子支付規(guī)則、電子提單規(guī)則、電子商務(wù)稅收辦法、網(wǎng)絡(luò)廣告規(guī)則等,待時(shí)機(jī)成熟后,再進(jìn)行綜合立法。這種方法的優(yōu)點(diǎn)是,能夠及時(shí)解決電子商務(wù)發(fā)展過程中的具體問題,并能夠在實(shí)踐中不斷積累經(jīng)驗(yàn),逐步提出比較完善的綜合立法的思路。這種方法的缺點(diǎn)是缺乏宏觀思考,全局性不足,各單行法規(guī)很難實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一性和一體性。而且,很容易沿襲傳統(tǒng)的按行業(yè)和部門歸屬立法的弊端。
1.2先著手綜合立法
即形成我國電子商務(wù)立法的綜合思路,出臺電子商務(wù)基本法,然后對各個具體問題制定單行規(guī)則。對于電子商務(wù)這樣一個發(fā)展十分迅速的新生事物,其立法應(yīng)當(dāng)反映現(xiàn)實(shí)并服務(wù)于現(xiàn)實(shí),這是理所當(dāng)然的,但立法超前性的指導(dǎo)意義也是非常重要的。而且,由于電子商務(wù)所領(lǐng)帶的信息技術(shù)發(fā)展迅速,所制定的單行法規(guī)也需要經(jīng)常修改和變動。這種修改和變動,如果沒有綜合防治的思路和統(tǒng)一的目標(biāo),很可能會產(chǎn)生諸多自身的問題和相互矛盾的問題。
第二種形式的立法,是國際上普遍采用的方法。如1996年出臺的聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《電子商務(wù)示范法》中僅僅在第7條中涉及電子簽字問題,之后才開始制定聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《電子簽名示范法》。所以從研究電子商務(wù)的關(guān)鍵問題入手,起草我國商務(wù)基本法,然后對具體問題進(jìn)行立法,應(yīng)當(dāng)是較好的立法選擇。
2電子商務(wù)法有獨(dú)立的法律地位
電子商務(wù)法是一門新的獨(dú)立的法律部門,和其他部門相比,它和經(jīng)濟(jì)法、商法以及民法的關(guān)系至為密切,既有交叉又有區(qū)別。但是,總的來說區(qū)別大于交叉。不能把電子商務(wù)法歸入其他法律部門。
2.1電子商務(wù)法不能歸入民法
電子商務(wù)法和民法有共同點(diǎn)。民法是調(diào)整平等主體之間人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱;而電子商務(wù)法是也包括了調(diào)整平等主體之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范,比如有關(guān)電子合同的規(guī)定,以及電子商務(wù)損害賠償?shù)囊?guī)定。然而,電子商務(wù)法和民法之間更多的是不同點(diǎn)。比如,民法有大量的調(diào)整婚姻、家庭、繼承等等人身關(guān)系方面的法律規(guī)范,而電子商務(wù)法中就沒有這方面的規(guī)范;反過來,電子商務(wù)法中的政府機(jī)構(gòu)對電子交易當(dāng)事方經(jīng)濟(jì)管理方面的法律規(guī)范也是民法所沒有的;另外,從基本原則上看,民法重公平,電子商務(wù)法重安全。
2.2電子商務(wù)法不能歸入商法
和其他部門法相比較而言,電子商務(wù)法和商法之間的關(guān)系最為密切。電子商務(wù)法有關(guān)于電子合同、電子票據(jù)以及電子提單等方面的法律規(guī)范,商法是具有調(diào)整商事關(guān)系功能的一系列法律規(guī)范的體系,它包括票據(jù)法、合同法、海商法、保險(xiǎn)法等方面的內(nèi)容,兩者在這些領(lǐng)域存在交叉和重疊。但是,電子商務(wù)法所涉及的范圍要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于商法的范圍。比如對于電子商務(wù)活動的征稅、域名的管理等問題都超出了商法的范圍。電子商務(wù)法還有著大量的由有關(guān)國家部門、政府機(jī)構(gòu)為維護(hù)交易安全而進(jìn)行管理和監(jiān)督方面的法律規(guī)范,這是電子商務(wù)法和其他部門法相比較而言的顯著特點(diǎn)。
2.3電子商務(wù)法不能歸入經(jīng)濟(jì)法
經(jīng)濟(jì)法強(qiáng)調(diào)的是國家機(jī)構(gòu)和政府部門對市場的縱向宏觀調(diào)整關(guān)系,以及對企業(yè)的縱向管理關(guān)系,電子商務(wù)法基于安全性以及國民經(jīng)濟(jì)的秩序問題的考慮,有著大量的縱向管理規(guī)范,這是他們的相同點(diǎn);經(jīng)濟(jì)法著眼于國民經(jīng)濟(jì)的全局,而電子商務(wù)法著眼于電子商務(wù)主體的權(quán)益,調(diào)整電子商務(wù)主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。另外,電子商務(wù)法律規(guī)范中包含有大量調(diào)整平等主體交易的規(guī)范,這是經(jīng)濟(jì)法所沒有的。
3電子商務(wù)法是一門新的獨(dú)立法律部門
如前所述,電子商務(wù)法有著和其他部門法不一樣的調(diào)整對象,即其調(diào)整對象應(yīng)該是政府、企業(yè)和個人等主體通過電子化通訊方式
所產(chǎn)生的商事交易關(guān)系以及與這種交易關(guān)系緊密相關(guān)的政府管理關(guān)系。因此,應(yīng)該把電子商務(wù)法從其他的部門法中獨(dú)立出來,成為一門新的獨(dú)立的法律部門。
4電子商務(wù)立法的基本原則
電子商務(wù)立法的基本原則是貫穿于整個電子商務(wù)立法和司法的過程當(dāng)中,對各項(xiàng)電子商務(wù)法律規(guī)范起統(tǒng)率和指導(dǎo)作用的法律精神和指導(dǎo)思想,是一切電子商務(wù)法律法規(guī)進(jìn)行解釋的依據(jù)。作為一門新的獨(dú)立法律部門在制定時(shí)應(yīng)區(qū)別于其他法律原則。因此,在電子商務(wù)法的立法、實(shí)施、修改、解釋過程中,要遵守以下幾項(xiàng)基本原則。
4.1開放性原則
開放性是互聯(lián)網(wǎng)優(yōu)越性之體現(xiàn)??梢哉f,開放性是電子商務(wù)和電子商務(wù)法的生命力之所在。
4.1.1對其他國家和地區(qū)有關(guān)電子商務(wù)法律規(guī)則、慣例的開放
在立法和解釋時(shí)應(yīng)充分發(fā)揮電子化網(wǎng)絡(luò)的虛擬性和全球性等優(yōu)勢,這一點(diǎn)體現(xiàn)在大量條款中?;ヂ?lián)網(wǎng)先天具有無國界的優(yōu)點(diǎn),不受地域的限制是網(wǎng)上交易的優(yōu)點(diǎn)之一。如果各個國家有關(guān)電子商務(wù)的技術(shù)規(guī)則和法律規(guī)則不能互相協(xié)調(diào)甚至互相對立,將極大地背離網(wǎng)上交易各方的預(yù)期,從而使得互聯(lián)網(wǎng)這種高技術(shù)不能對社會資源的全球最佳配置產(chǎn)生其應(yīng)有的推動作用。因此,各國在電子商務(wù)方面法律制度的互相銜接、互相協(xié)調(diào)應(yīng)該成為各國電子商務(wù)法的基本原則。
4.1.2技術(shù)上的開放
技術(shù)上的開放具體包括對待電子簽名技術(shù)上的開放和電子商務(wù)媒介上的開放。隨著信息技術(shù)的發(fā)展,各種電子簽名技術(shù)越來越成熟,以前價(jià)格高昂的簽名技術(shù)的成本也越來越低。電子商務(wù)法對傳統(tǒng)的口令法與非對稱性公開密鑰加密法以及生物鑒別法等,都不可厚此薄彼,產(chǎn)生歧視。同時(shí),還要給未來技術(shù)的發(fā)展留下法律空間。
法律應(yīng)該對于采用各種媒介、形式和通訊手段進(jìn)行交易的行為一視同仁,不因方式的不同而區(qū)別對待?;趥鹘y(tǒng)交易形式的法律規(guī)范一般是將書面形式作為一項(xiàng)默認(rèn)形式,因此無法享有法律給予紙質(zhì)媒介的地位和待遇。這樣,基于紙質(zhì)文件所作的法律規(guī)定構(gòu)成了對使用現(xiàn)代通訊手段的電子商務(wù)發(fā)展的主要障礙,電子商務(wù)立法就是要改變這一狀況。在聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《電子商務(wù)示范法》提出了功能等同原則。這一原則的出現(xiàn)開辟了電子商務(wù)立法的新思路。不論采用紙質(zhì)媒介進(jìn)行交易還是采用電子通訊形式進(jìn)行的交易均能得到法律的承認(rèn)。
4.2安全性原則
安全性是交易的內(nèi)在要求。安全性原則一方面指為了保護(hù)當(dāng)事方的交易安全通過立法制定一系列的強(qiáng)制性規(guī)范;另一方面指為了保護(hù)國家利益以及公共秩序,各國可以對電子商務(wù)法的調(diào)整內(nèi)容做出取舍。
保障電子商務(wù)的安全進(jìn)行,既是電子商務(wù)法的重要任務(wù),又是其基本原則之一。電子商務(wù)以其高效、快捷的特點(diǎn),在各種商事交易形式中脫穎而出,具有較大的生命力。而這種高效、快捷的交易工具必須以安全為前提,如果電子化交易不安全,那么,企業(yè)和消費(fèi)者對電子交易就會失去信心,電子交易變成了無源之水、無本之木,沒有誰會采用電子化方式進(jìn)行交易了,電子商務(wù)也就不會存在。所以,它不僅需要技術(shù)上的安全措施,更離不開法律上的安全措施。比如,電子商務(wù)法確認(rèn)強(qiáng)化電子簽名的標(biāo)準(zhǔn),規(guī)定認(rèn)證機(jī)構(gòu)的資格及其職責(zé)等具體的制度,都是為了在電子商務(wù)條件下,形成一個較為安全的環(huán)境,至少其安全程度應(yīng)與以傳統(tǒng)紙面形式交易的安全程度相同。
4.3保護(hù)弱勢方原則
保護(hù)弱勢方是法律價(jià)值發(fā)展到一定歷史階段的自然取向。要做到保護(hù)弱勢方原則,一方面體現(xiàn)在企業(yè)與企業(yè)之間,要防止某一方濫用其技術(shù)上的優(yōu)勢壟斷市場,進(jìn)行不公平交易;另一方面要注意保護(hù)消費(fèi)者的正當(dāng)權(quán)益。前者具體表現(xiàn)在一方濫用其技術(shù)上的優(yōu)勢,利用在網(wǎng)絡(luò)中技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)一旦建立,他方就極難進(jìn)入的特點(diǎn),限制他方的市場準(zhǔn)入,從而使其具有實(shí)質(zhì)上的壟斷地位。許多國家在電子商務(wù)方面的立法都體現(xiàn)了這一點(diǎn)。至于后者,隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,商家越來越處于優(yōu)勢地位,消費(fèi)者的正當(dāng)權(quán)益越來越得不到合理的保護(hù),為此,各國先后都制定了有關(guān)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的法律,努力實(shí)現(xiàn)對交易雙方的均衡保護(hù)。但是,這些保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的法律都是對傳統(tǒng)交易形式的規(guī)定,在利用計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行電子商務(wù)的情況下,就顯得力不從心了。因此,許多國家在制定電子商務(wù)法律規(guī)范時(shí)都特別強(qiáng)調(diào)制定更有利于保護(hù)消費(fèi)者的規(guī)范。
總之,開放性是互聯(lián)網(wǎng)優(yōu)越性之體現(xiàn),安全性是交易的內(nèi)在要求,保護(hù)弱勢方是法律價(jià)值發(fā)展到一定歷史階段的自然取向。所以,為了充分發(fā)揮互聯(lián)網(wǎng)的優(yōu)越性,增強(qiáng)人們對網(wǎng)上交易的信心,促進(jìn)電子商務(wù)的健康、快速發(fā)展,就應(yīng)該在電子商務(wù)立法時(shí)把電子商務(wù)法的開放性、安全性、保護(hù)弱勢方這三大基本原則互相配合加以使用。只有這樣,我國的電子商務(wù)法才能最大限度地發(fā)揮其應(yīng)有的功能,促使電子商務(wù)走上正軌。
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電子商務(wù)是一種新型的市場交易方式,不僅促進(jìn)了經(jīng)濟(jì)效益的快速增長,還使民商法律規(guī)范面臨著前所未有的挑戰(zhàn),主要體現(xiàn)在以下幾點(diǎn):
(一)電子商務(wù)民商事主體
電子商務(wù)中的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商、配送企業(yè)、網(wǎng)上企業(yè)等一些新型的民商事主體,與傳統(tǒng)的市場交易主體有著很大的差異,這便出現(xiàn)了新的法律問題。主要包括兩點(diǎn),一是新型民商事主體準(zhǔn)入方面不規(guī)范,二是電子商務(wù)活動各主體之間沒有明確的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。準(zhǔn)入方面不規(guī)范體現(xiàn)在兩個方面,電子服務(wù)商的設(shè)立不規(guī)范,沒有指定出相關(guān)的設(shè)立條件、程序和所經(jīng)營的范圍;此外,電子網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營活動的主體資格也沒有給出相應(yīng)的規(guī)范,網(wǎng)絡(luò)的虛擬性削弱了物理主體的物理特征,因此無法判斷這個電子商務(wù)主體是否合格。網(wǎng)絡(luò)市場還具有跨行、跨地區(qū)的特點(diǎn),在這樣的環(huán)境下,電子商務(wù)經(jīng)營商的經(jīng)營范圍可以是多樣化的,沒有嚴(yán)格的規(guī)定。電子商務(wù)法律關(guān)系中權(quán)利和義務(wù)與傳統(tǒng)的商務(wù)是相同的,但是由于網(wǎng)絡(luò)的虛擬性,導(dǎo)致電子商務(wù)的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系無法明確,當(dāng)出現(xiàn)糾紛時(shí)很難找到正確的解決依據(jù)。
(二)電子商務(wù)的商行為
電子商務(wù)是憑借電子合同、電子支付等電子交易來完成的。這些電子形式與傳統(tǒng)的書面形式相比,目的與作用是相同的,不同的是在帶來快捷的同時(shí)也形成了一些新的問題。書面形式問題。書面形式有多種,手寫、打字、印刷、傳真等,這樣雙方都有留底,具備合法性。而電子商務(wù)是數(shù)據(jù)信息,無紙化合同,阻礙了電子商務(wù)的發(fā)展。EDI電文的效力問題。以往的書面合同和單據(jù)都是具體的形物,能夠?qū)崿F(xiàn)長時(shí)間的保存,如果對其進(jìn)行修改能夠看得出來。電子商務(wù)中的合同等一些單據(jù)只是以電子數(shù)據(jù)的形式存在,而這種形式可以進(jìn)行無痕修改或者刪除,同時(shí)其也不能夠具備效力認(rèn)定。簽字認(rèn)證問題。在法律上,比較普遍的認(rèn)證方式就是在單證上簽字。不過在電子商務(wù)中,無法做到單證簽字,很難以電子數(shù)據(jù)來傳遞簽字,只能以復(fù)制等形式傳遞,電子簽名、數(shù)字簽名等安全認(rèn)證問題必須要再次做出規(guī)定。合同成立問題。電子商務(wù)合同訂立的整個過程都是在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)中完成的,因此從合同法上來說存在很多問題,不僅有合同書面形式等問題,而且還有要約與承諾的撤回、撤銷問題,合同成立的時(shí)間地點(diǎn)問題。而在電子商務(wù)中,無法將要約撤回,需要明確合同成立的時(shí)間、地點(diǎn)的生效原則。支付問題。以往的商務(wù)活動,基本上是以現(xiàn)金和支票的方式進(jìn)行支付,而電子商務(wù)要求有一種全新的電子支付方式來進(jìn)行,可以通過電子貨幣或者是網(wǎng)上銀行,而這兩種方式都存在著一定的風(fēng)險(xiǎn),如果電子信息受到了網(wǎng)絡(luò)黑客的攻擊,或者是遇到了計(jì)算機(jī)故障,那么所造成的損失是不能補(bǔ)救的。
(三)市場交易的范圍與權(quán)利經(jīng)濟(jì)
電子商務(wù)都是利用網(wǎng)絡(luò)來進(jìn)行通訊和傳播,沒有網(wǎng)絡(luò)也就無法進(jìn)行各種交易。網(wǎng)絡(luò)沒有國界限制、地域限制,活動空間較大,致使商務(wù)交易活動具備了國際性、虛擬性以及全新性。網(wǎng)絡(luò)、電子商務(wù)都是以數(shù)字化知識和信息為主導(dǎo),利用數(shù)字資源來進(jìn)行交換,實(shí)現(xiàn)增值。盡管物質(zhì)形態(tài)有差異,不過價(jià)值增值效果卻是相同的。數(shù)字資源的交換假若放置于市場交易范圍之外,那么會直接影響到電子商務(wù)的發(fā)展。網(wǎng)絡(luò)是一個比較開放的空間,并且無國界,但也并不是完全自由,如果在網(wǎng)絡(luò)上出現(xiàn)違約行為或者是侵權(quán)行為,必須要對受到損害的權(quán)利給予救濟(jì)。而網(wǎng)絡(luò)上的權(quán)利救濟(jì)還沒有一個合法的權(quán)利保護(hù)。
二、電子商務(wù)引發(fā)民商法律制度的創(chuàng)新
電子商務(wù)以全新的交易模式已經(jīng)成為了當(dāng)下的主導(dǎo)交易方式,因此也要求民商法的創(chuàng)新,為其能夠穩(wěn)定的生存和發(fā)展創(chuàng)造必要的法律環(huán)境。
(一)增強(qiáng)電子商務(wù)民商事主體素質(zhì)
增強(qiáng)電子商務(wù)民商事主體素質(zhì),為新型民商事主體確立法律地位,以便可以明確電子商務(wù)民商事主體的權(quán)利和義務(wù),能夠較快地適應(yīng)社會的發(fā)展,推動交易有序進(jìn)行,減少糾紛的發(fā)生。想要正確解決此問題,必須要承認(rèn)虛擬主體中民事主體的合格性。虛擬主體是主體在網(wǎng)絡(luò)平臺上的呈現(xiàn),合格的真實(shí)主體與虛擬主體的不同在于后者是采用的電子數(shù)據(jù)方式,這樣造成人們無法準(zhǔn)確地識別其身份,不過承認(rèn)主體的合法性與主體合法性識別是不同,兩者也并不會矛盾,我們不能由于電子商務(wù)主體是以電子數(shù)據(jù)形式出現(xiàn)而在法律上不承認(rèn)電子商務(wù)主體的合法性。其次,需要在法律和技術(shù)上建立一種確認(rèn)民商事主體的制度與方式,在技術(shù)上設(shè)計(jì)出獨(dú)特的電子身份,同時(shí)確立電子商務(wù)主體身體的法律制度。此制度需要確認(rèn)電子商務(wù)安全證書管理機(jī)構(gòu),也就是CA中心有權(quán)力對電子身份予以確認(rèn),同時(shí)可以把確認(rèn)結(jié)果傳遞給交易主體,以便確認(rèn)在電子商務(wù)環(huán)境下的主體。有義務(wù)揭示或者以一個明確的身份進(jìn)入電子商務(wù)平臺,如果不具備這個確定的身份,就算是其擁有真實(shí)空間的合格條件,那么在網(wǎng)上的交易行為也視為無效,無法受到法律的保護(hù)。此法律制度還可以給予個人的電子身份進(jìn)行保護(hù),避免不法侵害使用,懲罰未經(jīng)授權(quán)使用等,而且必須要確認(rèn)電子商務(wù)的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。
(二)制定形式意義上的電子商務(wù)法
制定形式意義上的電子商務(wù)法或者將現(xiàn)行的民商法律規(guī)范進(jìn)行適當(dāng)?shù)暮侠淼恼{(diào)整、修改,從而降低或者消除電子商務(wù)法律上存在的障礙。電子商務(wù)法具有廣義與狹義上的兩種解釋,廣義上來講,其涵蓋了全部調(diào)整以數(shù)據(jù)電訊方式進(jìn)行的商事活動的法律規(guī)范。內(nèi)容相當(dāng)?shù)呢S富,最基本的可以分為調(diào)整以電子商務(wù)為交易形式和調(diào)整以電子信息為交易內(nèi)容兩種。就狹義而言,其所指調(diào)整以數(shù)據(jù)電訊為交易方式而產(chǎn)生的因交易形式所發(fā)生的商事關(guān)系的規(guī)范體系。從世界的角度來看,為電子商務(wù)降低甚至消除障礙,各個國家都在加緊制定電子商務(wù)法律規(guī)范。美國制定了《全球電子商務(wù)框架》等,新加坡制定了《電子交易法令》等。就目前而言,大部分國家和地區(qū)都制定了與電子商務(wù)相關(guān)的法律規(guī)定。我國還沒有進(jìn)行電子商務(wù)立法,應(yīng)該對傳統(tǒng)的法律給予科學(xué)合理的調(diào)整和修改,使電子商務(wù)與傳統(tǒng)商務(wù)的法律問題協(xié)調(diào)。從我國整體來看,新法律與舊規(guī)范相互補(bǔ)充。電子商務(wù)的合理運(yùn)行,需要一個與其想適應(yīng)的法律保障體系。不過從實(shí)際情況來看,現(xiàn)行的商事交易制度,基本上都是在紙面環(huán)境下制定的,很多為電子商務(wù)的發(fā)展造成了阻礙,要降低、消除這些障礙,讓電子商務(wù)活動穩(wěn)定的進(jìn)行和發(fā)展,也是電子商務(wù)立法至關(guān)重要的環(huán)節(jié)。比如電子商務(wù)立法工作主要體現(xiàn)在了兩個方面,即“破”與“立”。一方面要根據(jù)電子商務(wù)活動自身的特點(diǎn),制定出與之相適應(yīng)的法律規(guī)定,一方面還要清除傳統(tǒng)的法律中與電子商務(wù)不適應(yīng)的規(guī)范。
(三)遵循WTO規(guī)則,務(wù)實(shí)實(shí)施電子商務(wù)民商法制度的創(chuàng)新
國際互聯(lián)網(wǎng)商務(wù)涉及到多方面的貿(mào)易,包括貨物、技術(shù)、服務(wù)等,同時(shí)也涉及到知識產(chǎn)權(quán)、金融等。WTO都具有相對比較完整的法律體系。電子商務(wù)的發(fā)展和規(guī)范,必須要建立在網(wǎng)絡(luò)連接的全信息基礎(chǔ)設(shè)施之上,同時(shí)還需要建立在電信的自由化與開放性之上,還需要各國之間的公平、規(guī)范的競爭。所以,制定電子商務(wù)相關(guān)的法律,應(yīng)該建立在全球商務(wù)的視野下。中國已經(jīng)加入了WTO,在有關(guān)電子商務(wù)行為規(guī)則、電子支付規(guī)則、單證規(guī)則以及安全認(rèn)證規(guī)則,商務(wù)糾紛等多方面的電子商務(wù)民商法制度創(chuàng)新時(shí),必須與WTO的規(guī)則接軌,明確落實(shí)的保障中國電子商務(wù)民商法制度創(chuàng)新的國際協(xié)調(diào)。具體可以從以下幾點(diǎn)入手:電子商務(wù)行為規(guī)則。電子商務(wù)需要通過民商法來進(jìn)行規(guī)范。例如商品或者服務(wù)的類別、特許經(jīng)營權(quán)、商品的品質(zhì)、產(chǎn)品配送、權(quán)益保護(hù)、各種主體的權(quán)利義務(wù)以及彼此之間的關(guān)系、違法行為等等,這些看似普通的問題都要在電子商務(wù)行為規(guī)則中做出明確的規(guī)定。電子支付規(guī)則。
一、信用問題--電子商務(wù)的瓶頸尚未得到解決
我們知道,在傳統(tǒng)的商業(yè)交易中,商業(yè)信用問題始終是個大問題。由于歷史原因,我國一直不是一個法制完善的國家。商業(yè)信譽(yù)低下,企業(yè)三角債問題嚴(yán)重,主要原因是企業(yè)之間法制觀念不強(qiáng),不能嚴(yán)格履行合同,導(dǎo)致企業(yè)之間相互欠債,這種嚴(yán)重的三角債問題,使原來信用等級不高的商業(yè)信用更加低下,甚至影響到了銀行信用。而電子商務(wù)是將傳統(tǒng)的交易方式改為在網(wǎng)絡(luò)平臺上進(jìn)行交易,通過電子計(jì)算機(jī)、網(wǎng)絡(luò)來進(jìn)行這些經(jīng)濟(jì)活動,電子商務(wù)雖然在多方面對傳統(tǒng)商業(yè)交易有所改進(jìn),但在商業(yè)信用問題上仍然沒有徹底的得到改觀。如果說傳統(tǒng)的交易方式里商業(yè)信用低下會產(chǎn)生三角債的話,那么在電子商務(wù)中,快捷的交易方式就會有更多的三角債問題產(chǎn)生。所以說商業(yè)信用問題是制約電子商務(wù)發(fā)展的瓶頸,也是電子商務(wù)發(fā)展中始終應(yīng)該被注意到的核心問題。
為什么我國在發(fā)展電子商務(wù)方面會有這么嚴(yán)重的信用問題呢?究其原因有兩方面。其一是對此問題的忽視;因?yàn)殡娮由虅?wù)最初起源并發(fā)展于美國,因?yàn)閭鹘y(tǒng)的美國商業(yè)交易方式中并不太多地存在三角債,很自然,當(dāng)其企業(yè)通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)展電子商務(wù)時(shí)也不會遇到令人感到頭疼的商業(yè)信用問題。所以當(dāng)我國的網(wǎng)絡(luò)和電子商務(wù)的先驅(qū)者們從美國引進(jìn)電子商務(wù)時(shí),自然而然地并沒有把信用問題當(dāng)做一個大問題,而只是著重在先進(jìn)的電子商務(wù)交易方式上的引進(jìn)方面,他們忽視了我國的實(shí)際國情。先進(jìn)的科學(xué)交易方式固然在技術(shù)方面、銀行結(jié)算方面、信息傳送方面有其優(yōu)點(diǎn),但一定要有與其匹配的社會環(huán)境,法律環(huán)境和相應(yīng)道德水準(zhǔn)。所以,電子商務(wù)在我國一開始發(fā)展,商業(yè)信用問題就突出表現(xiàn)出來,而直到今天無論各方面都未積極地拿出相應(yīng)的措施來。其二是我國的歷史原因,企業(yè)法制觀念淡薄,企業(yè)之間在信守合同方面極不認(rèn)真,而目前廣大法院對生效判決執(zhí)行力度不夠又進(jìn)一步加劇了商業(yè)信用本來就低下的窘?jīng)r。目前我國四大銀行面臨的幾千億的不良信貸資產(chǎn)就更能說明問題。由于上述兩方面的問題,就導(dǎo)致了電子商務(wù)在我國發(fā)展中所面臨的特點(diǎn),即突出的商業(yè)信用問題。目前電子商務(wù)在我國僅僅是剛剛出現(xiàn),大量的網(wǎng)絡(luò)公司和網(wǎng)站所從事的業(yè)務(wù)僅是提供信息服務(wù),或充其量是從事有限的網(wǎng)上零售業(yè)務(wù)。截止目前為止,尚未有真正的企業(yè)與企業(yè)(即btob)之間的網(wǎng)絡(luò)公司真正問世,如果當(dāng)大量的btob電子商務(wù)問世,那么電子商務(wù)所遇到的信用問題肯定會多起來。
二、電子商務(wù)中的商業(yè)零售業(yè)為什么不易發(fā)展起來?
我們知道目前已有數(shù)個網(wǎng)站開展商業(yè)零售業(yè)務(wù),有的甚至提供送貨上門服務(wù)。但是遺憾的是,大多數(shù)網(wǎng)絡(luò)公司的經(jīng)營業(yè)績不甚理想。人們不禁會問,在網(wǎng)上能購買一切商品嗎,電子商務(wù)能取代原有的一切傳統(tǒng)的商業(yè)銷售式嗎?如果買家根據(jù)網(wǎng)上的介紹和說明買到了自己認(rèn)定的商品而又不滿意怎么辦,她/他能夠退貨嗎?損失該由誰來承擔(dān)?
仔細(xì)分析起來,我們會得知,雖然在網(wǎng)上購物極為方便,但并不是購買所有的商品都方便。比如說購買衣服等許多不規(guī)則的商品,就很難從網(wǎng)上獲得滿意的商品,而在網(wǎng)上較容易采購的主要屬于那些標(biāo)準(zhǔn)化商品,即規(guī)格、容積、體積等極為規(guī)范的商品,而在商業(yè)零售中大多數(shù)是非標(biāo)準(zhǔn)化的商品,而這些非標(biāo)準(zhǔn)化的商品則非常容易引起麻煩。
關(guān)于電子商務(wù)零售業(yè)務(wù)方面目前并沒有相應(yīng)的法規(guī),一旦出現(xiàn)糾紛則極不容易解決。同時(shí),在零售時(shí)商品的質(zhì)量也不能夠得到保障,因?yàn)樵诹闶壑?,假冒偽劣商品較容易魚龍混雜,買家便不容易鑒別。而網(wǎng)上零售使中間環(huán)節(jié)更為復(fù)雜,所以電子商務(wù)零售商品領(lǐng)域始終沒有真正發(fā)展起來,是確實(shí)有其根本原因的。所以有人說電子商務(wù)零售商品領(lǐng)域始終不可能取代傳統(tǒng)的商業(yè)零售也是有一定道理的。有些專家估計(jì),電子商務(wù)真正發(fā)展起來主要會在btob商務(wù)交易領(lǐng)域里,我們認(rèn)為這種說法一定會在未來的發(fā)展中得到應(yīng)驗(yàn)。
三、網(wǎng)絡(luò)故障及產(chǎn)生的法律后果
在網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營過程中會經(jīng)常遇到一些障礙,這些障礙或來自于技術(shù)操作方面或來自互聯(lián)網(wǎng)上的病毒,或其他不可預(yù)測又一時(shí)無法排除的原因,導(dǎo)致電子商務(wù)中的交易中止,從而給買賣雙方帶來損失。由于網(wǎng)絡(luò)通訊的暫時(shí)中斷或由于黑客的侵入使網(wǎng)絡(luò)陷于癱瘓,會使買賣雙方的履行出現(xiàn)問題,而由于上述原因?qū)е碌膿p失究竟要由誰來負(fù)責(zé),是由網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商,還是由買賣哪一方?至今沒有明確的法律與規(guī)定。
雖然有一些互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)服務(wù)商提供保障網(wǎng)絡(luò)安全使用的服務(wù),但絕不可能完全杜絕電子
商務(wù)中的網(wǎng)絡(luò)故障及人為的黑客破壞,如果沒有相關(guān)的法律規(guī)定,一旦在電子商務(wù)交易中出現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)故障影響交易會引發(fā)出諸的法律訴訟,而由于沒有相關(guān)的具體法規(guī),便會給法院對這些訴訟的審理帶來極大的困難
四、網(wǎng)上的版權(quán)侵權(quán)
對于版權(quán)侵權(quán)行為大家早已熟悉而且容易辨別,例如未經(jīng)著作權(quán)人同意,以營利為目的,盜印著作權(quán)人的作品或盜用影視作品。但對于在網(wǎng)上刊登或轉(zhuǎn)載別人的作品,法律就沒有明晰的規(guī)定。突出的例子就是有些網(wǎng)站出于各自的經(jīng)營目的,未經(jīng)作者同意,將作者的作品刊登上網(wǎng),而其他網(wǎng)民通過訪問該網(wǎng)站的這些作品,已經(jīng)給該網(wǎng)站創(chuàng)經(jīng)濟(jì)效益。對于該網(wǎng)站來說實(shí)際上已經(jīng)獲利,但對作品的作者來說,其著作卻遭到侵犯。
還有一種情況是有些網(wǎng)站捕風(fēng)捉影,隨意自撰文章將涉及有關(guān)人士的文章登刊上網(wǎng),供廣大網(wǎng)民閱讀,這在某種程度上侵犯了這些人士的名譽(yù)權(quán)。還有些人隨意未經(jīng)網(wǎng)站允許從網(wǎng)上下載某些作者的作品用于其營利活動,這種行為實(shí)際上也是一種侵權(quán)行為。只不過上述這些侵權(quán)行為和傳統(tǒng)的侵權(quán)行為表現(xiàn)的方式不同罷了,實(shí)際上本質(zhì)卻是一樣的。
由于法律在這個領(lǐng)域是相對空白的,所以致使今天在網(wǎng)絡(luò)上的法律侵權(quán)行為十分嚴(yán)重,這種現(xiàn)象使我們的電子商務(wù)的發(fā)展受到一定影響。
五、亟待采取的措施
一、電子商務(wù)合同的概念及形式
一般認(rèn)為,電子合同是指合同當(dāng)事人通過電子數(shù)據(jù)交換或電子郵件擬定的合同,即達(dá)成設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的協(xié)議或者契約。其實(shí)現(xiàn)過程就是用戶將有關(guān)數(shù)據(jù)從自己的機(jī)信息系統(tǒng)傳送到有關(guān)交易方的計(jì)算機(jī)方信息系統(tǒng)的過程。聯(lián)合國貿(mào)易法委員會在示范法中對EOIF定義為“將商業(yè)和行政事務(wù)(transaction)按一個公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn),形成結(jié)構(gòu)化的計(jì)算機(jī)方信息系統(tǒng)的過程。聯(lián)合國貿(mào)易法委員會在示范法中對EOIF定義為“將商業(yè)和行政事務(wù)(transaction)按一個公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn),形成結(jié)構(gòu)化的事務(wù)處理、信息處理和信息數(shù)據(jù)(message)格式從計(jì)算機(jī)到計(jì)算機(jī)的數(shù)據(jù)傳輸。通俗的講,是經(jīng)過電子數(shù)據(jù)通信,在交易伙伴的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)之間進(jìn)行數(shù)據(jù)交換和自動處理。
電子合同對傳統(tǒng)合同法提出了挑戰(zhàn),作為一種新的貿(mào)易形式,電子商務(wù)與現(xiàn)有的合同法之間的矛盾無疑將推動合同法的修改,以適應(yīng)新事物的發(fā)展。關(guān)于合同的形式,《合同法》第10 條第1 款規(guī)定當(dāng)事人訂立合同有書面形式、口頭形式和其他形式。同樣,第11條規(guī)定,書面形式指合同書、信箋、數(shù)據(jù)電子(包括電極、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)和電子郵件)等可以有形的表現(xiàn)所載的形式。這樣合同法把電子合同實(shí)際上納入了“書面形式“之內(nèi)。這一做法和國際貿(mào)易委員會EOI工作組在1992年提出的解決辦法有相似之處。擴(kuò)大法律對“書面”一詞所下的定義,以便把電子合同也納入書面形式的范疇?!堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》第20條已經(jīng)作了這樣的規(guī)定,承認(rèn)以電話、電傳或其他快速通信進(jìn)行要約,實(shí)際上我國《合同法》已經(jīng)初步實(shí)現(xiàn)與國際公約和國際慣例的接軌,這必將對我國的電子商務(wù)發(fā)展起到積極的作用。
二、電子商務(wù)合同的特點(diǎn)
傳統(tǒng)的合同形式包括口頭形式和書面形式兩種。電子商務(wù)合同與傳統(tǒng)的書面形式和口頭形式在法律上有著許多明顯的區(qū)別,有著許多新的特點(diǎn)。
1、 邀約承諾通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行,合同雙方當(dāng)事人都通過網(wǎng)絡(luò)在虛擬的市場上運(yùn)轉(zhuǎn),其身份依靠密碼的辨認(rèn)或者認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證,表示合同生效的傳統(tǒng)簽字蓋章方式被數(shù)字簽字所代替。
2、 電子合同和傳統(tǒng)合同的定立、變更、解除方式有很大的不同。傳統(tǒng)的 形式有書面和口頭的兩種,法律有著嚴(yán)格的規(guī)定。電子合同的訂立沒有嚴(yán)格的形式要求,不同情況有不同的表現(xiàn)形式。標(biāo)的額小,關(guān)系簡單的交易表現(xiàn)為直接通過網(wǎng)絡(luò)訂購、付款,如利用網(wǎng)絡(luò)直接購買軟件。
3、 傳統(tǒng)合同和電子商務(wù)合同在合同成立的地點(diǎn)上有著明顯的不同。傳統(tǒng)合同的生效地點(diǎn)一般為合同成立的地點(diǎn)。電子合同根據(jù)不同的情況有著不同的規(guī)定,一般做法是以收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn),沒有主營業(yè)地的,其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。
三、電子商務(wù)合同的成立
《合同法》第13條規(guī)定,“當(dāng)事人訂立合同,采取要約,承諾方式?!痹陔娮雍贤幸残枰邆湟s和承諾這一合同生效的要件?!逗贤ā返?5條規(guī)定,“承諾生效時(shí)合同成立?!贝艘?guī)定明確了承諾的生效和合同成立之間的關(guān)系。
合同成立時(shí)間和地點(diǎn)對當(dāng)事人有著重大的意義它不僅涉及到合同在何時(shí)生效和法律關(guān)系的確定,也涉及到雙方發(fā)生糾紛時(shí)如何確定訴訟管轄。一般來說,有兩種觀點(diǎn),大陸法系采取“到達(dá)主義”即以承諾到達(dá)要約人的時(shí)間和地點(diǎn)為合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)。相反,英美法系則采用“郵箱規(guī)則”,即以投入郵箱的時(shí)間和地點(diǎn)作為合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)。由于電子合同在不同地點(diǎn)的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)內(nèi)完成訂立的,電子數(shù)據(jù)可以在任何地點(diǎn)發(fā)出。如果采用英美法系的郵箱規(guī)則,則會導(dǎo)致合同成立的地點(diǎn)具有極大的不穩(wěn)定性和不確定性,舉個例子來說明:一方在火車上用筆記本電腦向?qū)Ψ桨l(fā)出承諾,我們又該如何確定合同成立的地點(diǎn)呢?很明顯,若采用英美國家的郵箱規(guī)則是不利于合同雙方當(dāng)事人發(fā)生糾紛時(shí)管轄法院和如何法律的選擇。如果采用大陸法系的“到達(dá)主義”則可以在很大程度上避免這一缺陷。我國《合同法》第26條第1款規(guī)定:承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效,實(shí)際上這款規(guī)定在承諾生效的時(shí)間上,采用了大陸的到達(dá)主義。《合同法》第26條第2款規(guī)定采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的,承諾到達(dá)的時(shí)間適用本法第16條第2款的規(guī)定而該款規(guī)定的具體內(nèi)容是,采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的,收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的,該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間視為到達(dá)時(shí)間,未指定特定系統(tǒng)的該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間,視為到達(dá)時(shí)間。但這卻未指明數(shù)據(jù)電文的范圍和計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的范圍不能不說是一種遺憾。
另外,我國《合同法》也沒有對合同的地點(diǎn)作出任何具體的規(guī)定。筆者認(rèn)為,可以聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》的有關(guān)規(guī)定,其詳細(xì)的規(guī)定了收到和發(fā)出數(shù)據(jù)電文的時(shí)間地點(diǎn):
1、除非發(fā)端人和收件人另有協(xié)議,一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文的發(fā)出時(shí)間以他進(jìn)入發(fā)端人或者代表發(fā)端人發(fā)送數(shù)據(jù)電文的人控制范圍之外的某一信息系統(tǒng)的時(shí)間為準(zhǔn)。
2、除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議,數(shù)據(jù)電文的收到時(shí)間按以下的辦法確定:
A: 如收件人為接收數(shù)據(jù)電文而指定了某一信息系統(tǒng):
(1) 以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該指定信息系統(tǒng)的時(shí)間為收到時(shí)間;或
(2) 如 數(shù)據(jù)電文發(fā)給了收件人的一個信息系統(tǒng)但不是指定的信息系統(tǒng),則以收件人檢索到該數(shù)據(jù)電文的時(shí)間為收到時(shí)間。
B: 收件人并未收到指定某一信息系統(tǒng),則以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何一信息系統(tǒng)的時(shí)間為收到時(shí)間。
3、即使設(shè)置信息系統(tǒng)的地點(diǎn)不同于根據(jù)第四款規(guī)定所視為的收到的數(shù)據(jù)電文的地點(diǎn),第2款的規(guī)定仍然適用。
4、除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議,數(shù)據(jù)電文應(yīng)以發(fā)端人設(shè)有營業(yè)地的地點(diǎn)視為其發(fā)出地點(diǎn),而以收件人設(shè)有營業(yè)地的地點(diǎn)為其收到地點(diǎn)。就本款的目的而言
(1) 如發(fā)端人或收件人有一個以上的營業(yè)地,應(yīng)以基礎(chǔ)交易具有最密切關(guān)系的營業(yè)地為準(zhǔn),又如果
(2) 并無基礎(chǔ)交易,則以其主要的營業(yè)地為準(zhǔn)。
(3) 如發(fā)端人或收件人沒有營業(yè)地,則以其慣常居住地為準(zhǔn)。
四、要約的撤回與撤消
在電子合同的訂立過程中,要約的撤回和撤消是十分復(fù)雜的。我們必須區(qū)分對待,有學(xué)者認(rèn)為,由于數(shù)據(jù)電文的傳輸速度實(shí)在太快,使得對其撤回和撤消幾乎變的不可能(事實(shí)上的)。也有學(xué)者認(rèn)為貴在嚴(yán)密,即使要約能撤回或撤消的可能性微乎其微,也不應(yīng)完全忽視它。筆者認(rèn)為應(yīng)視所采用的通訊方式而定,在通常情況下,電子傳輸?shù)乃俣群芸欤s的撤回在技術(shù)上不易達(dá)到。但對于撤消在電子的某些環(huán)境下是可以實(shí)現(xiàn)的。如果要約人以電子郵件方式發(fā)出一份可撤消的要約,受約人受到要約后并沒有馬上作出承諾,那么要約人可以發(fā)出撤消通知,但前提是要約人撤消其要約的通知在受約方答復(fù)之前到達(dá)對方??傊?,應(yīng)該根據(jù)不同的傳遞方式作出靈活的規(guī)定。
五、電子合同的證據(jù)問題
根據(jù)傳統(tǒng)的證據(jù)法學(xué),任何定案的根據(jù)都要有客觀性、合法性、真實(shí)性。但是在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域里這一原則受到了極大的挑戰(zhàn)。電子證據(jù)是人類進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)以后必然要面臨的一個問題。
電子證據(jù)也被稱為機(jī)證據(jù),是指在計(jì)算機(jī)系統(tǒng)運(yùn)行過程中產(chǎn)生的以其記錄的來證明案件事實(shí)的電磁記錄物。根據(jù)聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》第2條的規(guī)定,數(shù)據(jù)電文系指經(jīng)由電子手段、光學(xué)手段或類似手段生成、儲存或傳遞的信息。這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電報(bào)、或傳真。我國并沒有對電子證據(jù)的具體的規(guī)定?!睹袷略V訟法》第6條規(guī)定的證據(jù)依次為書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人陳述、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄,數(shù)據(jù)電文被排除在證據(jù)清單以外,即目前在我國電子證據(jù)還不具有合法性,和國際上的立法還有較大的差距。許多學(xué)者認(rèn)為應(yīng)該把數(shù)據(jù)電文納入視聽資料的范疇,因?yàn)殡娮訑?shù)據(jù)同樣可以顯示為可讀形式,因而它也是可視的。筆者認(rèn)為,不能將數(shù)據(jù)電文視為視聽資料,因?yàn)椋簲?shù)據(jù)須經(jīng)人們重新組合、才能被人們使用,為適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)電子商務(wù)的要求,應(yīng)把數(shù)據(jù)電文單列為證據(jù)種類的一種。
關(guān)于電子合同的證據(jù)力,聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》對電子證據(jù)的證明力有著具體的規(guī)定,在任何法律訴訟中,證據(jù)規(guī)則的適用在任何方面均不得以下列理由否定一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)的可接受性:1、僅僅以它是一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文為由 2、如果它是舉證人按合理預(yù)期所能得到的最佳證據(jù),以它并不是原樣為由。第11條規(guī)定,就合同的訂立而言,除非當(dāng)事人另有協(xié)議,一項(xiàng)要約以及對要約的承諾均可通過數(shù)據(jù)電文的手段顯示。如果使用了一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文來訂立合同,則不得僅僅以使用了數(shù)據(jù)電文為理由而否定該合同的有效性和可執(zhí)行性。第12條同時(shí)規(guī)定:就一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文的發(fā)端人和收件人之間而言,不得僅僅以意旨的聲名或其他的稱述采用數(shù)據(jù)電文形式為理由而否認(rèn)其法律效力、有效性和可執(zhí)行性??梢?,聯(lián)合國《電子商務(wù)法》在較大程度上承認(rèn)了數(shù)據(jù)電文的證據(jù)力,基本上是按照直接證據(jù)對待的。
由于證據(jù)非常容易被修改而且可以不留下任何的痕跡,所以當(dāng)事人請求采用通過撥號上網(wǎng)的方式或其他方式接入國際互聯(lián)網(wǎng)收集證據(jù)有極大的風(fēng)險(xiǎn)性。為保證電子證據(jù)取得方式的合法性、的真實(shí)性和完整性,當(dāng)事人在起訴前最好的辦法是向公正處申請證據(jù)保全。]
六、簡短結(jié)語
電子商務(wù)是我國合同領(lǐng)域中的一個新興種類,在人們生活中廣泛。我國雖于1999年制定了《合同法》,但其關(guān)于電子合同的規(guī)定卻是少之又少,并且規(guī)定的不是很詳細(xì),有幾處還極為混亂?!逗贤ā逢P(guān)于這方面的規(guī)定和國際立法趨勢有相當(dāng)?shù)牟罹?,我國立法必須加以解決否則會在司法實(shí)踐中產(chǎn)生許多,并且電子商務(wù)在我國的上文的僅僅只是電子商務(wù)的諸多問題中的幾點(diǎn)基本問題,還有許多問題值得。有些對政府、、甚至界來說都是新問題,我們期待著我國的《電子商務(wù)法》能早日誕生,對我國的電子商務(wù)合同領(lǐng)域作出必要的規(guī)范。
:
1 聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(UNCIRAO)《電子商務(wù)示范法》(MODEL LAW)
2 湯葉霞《電子證據(jù)的相關(guān)法律問題》
3 饒宏斌《電子商務(wù)合同及幾點(diǎn)相關(guān)法律問題》
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5 陳志華《無法證明的證據(jù):電子郵件能作證據(jù)嗎》原載《CHIP新電腦》2000年第10期
6 中華人民共和國《合同法》
近年來我國電子商務(wù)發(fā)展十分迅速,電子商務(wù)的快速發(fā)展,也有效的帶動了我國經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化,為促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展起到了重要的作用。但是也應(yīng)當(dāng)看到,長期以來電子商務(wù)發(fā)展中也存在這一系列的法律問題,其中又以電子商務(wù)合同相關(guān)法律問題更為突出。本文對電子商務(wù)合同中存在的相關(guān)法律問題進(jìn)行了探討,并且提出了相應(yīng)的對策建議。
關(guān)鍵詞:
電子商務(wù);合同;法律問題
電子商務(wù)活動本身是市場經(jīng)濟(jì)活動,市場經(jīng)濟(jì)活動也需要相關(guān)的法律體系作為保障,電子商務(wù)中的交易雙方,其利益的保障也是在法律體系下完成的。在當(dāng)前我國電子商務(wù)的發(fā)展中,存在著一些較為突出的法律問題,如何對這些法律問題進(jìn)行解決,也關(guān)系到了電子商務(wù)的長遠(yuǎn)健康發(fā)展。
一、電子商務(wù)合同方面存在的法律問題分析
在電子商務(wù)合同方面,目前主要的存在的一些突出法律問題表現(xiàn)在合同書面形式問題、電子錯誤問題和數(shù)字簽名問題等方面。
(一)合同書面形式問題
電子商務(wù)合同書面形式問題是當(dāng)前存在的一個突出法律問題,當(dāng)前很多電子商務(wù)合同在書面形式方面并不規(guī)范,也缺乏相應(yīng)的法律法規(guī)作為保障,導(dǎo)致一些電子商務(wù)合同書面形式五花八門。這樣一來,如果交易雙方出現(xiàn)了糾紛,依靠電子商務(wù)合同來進(jìn)行法律維權(quán),就會增加很大的難度,不規(guī)范的電子商務(wù)合同,會大大降低其法律效力。電子商務(wù)合同書面形式相較于傳統(tǒng)合同有著一定的區(qū)別,依據(jù)我國《合同法》中的規(guī)定,在合同書面形式方面也進(jìn)行了一定的限制和規(guī)范,但是當(dāng)前電子商務(wù)合同書面形式方面,還缺乏統(tǒng)一完善的規(guī)范。
(二)電子錯誤問題
電子錯誤問題是電子商務(wù)合同本身所獨(dú)有的一個法律問題,或者也可以稱之為技術(shù)問題。由于電子商務(wù)合同是一種電子合同,在電子合同的制作、輸入、保存、傳輸過程中,都可能出現(xiàn)系統(tǒng)錯誤或者技術(shù)錯誤,由此所導(dǎo)致的法律問題,也是非常重要的一個表現(xiàn)。在電子商務(wù)合同的電子錯誤問題方面,如果出現(xiàn)重大錯誤,導(dǎo)致合同信息表現(xiàn)不真實(shí),甚至出現(xiàn)了合同損害,就可能會產(chǎn)生一系列的法律問題,或者引發(fā)法律糾紛。
(三)數(shù)字簽名問題
傳統(tǒng)合同的法律生效以簽名蓋章為準(zhǔn),但是在電子商務(wù)合同中,基于電子商務(wù)合同的特點(diǎn),傳統(tǒng)的簽名蓋章方式顯然難以奏效。因而就產(chǎn)生了數(shù)字簽名這種方式,在國外一些國家出臺數(shù)字簽名法律的基礎(chǔ)上,數(shù)字簽名和傳統(tǒng)合同簽名有著同等法律效力。但是由于數(shù)字簽名本身存在著一定的技術(shù)風(fēng)險(xiǎn),目前相關(guān)的電子商務(wù)合同數(shù)字簽名法律法規(guī)體系也并不健全。這就導(dǎo)致電子商務(wù)合同在數(shù)字簽名方面,也存在著一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。
二、關(guān)于電子商務(wù)合同法律問題的解決對策
針對當(dāng)前電子商務(wù)合同方面存在的一些法律問題,應(yīng)當(dāng)積極采取相應(yīng)的應(yīng)對措施。規(guī)范電子商務(wù)合同書面形式,構(gòu)建完善的電子錯誤合規(guī)體系,健全數(shù)字簽名相關(guān)法律法規(guī)。
(一)規(guī)范電子商務(wù)合同書面形式
規(guī)范電子商務(wù)合同書面形式,是保障電子商務(wù)健康發(fā)展的一個重要基礎(chǔ),在相關(guān)法律法規(guī)體系中,應(yīng)當(dāng)對于電子商務(wù)合同的書面形式進(jìn)行細(xì)化明確,制定統(tǒng)一的規(guī)范。例如在《合同法》中,增加關(guān)于電子商務(wù)合同書面形式方面的規(guī)定,明確電子商務(wù)合同所應(yīng)當(dāng)秉承的書面形式。通過建立起這種完善的電子商務(wù)合同書面形式規(guī)范,能夠較好的防范電子商務(wù)合同方面存在的一些法律糾紛問題。
(二)構(gòu)建完善的電子錯誤合規(guī)體系
針對電子商務(wù)合同中存在的一些電子錯誤問題,應(yīng)當(dāng)看到,要完全杜絕這些電子錯誤是不可能的,因而最為重要的便是如何在法律法規(guī)體系中,對電子錯誤的糾正進(jìn)行規(guī)定。應(yīng)當(dāng)構(gòu)建起完善的電子錯誤合規(guī)體系,確保各種類型的電子商務(wù)合同電磁錯誤出現(xiàn)后,能夠及時(shí)的依照相關(guān)合規(guī)體系來進(jìn)行糾正,維護(hù)電子商務(wù)交易雙方的合法利益。
(三)健全數(shù)字簽名相關(guān)法律法規(guī)
健全數(shù)字簽名相關(guān)法律法規(guī),也是規(guī)范電子商務(wù)合同的一個重要方面。由于電子商務(wù)合同有著自身的特點(diǎn),在對于數(shù)字簽名的運(yùn)用方面,應(yīng)當(dāng)有著相應(yīng)的法律保障和規(guī)范保障,例如對于數(shù)字簽名的函數(shù)使用要求、數(shù)字簽名的制作和保存要求等等,都應(yīng)當(dāng)進(jìn)行較好的細(xì)化。尤其是在數(shù)字簽名的留檔保存方面,對于相關(guān)電子商務(wù)公司進(jìn)行嚴(yán)格的要求,明確其在數(shù)字簽名留檔保存方面的法律責(zé)任。同時(shí),還應(yīng)當(dāng)從法律角度明確相應(yīng)的技術(shù)規(guī)范,較好的防范電子商務(wù)合同數(shù)字簽名方面可能出現(xiàn)的一些風(fēng)險(xiǎn)問題。
三、結(jié)語
在電子商務(wù)合同方面,目前主要的存在的一些突出法律問題表現(xiàn)在合同書面形式問題、電子錯誤問題和數(shù)字簽名問題等方面。針對當(dāng)前電子商務(wù)合同方面存在的一些法律問題,應(yīng)當(dāng)積極采取相應(yīng)的應(yīng)對措施。規(guī)范電子商務(wù)合同書面形式,構(gòu)建完善的電子錯誤合規(guī)體系,健全數(shù)字簽名相關(guān)法律法規(guī)。通過采取措施措施,構(gòu)建完善的法律保障體系,能夠有效的促進(jìn)電子商務(wù)的長遠(yuǎn)健康發(fā)展。
[參考文獻(xiàn)]
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[關(guān)鍵詞]電子商務(wù);稅法;衍生問題
[DOI]10.13939/ki.zgsc.2016.01.118
1 電子商務(wù)發(fā)展概述
電子商務(wù)是新時(shí)期的重要名詞,隨著信息化技術(shù)與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的不斷發(fā)展,電子商務(wù)這一名詞的出現(xiàn)頻率在不斷增加,發(fā)生在電子商務(wù)平臺的交易額度在逐漸增長。電子商務(wù)是信息技術(shù)與商品營銷技術(shù)的相互融合,其中包含有諸多專業(yè)技巧,成為未來經(jīng)濟(jì)發(fā)展的主打形式。電子商務(wù)是借助計(jì)算機(jī)、網(wǎng)絡(luò)平臺等載體來開展貿(mào)易的經(jīng)濟(jì)運(yùn)作形式,消費(fèi)者可以借助網(wǎng)絡(luò)平臺來完成購物,為消費(fèi)者帶來諸多的便利,受到廣大消費(fèi)者的廣泛信賴,消費(fèi)者在短短的幾分鐘內(nèi)即可完成一單交易,既節(jié)省時(shí)間,也能節(jié)約成本,且電子平臺的資源相對豐富,消費(fèi)者的選擇性較強(qiáng),能滿足不同消費(fèi)層對資源的需求,是未來消費(fèi)產(chǎn)業(yè)的主要運(yùn)作形式。電子商務(wù)具有虛擬性、便捷性、數(shù)字化和匿名性等特點(diǎn)[1],其為人們帶來便利的同時(shí),且注重對用戶隱私的保護(hù),但是也為稅法的實(shí)施帶來困境,原有的稅法理論知識是無法適應(yīng)電子商務(wù)運(yùn)作方式的,稅法制度與電子商務(wù)的發(fā)展不相適應(yīng),是當(dāng)前經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要形式。
2 電子商務(wù)背景下稅法衍生問題的分析
通過對電子商務(wù)運(yùn)作與交易形式的分析,了解其虛擬性、匿名性和數(shù)字化等特點(diǎn)成為稅法問題出現(xiàn)的重要導(dǎo)火索,傳統(tǒng)的在稅法方面的知識較為有限,部分稅法概念性的知識不適用于現(xiàn)代電子商務(wù)的發(fā)展,嚴(yán)重威脅著稅法的合理實(shí)施?,F(xiàn)階段,在電子商務(wù)背景下,其在稅法實(shí)施的過程中衍生出諸多的問題,具體表現(xiàn)如下。
2.1 納稅主體問題
稅法的實(shí)施,相對復(fù)雜,在電子商務(wù)迅猛發(fā)展的今天,征稅對象是其相對突出的一個重要問題。納稅主體在整個稅法實(shí)施的過程中扮演著重要的角色,表示需要對該主體進(jìn)行征稅。[2]傳統(tǒng)的經(jīng)濟(jì)交易模式都是實(shí)際存在的,在實(shí)際環(huán)境中完成的,能夠清楚地明確納稅人的身份。傳統(tǒng)的經(jīng)營模式需要申請人或企業(yè)獲得工商部門的注冊許可后,再進(jìn)行稅務(wù)登記即可擁有合法的經(jīng)營權(quán)。但是,電子商務(wù)模式的運(yùn)營與傳統(tǒng)的形式截然不同,其經(jīng)營模式存在虛擬性與不確定性,用戶會留下很少的真實(shí)信息,無須進(jìn)行實(shí)名制,其重要的載體為計(jì)算機(jī)與網(wǎng)絡(luò)平臺,用戶可以借助虛假的賬號進(jìn)行注冊并登錄,進(jìn)而開展一系列的操作。由于電子商務(wù)的限制,交易主體并不固定,其可能并未長期進(jìn)行商品交易,則可容易躲避稅收,甚至部分交易行為無須進(jìn)行稅收登記即可實(shí)現(xiàn),是電子商務(wù)所存在的漏洞,稅務(wù)局無法從中獲取有價(jià)值的信息。
2.2 課稅主體問題
在電子商務(wù)的稅法實(shí)施過程中,課稅問題也相對突出。課稅主體指的是進(jìn)行征稅的對象。征稅對象是進(jìn)行納稅活動的重要條件,且現(xiàn)行的稅法繳納標(biāo)準(zhǔn)是按照征稅對象進(jìn)行合理劃分的。[3]電子商務(wù)背景下的課稅對象并不是很明確,其是以數(shù)字、信息的形式存在的,傳統(tǒng)的稅法無法適用于現(xiàn)代電子商務(wù)稅法的劃分,在電子貿(mào)易額、勞動的相關(guān)報(bào)酬方面等都存在歧義,主要?dú)w咎于稅法制度的不完善。
2.3 稅收范圍問題
在電子商務(wù)背景下,稅法問題變得越發(fā)復(fù)雜,快速崛起的電子商務(wù)經(jīng)濟(jì)運(yùn)作模式,使得稅法制度與其相脫軌,其中稅收范圍的確認(rèn)是其衍生的另一個重要問題。原有的商務(wù)貿(mào)易運(yùn)作模式是采用紙質(zhì)粘貼印花憑證來繳納印花稅。[4]但是,電子商務(wù)的出現(xiàn),其經(jīng)營的商品類目眾多,針對其進(jìn)行稅收是一項(xiàng)挑戰(zhàn)性的工作,再加之如今的商務(wù)訂單都是以電子的形式呈現(xiàn),不存在紙質(zhì)單據(jù),制約著稅法的實(shí)施。
3 電子商務(wù)背景下稅法衍生問題的解決策略
3.1 完善注冊登記制度
在電子商務(wù)全面發(fā)展的今天,應(yīng)保證稅法能夠適用于電子商務(wù)環(huán)境。根據(jù)當(dāng)前電子商務(wù)運(yùn)作的特點(diǎn),從不同角度出發(fā),以稅法問題為起點(diǎn),強(qiáng)調(diào)電子商務(wù)平臺中注冊登記制度的完善性,制定專門的電子稅務(wù)制度,對征稅對象予以明確。凡是個人或企業(yè)在進(jìn)行電子商務(wù)平臺申請時(shí),應(yīng)制定規(guī)范的注冊與登記制度,必須先辦理電子稅務(wù)等級制度[5],所銷售的平臺進(jìn)行稅務(wù)登記工作,一切流程完畢后才允許經(jīng)營,能夠?qū)崿F(xiàn)稅務(wù)登記信息的透明化,受到廣大消費(fèi)者或網(wǎng)管的監(jiān)督與管理,可有效避免出現(xiàn)偷稅、漏稅的現(xiàn)象。為了保證不會出現(xiàn)漏網(wǎng)之魚,稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)在自身網(wǎng)站上設(shè)計(jì)電子商務(wù)舉報(bào)區(qū),對未進(jìn)行稅務(wù)登記、稅務(wù)繳納的電商進(jìn)行舉報(bào),舉報(bào)者會獲取獎勵,對偷稅、漏稅的電商予以嚴(yán)格處理,情節(jié)嚴(yán)重的會取消其經(jīng)營證書,以達(dá)到警示的效果。
3.2 設(shè)立電商專項(xiàng)管理組織
目前,電子商務(wù)已然成為一種趨勢,是未來經(jīng)濟(jì)發(fā)展的主要模式,不僅僅體現(xiàn)在人們?nèi)粘5牟少?,諸多企業(yè)也開啟了電子商務(wù)運(yùn)作模式,采用電子采購、電子宣傳與推廣、電子營銷等方式,可見,電子商務(wù)的可持續(xù)發(fā)展。為滿足社會的需求,應(yīng)設(shè)立電商專項(xiàng)管理組織,針對電子商務(wù)運(yùn)營的各個環(huán)節(jié)進(jìn)行全面分析,將稅法作為重要的監(jiān)察與管理點(diǎn),從稅務(wù)部門抽調(diào)一部分人員針對電子商務(wù)進(jìn)行專項(xiàng)管理,并借助電子商務(wù)平臺設(shè)立電子版計(jì)稅軟件,能夠根據(jù)電商的銷售與運(yùn)營情況進(jìn)行費(fèi)用的統(tǒng)計(jì),對網(wǎng)絡(luò)交易信息進(jìn)行全面的記錄與監(jiān)管,可為稅務(wù)管理部門提供所需的重要資源與依據(jù)。另外,傳統(tǒng)的以紙質(zhì)文件作為繳費(fèi)憑證的方式應(yīng)予以轉(zhuǎn)變,應(yīng)設(shè)置專門適用于電子商務(wù)的電子發(fā)票,可實(shí)現(xiàn)在線的快速開具,大大提高稅收的效率和質(zhì)量,對稅務(wù)管理部門工作的開展具有協(xié)。
3.3 完善我國的稅法制度
電子商務(wù)背景下,稅法制度的實(shí)施受限,其主要是由于我國的稅法制度不夠完善所致,稅法法律文件中缺乏針對電子商務(wù)的稅法內(nèi)容,是我國亟待解決的問題。通過完善稅法制度,才能解決稅法所衍生的一系列問題,如納稅主體問題、課稅主體問題和稅收范圍劃分問題等,都會有所緩解,能有效對現(xiàn)行的電子商務(wù)稅法制度的實(shí)施構(gòu)成約束,保證在電子商務(wù)發(fā)展的背景下具備完善的稅法體系,可從容應(yīng)對電商條件下的稅法問題,以促進(jìn)電子商務(wù)的平穩(wěn)發(fā)展。
4 結(jié) 論
綜上所述,電子商務(wù)蓬勃發(fā)展的今天,電子經(jīng)濟(jì)模式的創(chuàng)新與進(jìn)步,帶動了電商貿(mào)易額度的逐漸提升,其中稅法問題非常關(guān)鍵,國家所制定的稅收制度會根據(jù)電子商務(wù)的發(fā)展情況而定。就目前情況來看,電子商務(wù)發(fā)展迅猛,為維持和諧、穩(wěn)定的市場秩序,應(yīng)完善稅收制度,重新定義稅法問題,明確了解征稅的主體,建立健全征稅計(jì)費(fèi)管理系統(tǒng),進(jìn)而管理稅法問題,解決稅法實(shí)施中所衍生的諸多問題,為電子商務(wù)的發(fā)展?fàn)I造一個健康、和諧的運(yùn)行環(huán)境。
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關(guān)鍵詞:電子商務(wù);案例教學(xué)法;電子商務(wù)創(chuàng)新實(shí)踐基地;教學(xué)改革與實(shí)踐
電子商務(wù)是一門研究信息化技術(shù)如何推動傳統(tǒng)商務(wù)以及產(chǎn)業(yè)鏈深刻變革、促進(jìn)商業(yè)模式、生態(tài)系統(tǒng)創(chuàng)新的學(xué)科。信息技術(shù)以及互聯(lián)網(wǎng)的飛速發(fā)展造就了電子商務(wù)始終站在時(shí)展的前沿,電子商務(wù)是一個蓬勃發(fā)展并不斷創(chuàng)新的產(chǎn)業(yè)。電子商務(wù)是一門不斷發(fā)展和演變的學(xué)科,電子商務(wù)教學(xué)也處在不斷完善的過程中。
通常認(rèn)為電子商務(wù)是由公共基礎(chǔ)課、計(jì)算機(jī)類課程、經(jīng)管類課程、電子商務(wù)專業(yè)課程四種學(xué)科交叉組成。但從人才培養(yǎng)的角度看,電子商務(wù)主要從理論教學(xué)與實(shí)踐兩個維度來完成電子商務(wù)人才的培養(yǎng)。隨著企業(yè)電子商務(wù)時(shí)代的到來,電商人才的缺口越來越大,高校對電子商務(wù)人才培養(yǎng)與企業(yè)社會需求之間還存在一定的差距,這種差距在人才市場上直接表現(xiàn)為一方面是企業(yè)找不到合適的電子商務(wù)類應(yīng)用人才,另一方面是電子商務(wù)專業(yè)畢業(yè)生抱怨找工作難。這種相互矛盾的現(xiàn)象表明現(xiàn)行電子商務(wù)人才培養(yǎng)模式特別是理論與實(shí)踐教學(xué)結(jié)合存在一定缺陷。本文結(jié)合筆者多年來從事電子商務(wù)教學(xué)與科研領(lǐng)域積累的經(jīng)驗(yàn)以及電子商務(wù)創(chuàng)新實(shí)踐基地的建設(shè)經(jīng)驗(yàn)從理論教學(xué)與實(shí)踐兩個維度探討電子商務(wù)教學(xué)方法的改革與實(shí)踐。
一、在課堂理論教學(xué)中引入案例教學(xué)法
20世紀(jì)初,哈佛大學(xué)創(chuàng)造了案例教學(xué)法。即在課堂教學(xué)中,教師為實(shí)現(xiàn)教學(xué)目標(biāo),圍繞這個目標(biāo)把現(xiàn)實(shí)世界中的真實(shí)場景進(jìn)行典型化處理之后,有步驟地組織學(xué)生進(jìn)行針對性的研究與相互討論,引導(dǎo)學(xué)生從抽象的理論到具體實(shí)際的分析中去,提高學(xué)生分析能力和解決問題能力的一種教學(xué)方法。
案例教學(xué)法在當(dāng)今世界的教育和培訓(xùn)中受到重視和廣泛的應(yīng)用,它的主要特點(diǎn)有鼓勵學(xué)員獨(dú)立思考、引導(dǎo)學(xué)院變注重知識到注重能力、重視雙向交流。目前電子商務(wù)教學(xué)的不足恰恰在于與企業(yè)實(shí)際需求的脫節(jié),理論與能力的脫節(jié)。案例教學(xué)法首先擺脫了填鴨式教學(xué),同時(shí)是一種促進(jìn)式教學(xué)方法,鼓勵學(xué)生獨(dú)立思考的同時(shí)更加重視互動討論,切實(shí)提高的學(xué)生分析能力和解決實(shí)際問題能力,滿足企業(yè)的人才需求。
二、電子商務(wù)案例教學(xué)法的運(yùn)用
電子商務(wù)案例教學(xué)法主要包括五個階段:教師案例準(zhǔn)備階段,學(xué)生自行準(zhǔn)備階段,小組討論準(zhǔn)備階段、小組集中討論階段、總結(jié)階段。
在案例教學(xué)中,教師與學(xué)生對教學(xué)與學(xué)習(xí)都有了很大的自主發(fā)揮空間,為了保證教學(xué)效果教師案例準(zhǔn)備階段與學(xué)生自行準(zhǔn)備階段則在案例教學(xué)法中顯得至關(guān)重要。
教師案例準(zhǔn)備階段:案例教學(xué)的第一環(huán)節(jié)便是教師案例準(zhǔn)備,案例準(zhǔn)備的基礎(chǔ)是明確教學(xué)目標(biāo)。教學(xué)目標(biāo)是案例準(zhǔn)備環(huán)節(jié)的第一步,只有明確了教學(xué)目標(biāo),教師對教學(xué)素材的搜集組織與設(shè)計(jì)才能有序地進(jìn)行。明確了教學(xué)目標(biāo)之后,教師圍繞教學(xué)目標(biāo)選取合適的案例素材,合適的案例素材應(yīng)滿足符合教學(xué)目標(biāo)、高啟發(fā)性、符合實(shí)際、相關(guān)支撐資料豐富等多個因素。選定案例后對案例進(jìn)行典型化處理,將案例精簡。最后提出思考問題并給出相關(guān)學(xué)習(xí)資料引導(dǎo)介紹。
學(xué)生自行準(zhǔn)備階段:一般在小組集中討論前一到兩周,把案例材料發(fā)給學(xué)生。讓學(xué)生閱讀案例材料,給出相關(guān)學(xué)習(xí)資料查閱指引,指導(dǎo)學(xué)生搜集必要的信息,并積極地思索,初步形成關(guān)于案例中的問題的分析和解決方案。教師案例準(zhǔn)備階段與學(xué)生自行準(zhǔn)備階段在案例教學(xué)法中十分重要,準(zhǔn)備階段沒有做好的話會嚴(yán)重影響后續(xù)階段。
案例教學(xué)舉例:
教學(xué)目標(biāo):深入學(xué)習(xí)互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代網(wǎng)絡(luò)營銷特點(diǎn),比較網(wǎng)絡(luò)營銷與傳統(tǒng)市場營銷的異同點(diǎn)。
自去年8月份推出以來,小米手機(jī)宣傳口號:為發(fā)燒友而生,采用線上銷售模式,最初購買在線排隊(duì)預(yù)定,后期開放購買,是世界上首款雙核1.5GHz的智能手機(jī),小米M1手機(jī)累計(jì)銷售量已超過300多萬臺,雖然目前很多人仍在質(zhì)疑這一數(shù)字有多少水分,但不容置疑的是,小米M1在國內(nèi)的手機(jī)行業(yè)確實(shí)創(chuàng)造了一個奇跡,憑借著全球首款雙核1.5GHz智能手機(jī)以及低于2000元的售價(jià),受到了很多國內(nèi)手機(jī)用戶的追捧,甚至這一熱度持續(xù)至今,成為了目前最火的互聯(lián)網(wǎng)公司手機(jī)。
問題一:請梳理整個小米手機(jī)網(wǎng)絡(luò)推廣流程。
問題二:小米手機(jī)擺脫國產(chǎn)手機(jī)銷售頹勢,結(jié)合相關(guān)營銷理論(4P、5F等等)分析小米手機(jī)的成功因素
問題三:為什么小米手機(jī)采取線上銷售模式,并且初期采取在線排隊(duì)訂購?
問題四:小米論壇與米聊以及微博等社交網(wǎng)絡(luò)在小米手機(jī)推廣的作用?
三、依托電子商務(wù)創(chuàng)新實(shí)踐基地,理論與實(shí)踐相結(jié)合
電子商務(wù)是一個重視理論,更加重視實(shí)踐的專業(yè),同時(shí)學(xué)生創(chuàng)新精神的培養(yǎng)必須貫穿整個實(shí)踐過程,可以通過建設(shè)電子商務(wù)創(chuàng)新實(shí)踐基地,以“鞏固課程知識,強(qiáng)化標(biāo)準(zhǔn)意識,突出技能訓(xùn)練,培養(yǎng)創(chuàng)新能力”為指導(dǎo)思想,開展了一系列的基地活動,從而達(dá)到理論實(shí)踐相結(jié)合的目標(biāo),在這些基地活動中電子商務(wù)創(chuàng)新實(shí)踐基地的作用:
? 為全校學(xué)生提供電子商務(wù)開發(fā)、創(chuàng)新、創(chuàng)業(yè)的實(shí)踐環(huán)境。組織學(xué)生參加各種國際國內(nèi)電子商務(wù)創(chuàng)新、創(chuàng)業(yè)等競賽。
? 使學(xué)生通過實(shí)戰(zhàn)模擬了解電子商務(wù)的運(yùn)作模式、技術(shù)特點(diǎn)和運(yùn)行環(huán)境;培養(yǎng)學(xué)生電子商務(wù)系統(tǒng)策劃、開發(fā)、運(yùn)作和管理的基本能力。
? 實(shí)現(xiàn)學(xué)生創(chuàng)新能力突破,使學(xué)生在實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)問題、總結(jié)問題、進(jìn)而提出具體的問題解決方案,培養(yǎng)學(xué)生發(fā)現(xiàn)商業(yè)機(jī)會的意識和能力。
四、理論實(shí)踐并重的具體方法:平臺+社團(tuán)模式實(shí)踐教學(xué)法
平臺+社團(tuán)模式:電子商務(wù)創(chuàng)新實(shí)踐基地管理平臺與電子商務(wù)創(chuàng)新社團(tuán)。
? 電子商務(wù)創(chuàng)新實(shí)踐基地管理平臺:一站式管理服務(wù)的門戶網(wǎng)站,方便學(xué)生瀏覽創(chuàng)新實(shí)踐內(nèi)容、基地活動報(bào)名、參與創(chuàng)新實(shí)驗(yàn)和企業(yè)實(shí)訓(xùn)項(xiàng)目、提交創(chuàng)新實(shí)踐成果,為學(xué)生與老師提供一個互動交流的平臺。
? 電子商務(wù)社團(tuán)在基地老師的帶領(lǐng)下負(fù)責(zé)整個基地的日常運(yùn)營,包括組織基地活動、電子商務(wù)講座、平臺管理維護(hù)等,切實(shí)參與到電子商務(wù)實(shí)踐活動中。
1. 平臺體系架構(gòu)設(shè)計(jì)方案
為了實(shí)現(xiàn)平臺+社團(tuán)模式,平臺網(wǎng)應(yīng)包括創(chuàng)新基地介紹、基地新聞、創(chuàng)新基地管理、信息、活動報(bào)名、創(chuàng)新實(shí)踐與實(shí)訓(xùn)平臺、創(chuàng)新與實(shí)踐交流園區(qū)、學(xué)生創(chuàng)新作品展示、活動回顧、后臺管理、網(wǎng)站幫助、相關(guān)鏈接等功能版塊。
基地管理版塊:基地管理頁面包括基地介紹、電子商務(wù)創(chuàng)新實(shí)踐基地的相關(guān)管理制度和學(xué)校相關(guān)的規(guī)章制度,以及基地管理組織(即電子商務(wù)創(chuàng)新社團(tuán))介紹和招新說明。
創(chuàng)新實(shí)踐與實(shí)訓(xùn)認(rèn)證平臺:把創(chuàng)新基地購置或者合作開發(fā)的電子商務(wù)創(chuàng)新實(shí)踐與實(shí)訓(xùn)平臺統(tǒng)一整合到平臺網(wǎng)站,方便學(xué)生瀏覽以及學(xué)習(xí),同時(shí)與電子商務(wù)企業(yè)合作開展就業(yè)培訓(xùn)與相關(guān)資質(zhì)認(rèn)證,提高學(xué)生實(shí)踐能力。創(chuàng)新實(shí)踐與實(shí)訓(xùn)認(rèn)證平臺目前包括:電子商務(wù)開發(fā)實(shí)訓(xùn)平臺、協(xié)同電子商務(wù)教學(xué)實(shí)踐平臺、電子商務(wù)創(chuàng)業(yè)實(shí)習(xí)網(wǎng)、真實(shí)企業(yè)創(chuàng)新實(shí)踐平臺(如網(wǎng)眾實(shí)訓(xùn)平臺)、阿里巴巴電子商務(wù)認(rèn)證、網(wǎng)絡(luò)營銷師認(rèn)證、移動商務(wù)應(yīng)用能力實(shí)訓(xùn)與認(rèn)證等。
基地活動版塊:電子商務(wù)創(chuàng)新實(shí)踐的各種電子商務(wù)創(chuàng)新實(shí)踐活動,如:電子商務(wù)創(chuàng)新策劃大賽、挑戰(zhàn)杯、電子商務(wù)開發(fā)大賽、電子商務(wù)創(chuàng)新項(xiàng)目申報(bào)、國內(nèi)國際電子商務(wù)相關(guān)競賽宣傳與組織、電子商務(wù)相關(guān)認(rèn)證培訓(xùn)、企業(yè)實(shí)習(xí)與實(shí)踐活動等,學(xué)生可以通過平臺在線報(bào)名、組隊(duì),提交電子版作品,活動結(jié)果會在此版塊公示。
展示平臺版塊:創(chuàng)新基地要為學(xué)生優(yōu)秀作品提供展示和宣傳,為學(xué)生創(chuàng)業(yè)網(wǎng)站提供實(shí)踐環(huán)境并幫助其引入投資及創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目孵化。展示平臺版塊包括往期基地活動回顧、學(xué)生優(yōu)秀作品展示、學(xué)生創(chuàng)業(yè)網(wǎng)站宣傳與鏈接。
交流園區(qū)版塊:為學(xué)生、老師、企業(yè)提供一個交流的平臺,鼓勵學(xué)生交流討論電子商務(wù)相關(guān)話題,教師、企業(yè)教官和學(xué)生可以利用申請的帳戶登錄進(jìn)行網(wǎng)上交流。企業(yè)可以商業(yè)問題,學(xué)生可以提交解決方案,加強(qiáng)學(xué)生與企業(yè)的直接交流。該板塊可以設(shè)立交流欄目,上傳和下載資料,進(jìn)行學(xué)習(xí)、創(chuàng)新實(shí)踐、企業(yè)實(shí)習(xí)、實(shí)踐和項(xiàng)目的討論,也可以發(fā)表感想、進(jìn)行創(chuàng)新實(shí)踐交流、指導(dǎo)與點(diǎn)評、提問和答疑。
后臺管理:后臺管理是供創(chuàng)新基地管理人員使用的功能模塊,包括系統(tǒng)管理(用戶和權(quán)限管理、基地活動查詢與統(tǒng)計(jì)、系統(tǒng)備份與恢復(fù)等)、新聞公告管理(增、刪、改)、競賽與活動管理(活動、活動查詢、參與學(xué)生信息統(tǒng)計(jì)、參賽作品下載、活動結(jié)果上傳)、展示管理(活動回顧與總結(jié)、學(xué)生優(yōu)秀作品上傳與宣傳、添加學(xué)生創(chuàng)業(yè)網(wǎng)站的鏈接、進(jìn)行基地商城和二手網(wǎng)站的后臺管理)等。
2.電子商務(wù)創(chuàng)新社團(tuán)組織架構(gòu)
電子商務(wù)創(chuàng)新社團(tuán)包括辦公室、組織部、技術(shù)部、宣傳部,社團(tuán)主要由學(xué)生組成。電子商務(wù)創(chuàng)新協(xié)會主要負(fù)責(zé)電子商務(wù)創(chuàng)新實(shí)踐基地日常運(yùn)營與網(wǎng)站維護(hù)。
辦公室:負(fù)責(zé)整個社團(tuán)的管理,協(xié)調(diào)和管理各個部門的工作。
組織部:為保障基地活動的順利開展,各項(xiàng)基地活動在指定教師的指導(dǎo)下,組織部負(fù)責(zé)組織策劃以及基地活動具體展開,協(xié)助承辦創(chuàng)新實(shí)踐基地舉辦的各項(xiàng)比賽和活動;組織學(xué)生參加基地舉辦的電子商務(wù)相關(guān)知識的宣傳、普及、學(xué)習(xí)講座。
宣傳部:為學(xué)基地舉辦的各類活動進(jìn)行前期、后期宣傳,并在舉辦活動時(shí)進(jìn)行實(shí)時(shí)宣傳。運(yùn)用多種宣傳手段,傳達(dá)活動信息和基地理念;為全校學(xué)生第一時(shí)間傳遞基地的信息,并及時(shí)反饋他們的意見和建議 。
技術(shù)部:負(fù)責(zé)平臺網(wǎng)站的日常運(yùn)營維護(hù),負(fù)責(zé)整個網(wǎng)站服務(wù)器(包括測試服務(wù)器)的架設(shè)與維護(hù),以及網(wǎng)站頁面及程序的開發(fā)設(shè)計(jì)和維護(hù)。
通過社團(tuán)管理的模式讓學(xué)生真正地參與到基地的建設(shè)中來,從學(xué)生中來到學(xué)生中去。真正做到電子商務(wù)教學(xué)的理論與實(shí)踐結(jié)合。
五、結(jié)束語
隨著電子商務(wù)人才培養(yǎng)模式的不斷改革,教學(xué)方法改革已逐漸受到高校的重視,電子商務(wù)教學(xué)方法改革應(yīng)該圍繞當(dāng)前社會對電子商務(wù)人才的需求,構(gòu)建科學(xué)可行的教學(xué)方法與培養(yǎng)體系。根據(jù)當(dāng)前電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展與未來的趨勢建議構(gòu)建實(shí)踐教學(xué)體系以及變革“實(shí)踐取向”的課程組織模式來顯現(xiàn)電子商務(wù)的課程體系特色,以培養(yǎng)符合社會需求創(chuàng)新實(shí)踐人才。
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關(guān)鍵詞:電子商務(wù) 消費(fèi)者 合法權(quán)益保護(hù) 對策建議
一、電子商務(wù)的概念和特點(diǎn)
“電子商務(wù)”是指消費(fèi)者、經(jīng)營者或者其他第三方主體利用網(wǎng)絡(luò)及其他電子信息(電報(bào)、電子郵件、傳真等)進(jìn)行交易的一種交易方式。如今,各大網(wǎng)站的營銷活動都做的有聲有色,例如淘寶(綜合購物網(wǎng)站)、京東商城(中國最大的電子商品網(wǎng)站)、亞馬遜等等。
它的特點(diǎn)主要體現(xiàn)在開放性和虛擬性:
首先,開放性。網(wǎng)絡(luò)是電子商務(wù)發(fā)展的基礎(chǔ),它的開放性的特點(diǎn)決定了電子商務(wù)的開放性。20世紀(jì)以來,網(wǎng)上購物成為一種時(shí)尚與潮流,通過網(wǎng)絡(luò),消費(fèi)者真正的實(shí)現(xiàn)了足不出戶卻知曉天下事的情形,也是許多宅男宅女的福音。他們可以通過電腦買到自己想要的商品,通過貨比三家來購買物美價(jià)廉的商品。但是,這種開放式的購物方式也給消費(fèi)者帶來一定的麻煩,這種遠(yuǎn)程式的購物方式增加了消費(fèi)者維權(quán)的難度,縱容了一些不法商家的不正當(dāng)經(jīng)營。使得消費(fèi)者的合法權(quán)益難以得到保障。
其次,虛擬性。電子商務(wù)最主要是以一種虛擬化的形式進(jìn)行交易。如筆者前段所說,淘寶、京東這類網(wǎng)上購物中心會在網(wǎng)站首頁展現(xiàn)出各類商品,通過網(wǎng)頁上的文字說明、圖片以及使用過的顧客評價(jià)來體現(xiàn)其價(jià)值的高低。很多消費(fèi)者也僅僅是憑借著這些虛擬的文字和圖片來作判斷,此乃第一點(diǎn)。其二,最終的支付方式?jīng)_破了傳統(tǒng)的現(xiàn)金交易和當(dāng)場交易,而是通過網(wǎng)上銀行、支付寶、信用卡等形式支付,如果買家收到的貨物與自己預(yù)想的差別很大或者商品有什么瑕疵,買家完全可以退貨,并且拿回自己的資金??梢哉f,這種消費(fèi)方式是一把雙刃劍,一旦運(yùn)營的不好,消費(fèi)者不僅退貨難、收貨時(shí)間拖延,甚至可能會錢貨兩空。正由于以上闡述的電子商務(wù)的最主要的兩個特征,導(dǎo)致了我國電子商務(wù)平臺仍然存在一定的缺陷。
二、我國的立法現(xiàn)狀及缺陷
雖然電子商務(wù)在我國發(fā)展的比較晚,但是速度比較快,所以我國也已經(jīng)有一些法律法規(guī)進(jìn)行規(guī)范。主要有:1977年的《中華人民共和國刑法》;1999年3月15日頒布的《中華人民共和國合同法》,第十一條與三十三條的規(guī)定,第十一條主要認(rèn)可了電子合同的合法性,第三十三條則是規(guī)定了電子合同的生效要件。其它的則主要是根據(jù)合同法的一般條款來對待,如第十六條和第二十六條規(guī)定的電子合同生效的時(shí)間,承諾的生效時(shí)間和合同成立的地點(diǎn)等。
同時(shí),國務(wù)院也頒布了一系列行政法規(guī)和規(guī)章,包括“《中華人民共和國計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》、《中華人民共和國計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)》、《國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》、《中華人民共和國計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》、《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊實(shí)施細(xì)則》、《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》、《中國公用計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)國際聯(lián)網(wǎng)管理辦法》、《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)出入口信息管理辦法》、《中華人民共和國數(shù)字簽名法》。”[1]
另外,一些地方上這類行政規(guī)章施行的還比較少,僅在一些沿海較為發(fā)達(dá)的城市有法律規(guī)范。廣東省的電子商務(wù)與北京、上海并列為全國電子商務(wù)發(fā)展領(lǐng)先的三大地區(qū)。廣東省互聯(lián)網(wǎng)用戶超過250萬,居全國第二?,F(xiàn)在,廣東等地已制定了對外貿(mào)易實(shí)施電子數(shù)據(jù)交換暫行規(guī)定,如上海的 “電子認(rèn)證條例”,廣東的“數(shù)字簽名條例”, 海南也在搞電子商務(wù)的地方法規(guī)。[2]
從上面我們可以得出,我國在電子商務(wù)的立法方面還存在很大的不足。
1、我國電子商務(wù)立法滯后
在電子商務(wù)發(fā)展如此迅速的環(huán)境下,迫切需要專門的法律法規(guī)來引導(dǎo)和規(guī)范其活動,相比與世界上發(fā)達(dá)國家,我國的立法具有一定的滯后性,這非常不利于我國電子商務(wù)的健康發(fā)展。
2、我國電子商務(wù)立法體系不夠完善
我國目前的立法體系并不完善,現(xiàn)有的法律并不能解決在電子商務(wù)過程中發(fā)生的糾紛,甚至在一些問題上還存在著空白,這需要我們通過不懈努力進(jìn)一步加以完善。
3、我國的電子商務(wù)缺乏統(tǒng)一的指導(dǎo)方針。
我國在電子商務(wù)法規(guī)方面的不健全顯示了我國目前在電子商務(wù)發(fā)展缺乏統(tǒng)一的指導(dǎo)方針、發(fā)展規(guī)劃和實(shí)施戰(zhàn)略。
盡管國家的多個部門都出臺了相應(yīng)的政策,但由于彼此之間側(cè)重點(diǎn)不同,缺乏相互之間的協(xié)調(diào)以及配合,所以在實(shí)施方面也有很大的障礙。
三、相關(guān)建議
雖然我國對網(wǎng)絡(luò)上使用者的合法權(quán)益的保護(hù)已經(jīng)建立了相應(yīng)的法律法規(guī)制度,但是由于實(shí)施的力度不夠,使得其保護(hù)的作用也沒有最大化的發(fā)揮。中國在互聯(lián)網(wǎng)管理方面的法律法規(guī)與自律公約有四十余個,但是這些規(guī)定對于網(wǎng)絡(luò)合法權(quán)益的保護(hù)還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠,無法適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的需要。我們主要應(yīng)該立足于現(xiàn)在和未來。
一方面,從現(xiàn)有立法方面,《消費(fèi)者權(quán)保護(hù)法》是現(xiàn)有的一部對消費(fèi)者權(quán)益進(jìn)行保護(hù)的大法,其中沒有對電子商務(wù)消費(fèi)者進(jìn)行專門的解析和規(guī)定,因此我們可以在里面添加新的章節(jié),或者參考聯(lián)合國貿(mào)法會的法律范本制定相關(guān)的章節(jié)。另一方面,從新立法方面,我們要結(jié)合中國國情借鑒發(fā)達(dá)國家的經(jīng)驗(yàn)。我們應(yīng)依照國際慣例,與國際接軌。尤其在隱私和安全保護(hù)方面要規(guī)范。首先要在全國范圍內(nèi)建立一套電子商務(wù)專有的法律,地方上在不違背法律的原則下應(yīng)當(dāng)根據(jù)本地情況因地制宜的設(shè)立地方性法律規(guī)范,使得地方上的消費(fèi)者在電子商務(wù)交易過程中獲得最大的保護(hù)。
參考文獻(xiàn):
[關(guān) 鍵 詞] 電子商務(wù);沖擊;國際對策;基本原則;具體策略
一、電子商務(wù)的特點(diǎn)及對稅法的沖擊
電子商務(wù)廣義上稱為E-BUSINESS,狹義上僅指利用互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行的交易活動,稱為E-CORMMERCE。它具有無形化、無紙化、無址化、無國界化的特點(diǎn)。
1.電子商務(wù)向傳統(tǒng)的稅收概念提出了新的挑戰(zhàn)。首先,因?yàn)樯唐?、勞?wù)和特許權(quán)在電子網(wǎng)絡(luò)上傳遞時(shí)都是以數(shù)字化形式、通過電子流來實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)化的,而該數(shù)字化信息具有易修改、變更等特征,從而使得電子商務(wù)所得性質(zhì)劃分相當(dāng)困難,會因?yàn)椴恢溥m用哪個稅種而導(dǎo)致稅務(wù)處理上的混亂。其次,電子商務(wù)使常設(shè)機(jī)構(gòu)概念受到挑戰(zhàn)。按照現(xiàn)行的常設(shè)機(jī)構(gòu)的概念界定,它包括人和物兩方面內(nèi)容,但電子商務(wù)的“無址性”使得大量居民能夠利用設(shè)在來源國服務(wù)器上的網(wǎng)址進(jìn)行交易活動,這樣就超出了目前稅法和國際慣例的范圍,使常設(shè)機(jī)構(gòu)的概念模糊不清。最后,電子商務(wù)使國際稅收管轄權(quán)的沖突加劇。目前,世界上大多數(shù)國家對稅收的管理均按照“屬地”與“屬人”原則對本國居民來自全球的所得和他國居民來源于本國的收入課稅。而電子商務(wù)的“無界化”打破了傳統(tǒng)的地域之隔,這使得經(jīng)營者的國籍、經(jīng)營者所在地、勞務(wù)提供者所在地或經(jīng)濟(jì)活動發(fā)生地難以確定,同時(shí)也給稅收管轄權(quán)的界定與協(xié)調(diào)帶來了難題,從而在一定程度上加劇了國際稅收管轄權(quán)的沖突。
2.電子商務(wù)給現(xiàn)行稅收征管模式帶來了巨大的沖擊。傳統(tǒng)的稅收征管和稽查,是建立在有形的憑證、賬簿和各種報(bào)表的基礎(chǔ)上,而電子商務(wù)的“無紙性”使得各種報(bào)表和憑證都是以電子憑證的形式出現(xiàn)和傳遞的,這種網(wǎng)上憑據(jù)的數(shù)字化具有隨時(shí)被修改而不留痕跡的功能,而且還采取了加密技術(shù),使稅務(wù)機(jī)關(guān)無法獲取真實(shí)和充分的信息。可見,電子商務(wù)的“無紙性”與“無形性”使得傳統(tǒng)的稅收征管和稽查工作失去了直接的依據(jù),從而在電子商務(wù)領(lǐng)域出現(xiàn)了稅收征管的“盲區(qū)”。另一方面,由于電子商務(wù)改變了供應(yīng)者和消費(fèi)者的關(guān)系,產(chǎn)銷直接聯(lián)系,無需中間環(huán)節(jié),這樣使得傳統(tǒng)的中間環(huán)節(jié)代扣稅等征管方式不再適用,而且還會發(fā)生稅收漏征。
二、國際社會應(yīng)對電子商務(wù)稅法問題的對策
1.歐盟成員國:認(rèn)為不應(yīng)將征收增值稅與發(fā)展電子商務(wù)對立起來,若對電子商務(wù)免稅將會給歐盟成員國的稅收帶來嚴(yán)重?fù)p失。所以,歐盟在1998年底確定的對電子商務(wù)征收間接稅這一準(zhǔn)則的基礎(chǔ)上又于2000年6月7日了新的電子商務(wù)增值稅(VAT)方案。
2.經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織(OECD):認(rèn)為稅收不應(yīng)妨礙電子商務(wù)的發(fā)展,但后者也不能因此侵蝕稅基和妨礙稅收行政,且在這一精神的指導(dǎo)下確定了對電子商務(wù)征稅的幾項(xiàng)原則:一是以現(xiàn)行稅制適用電子商務(wù)交易,不實(shí)行新稅,包括“比特稅”;二是組建一個電子商務(wù)的國際性機(jī)構(gòu),用以協(xié)調(diào)和指導(dǎo)國際電子商務(wù)稅收問題;三是加強(qiáng)電子商務(wù)稅收信息的國際交流但避免增加納稅人的不當(dāng)負(fù)擔(dān);四是充分聽取其他國家和私營企業(yè)者意見;五是對電子商務(wù)跨國交易的消費(fèi)稅(主要是VAT)實(shí)行消費(fèi)地征稅原則,即消費(fèi)地的國家政府擁有征收權(quán)。
3.聯(lián)合國:從縮小發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家的貧富差距的角度出發(fā)對電子商務(wù)進(jìn)行了考察,并在2000年1月發(fā)表的《1999年人權(quán)發(fā)展報(bào)告》中堅(jiān)持對電子商務(wù)征收“比特稅”(Bit tax,即對電子信息按其流量征稅),即對每發(fā)送100個大于1萬位的電子郵件征收1美分稅款,并將此項(xiàng)收入用于補(bǔ)貼發(fā)展中國家發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)貿(mào)易。
4.發(fā)展中國家:所有發(fā)展中國家無一表示對電子商務(wù)交易免征銷售稅(增值稅),發(fā)展中國家認(rèn)為免稅區(qū)這一主張對發(fā)展中國家來說意味著大幅度縮小稅基,增加稅收流失,削弱其財(cái)政實(shí)力,從而進(jìn)一步擴(kuò)大南北經(jīng)濟(jì)實(shí)力差距。
三、構(gòu)筑我國電子商務(wù)稅法的主要原則
1.稅收中立原則。稅收中立原則是指征稅不應(yīng)該影響企業(yè)在電子商務(wù)交易方式之間的經(jīng)濟(jì)選擇,不應(yīng)該對高新技術(shù)的發(fā)展構(gòu)成阻力。電子商務(wù)因其本身的技術(shù)特征具有提高經(jīng)濟(jì)效率、減少流通環(huán)節(jié)、節(jié)約交易成本等優(yōu)點(diǎn),它是未來貿(mào)易發(fā)展的一種必然趨勢。所以多數(shù)國家都不贊成對電子商務(wù)單獨(dú)開征新稅,以免稅收政策對不同商務(wù)形式的選擇造成歧視,這一點(diǎn)對我國來說更為重要,當(dāng)前我國信息產(chǎn)業(yè)處于稚嫩時(shí)期,網(wǎng)址資源相當(dāng)緊張,加上我國的企業(yè)傳統(tǒng)經(jīng)營方式落后,機(jī)制僵化,信息不靈,因而急需上網(wǎng)經(jīng)營。如果稅收不能做到中性,則不僅會阻礙電子商務(wù)的健康發(fā)展,妨礙企業(yè)的經(jīng)營發(fā)展,而且還會使稅收變成無源之水、無本之木。
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2.維護(hù)國家稅收主權(quán)原則。當(dāng)今,世界上多數(shù)國家在堅(jiān)持居民稅收管轄權(quán)和收入來源地管轄權(quán)兩原則的基礎(chǔ)上相互配合、相互制約,完成對跨國納稅人所征稅收在各國之間的稅收利益分配。由于電子商務(wù)的無址化、無紙化、無形化、無界化等特征,使得稅務(wù)機(jī)關(guān)難以根據(jù)傳統(tǒng)的稅收法律規(guī)定來判斷交易對象和場所、服務(wù)提供地和使用地等,這樣勢必會造成國家和地區(qū)之間為了稅收管轄權(quán)而發(fā)生爭議。
四、我國應(yīng)對電子商務(wù)問題的策略
1.稅收征納實(shí)體法律制度方面??偟膩碚f,就是在不對電子商務(wù)增加新的稅收的原則下,結(jié)合電子商務(wù)的特征,對我國現(xiàn)行的增值稅、營業(yè)稅、所得稅、關(guān)稅等條例中補(bǔ)充條款。具體而言,主要包括以下幾個方面:一是關(guān)于稅種、稅目的確認(rèn)問題。根據(jù)電子商務(wù)運(yùn)行的特征,對電子商務(wù)的收入所得進(jìn)行規(guī)范分類,依此來確定不同的稅收對策。若以數(shù)字形式有償提供的,應(yīng)以勞務(wù)征收增值稅或營業(yè)稅;若屬于特許權(quán)的轉(zhuǎn)讓,應(yīng)征收營業(yè)稅;若對所得額征稅的應(yīng)視納稅人的身份而定,提供者為我國居民的,征收對象是營業(yè)利潤,提供者屬非居民納稅的,則須征收預(yù)提所得稅。二是關(guān)于稅率與稅收優(yōu)惠措施的確認(rèn)問題。由于電子商務(wù)代表了未來貿(mào)易的發(fā)展方向,所以我國可暫時(shí)在企業(yè)單獨(dú)核算的基礎(chǔ)上用優(yōu)惠稅率征稅,同時(shí),根據(jù)貿(mào)易對象的不同給予不同的稅收優(yōu)惠:若由國內(nèi)廠家提供的,無論購買者是國內(nèi)居民還是非國內(nèi)居民均實(shí)行免稅;對于在網(wǎng)上定貨并由國內(nèi)廠家進(jìn)行實(shí)際交割的貨物應(yīng)對銷售商征稅,稅率比照同種商品在傳統(tǒng)渠道銷售時(shí)的稅率;在我國境內(nèi)從事網(wǎng)上銷售的外國公司,均要求其銷售所得匯入其在華財(cái)務(wù)的賬戶,并以此作為征稅依據(jù)。
2.稅收征納程序法律制度方面。一是有關(guān)納稅地點(diǎn)的確認(rèn)問題。建議對間接稅采取目的地原則,即在產(chǎn)品或勞務(wù)的銷售國征稅;對直接稅仍堅(jiān)持收入來源地稅收管轄權(quán)優(yōu)先原則。至于收入來源地可按常設(shè)機(jī)構(gòu)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)加以確定,即以收入來源地稅收管轄權(quán)中常設(shè)機(jī)構(gòu)的原則為基礎(chǔ),補(bǔ)充在電子商務(wù)條件下的電子空間基礎(chǔ)上的常設(shè)機(jī)構(gòu)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。對非居民企業(yè)在我國境內(nèi)設(shè)立或租用服務(wù)器進(jìn)行非輔或準(zhǔn)備性的營業(yè)活動且該服務(wù)器滿足固定場所要件的,應(yīng)認(rèn)定為常設(shè)機(jī)構(gòu);國外網(wǎng)絡(luò)服務(wù)供應(yīng)商凡直接在我國境內(nèi)提供服務(wù)的均應(yīng)被認(rèn)定為常設(shè)機(jī)構(gòu)。二是關(guān)于電子商務(wù)稅收管理制度的完善問題。首先,應(yīng)建立專門的電子商務(wù)稅務(wù)登記制度即納稅人須在辦理完上網(wǎng)交易手續(xù)后到主管部門辦理電子商務(wù)的稅務(wù)登記,取得一個專門的稅務(wù)登記號亮證經(jīng)營,這樣既可使消費(fèi)者憑此查證該網(wǎng)站的合法性,又能對電子商務(wù)納稅人進(jìn)行有效的監(jiān)控管理。其次,應(yīng)建立完善的電子賬簿、計(jì)賬方法,要求電子商務(wù)納稅人在單獨(dú)核算的基礎(chǔ)上對網(wǎng)上交易進(jìn)行會計(jì)記錄,同時(shí)保存一份報(bào)送稅務(wù)機(jī)關(guān)。再次,應(yīng)建立網(wǎng)絡(luò)申報(bào)和稅款結(jié)算制度,用電子商務(wù)交易專用發(fā)票來代替手工發(fā)票進(jìn)行管理。最后,在法律中確認(rèn)稅務(wù)機(jī)關(guān)對電子交易數(shù)據(jù)的稽查權(quán),而納稅人則有義務(wù)如實(shí)向稅務(wù)機(jī)關(guān)提供有關(guān)涉稅信息和密碼的備份,并有權(quán)利要求稅務(wù)機(jī)關(guān)保密,否則稅務(wù)機(jī)關(guān)和納稅人均要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
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