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關(guān)鍵詞 合同結(jié)算條款制定 執(zhí)行
中圖分類號:TU198文獻(xiàn)標(biāo)識碼: A
工程結(jié)算是施工單位與建設(shè)單位之間根據(jù)雙方簽訂合同(含補(bǔ)充協(xié)議)進(jìn)行的工程合同價(jià)款結(jié)算。大部分工程具有建設(shè)周期長、耗用資金大等特點(diǎn),為使建筑安裝企業(yè)在施工中耗用的資金及時得到補(bǔ)償,需要對工程價(jià)款進(jìn)行中間結(jié)算(進(jìn)度款結(jié)算)、年終結(jié)算,全部工程竣工驗(yàn)收后應(yīng)進(jìn)行竣工結(jié)算。其中以竣工結(jié)算尤為重要,因?yàn)榭⒐そY(jié)算書是施工企業(yè)按照合同規(guī)定及要求完成全部工程內(nèi)容后,向建設(shè)單位辦理工程總價(jià)款清算的經(jīng)濟(jì)技術(shù)文件。因此,甲乙雙方簽訂的建設(shè)工程施工合同必須針對合同價(jià)款的確定及結(jié)算辦理的原則進(jìn)行約定,形成工程合同結(jié)算條款。在甲乙雙方進(jìn)行竣工結(jié)算辦理及第三方進(jìn)行竣工結(jié)算審核時,應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行合同結(jié)算條款,以該條款約定的結(jié)算原則為依據(jù)編制結(jié)算書和結(jié)算審核報(bào)告。
建設(shè)工程施工合同結(jié)算條款的制定和執(zhí)行應(yīng)該是兩個相輔相成,相互制約的實(shí)施過程。制定結(jié)算條款時應(yīng)充分考慮和分析本工程的招投標(biāo)過程、施工特點(diǎn)、工程特性,使制定的結(jié)算條款具備可操作性、完備性、規(guī)范性,盡量減少相關(guān)條款的遺漏和疏忽,避免模棱兩可的措詞和前后矛盾的約定,以免引起結(jié)算辦理時較大的爭議。執(zhí)行結(jié)算條款時應(yīng)嚴(yán)格遵循合理合法的合同約定,不應(yīng)隨意否定或更改合同結(jié)算條款,保持結(jié)算條款的嚴(yán)肅性、制約性。如結(jié)算辦理過程中發(fā)現(xiàn)結(jié)算條款的重大缺陷和遺漏,引起較大爭議時,應(yīng)由甲乙雙方友好協(xié)商并以補(bǔ)充協(xié)議的方式更正和調(diào)整結(jié)算條款,維護(hù)結(jié)算條款的合法性、合理性、公正性。
對于結(jié)算條款的制定和執(zhí)行,在本人參與過的實(shí)際工作中有以下幾點(diǎn)認(rèn)識和體會與大家共勉。
一、結(jié)算方式的多樣性。
在建設(shè)工程施工合同結(jié)算條款的制定過程中,根據(jù)不同的工程特點(diǎn)一般會涉及到以下幾種結(jié)算方式:
1、固定承包總價(jià)結(jié)算方式
工程承包合同為固定總價(jià)承包合同,即為包干價(jià)合同。除合同約定的可調(diào)整的主要材料價(jià)差、超過合同施工范圍的工程量、因發(fā)包人原因引起的工程變更內(nèi)容外,合同包干價(jià)不作任何調(diào)整。一般大型工業(yè)建筑系統(tǒng)工程或高層住宅、辦公樓等民用建筑,具備工藝變化小,結(jié)構(gòu)形式固定等特點(diǎn),適宜采用這種結(jié)算方式。
2、暫定價(jià)按實(shí)結(jié)算方式
工程承包合同為暫定總價(jià)合同,即為可調(diào)總價(jià)合同。承包人根據(jù)監(jiān)理和發(fā)包人審定的竣工圖(或施工圖)及簽證等結(jié)算資料計(jì)量,按合同約定的清單綜合單價(jià)計(jì)價(jià)方式,或按合同約定的計(jì)價(jià)定額套價(jià)并進(jìn)行人工材料價(jià)差調(diào)整及下浮,計(jì)算出合同實(shí)際結(jié)算價(jià)。一般護(hù)坡?lián)鯄?、環(huán)境景觀及綠化、市政道路及管網(wǎng)等工程,具有地質(zhì)情況不明確、工程實(shí)施過程中調(diào)整因素較多的特點(diǎn),適宜采用這種結(jié)算方式。
3、工程量清單結(jié)算方式
采用清單招標(biāo)時,中標(biāo)人填報(bào)的工程量清單綜合單價(jià)是承包合同的組成部分,即為固定單價(jià)合同。綜合單價(jià)包括除規(guī)費(fèi)、稅金以外的全部費(fèi)用,不但適用于分部分項(xiàng)工程量清單,也適用措施項(xiàng)目清單、其他項(xiàng)目清單等。結(jié)算時按實(shí)際完成的工程量,以合同中的綜合單價(jià)為依據(jù)計(jì)算結(jié)算價(jià)款。為了簡化計(jì)價(jià)程序,實(shí)現(xiàn)與國際接軌,現(xiàn)在很多不同類型的工程都普遍采用這種結(jié)算方式。
4、平方米造價(jià)包干結(jié)算方式
承發(fā)包雙方根據(jù)一定的工程資料,經(jīng)協(xié)商簽訂每平方米造價(jià)指標(biāo)的合同,結(jié)算時按實(shí)際完成的建筑面積匯總結(jié)算價(jià)款。一般的室內(nèi)裝修工程,因主體結(jié)構(gòu)無變化,裝修檔次已確定,適宜采用這種結(jié)算方式。
在實(shí)際制定工程合同結(jié)算條款時,并不僅限于使用以上列舉的某一種結(jié)算方式,可根據(jù)工程的實(shí)際情況和特點(diǎn),綜合使用兩種或以上的結(jié)算方式。但要特別注意的是,應(yīng)在結(jié)算條款中清楚明晰的界定幾種不同結(jié)算方式的使用條件,并應(yīng)盡可能詳細(xì)的分別描述每種結(jié)算方式的計(jì)價(jià)程序及計(jì)價(jià)原則。
二、結(jié)算編制原則的適用性。
結(jié)算編制原則主要是指工程量的計(jì)算依據(jù),工程量清單綜合單價(jià)的計(jì)價(jià)依據(jù),對計(jì)量和計(jì)價(jià)應(yīng)執(zhí)行的清單規(guī)范及預(yù)算定額的規(guī)定,人工單價(jià)、材料單價(jià)的價(jià)差調(diào)整依據(jù),以及對費(fèi)用的下浮比例及下浮基數(shù)的規(guī)定等。制定結(jié)算條款時應(yīng)注意結(jié)算編制原則的適用性,根據(jù)不同的施工期間、不同的施工地點(diǎn)和不同的工程特點(diǎn)制定不同的結(jié)算編制原則。
1、工程量計(jì)算依據(jù)的規(guī)定
工程量計(jì)算依據(jù)一般有:①經(jīng)監(jiān)理和業(yè)主審定并簽字蓋章的竣工圖;②經(jīng)監(jiān)理和業(yè)主認(rèn)可的設(shè)計(jì)施工圖;③經(jīng)監(jiān)理和業(yè)主審定并簽字蓋章的簽證資料及設(shè)計(jì)變更單;④經(jīng)監(jiān)理和業(yè)主審定的施工組織設(shè)計(jì)或施工方案。
對于預(yù)計(jì)完全按設(shè)計(jì)施工圖施工,無較大設(shè)計(jì)變更的工程可在結(jié)算原則中規(guī)定按設(shè)計(jì)施工圖及設(shè)計(jì)變更單計(jì)量。但對于某些設(shè)計(jì)施工圖出圖滯后,不能于施工招投標(biāo)期間提供給施工方,且預(yù)計(jì)會有較大設(shè)計(jì)變更的工程,應(yīng)在結(jié)算原則中規(guī)定按竣工圖及簽證資料計(jì)量。
對于工程實(shí)施過程中有可能采用的一些大型特殊措施,施工圖和竣工圖均無法反映該措施的實(shí)施情況,可在結(jié)算原則中規(guī)定,按施工單位編制并經(jīng)監(jiān)理和業(yè)主審定的施工組織設(shè)計(jì)或施工方案計(jì)量。
2、對清單規(guī)范及預(yù)算定額的規(guī)定
在制定合同結(jié)算原則時一般應(yīng)根據(jù)合同簽訂時間,遵循工程承包合同的時效性,選用最新版本的清單計(jì)價(jià)規(guī)范和預(yù)算定額(包括計(jì)價(jià)定額和費(fèi)用定額及相關(guān)配套文件)。也可結(jié)合建設(shè)單位企業(yè)特點(diǎn),選用最近年份均適用的清單和定額版本。
預(yù)算定額按管理權(quán)限和執(zhí)行范圍分:全國統(tǒng)一預(yù)算定額、行業(yè)統(tǒng)一預(yù)算定額、地區(qū)統(tǒng)一預(yù)算定額,按專業(yè)性質(zhì)分:建筑工程定額、市政工程定額、安裝工程定額等。制定合同結(jié)算原則時,應(yīng)按工程所在地域和所屬行業(yè)選用適合本工程實(shí)際情況的行業(yè)和地區(qū)預(yù)算定額,并根據(jù)本工程涉及的專業(yè)范圍選用各專業(yè)工程定額。
結(jié)算條款中對清單規(guī)范及預(yù)算定額的規(guī)定要求清楚、明晰、完整、齊全,以免引起甲乙雙方在結(jié)算辦理時對執(zhí)行何種規(guī)范和定額有爭議。
3、對人工及材料單價(jià)價(jià)差調(diào)整的規(guī)定
隨著市場經(jīng)濟(jì)的迅猛發(fā)展,當(dāng)前各地區(qū)和行業(yè)預(yù)算定額中的人工基價(jià)和材料基價(jià)與市場采購價(jià)有較大出入。通常結(jié)算原則為定額計(jì)價(jià)的工程承包合同,結(jié)算條款中都會對人工單價(jià)、材料單價(jià)的價(jià)差調(diào)整進(jìn)行規(guī)定。
人工費(fèi)價(jià)差調(diào)整一般有兩種方式:①由甲乙雙方合同談判后約定,按某一固定數(shù)值調(diào)整單價(jià)差,如 “人工費(fèi)價(jià)差按15元/工日調(diào)整”?;蛘咧苯釉诮Y(jié)算條款中規(guī)定人工單價(jià)數(shù)值,如“各專業(yè)人工單價(jià)均按50元/工日計(jì)算”;②由招標(biāo)文件及合同規(guī)定,人工費(fèi)單價(jià)執(zhí)行工程項(xiàng)目所在地某時某期造價(jià)信息公布的市場人工單價(jià)。
材料費(fèi)價(jià)差調(diào)整(包括未計(jì)價(jià)材料的進(jìn)價(jià))一般也有兩種方式:①由招標(biāo)文件及合同規(guī)定,可調(diào)價(jià)材料和未計(jì)價(jià)材料按發(fā)包人或監(jiān)理單位核定價(jià)格調(diào)整;②由招標(biāo)文件及合同規(guī)定,可調(diào)價(jià)材料和未計(jì)價(jià)材料執(zhí)行工程項(xiàng)目所在地某時某期造價(jià)信息公布的材料價(jià)格。
4、對下浮比例及下浮基數(shù)的規(guī)定
定額計(jì)價(jià)的工程承包合同一般會在結(jié)算條款中約定各專業(yè)工程造價(jià)的下浮比例以及下浮基數(shù),如某合同約定“土建、安裝均扣除材料價(jià)差及人工費(fèi)調(diào)差后下浮10%進(jìn)行結(jié)算”。下浮比例的確定應(yīng)以施工方投標(biāo)報(bào)價(jià)時所報(bào)數(shù)值或甲乙雙方合同談判時約定的數(shù)值為準(zhǔn)。而對于不同的專業(yè)工程下浮比例和下浮基數(shù)也各有不同,例如大型平基機(jī)械土石方工程的下浮比例會遠(yuǎn)大于土建、安裝及人工土石方的下浮比例,且其下浮基數(shù)通常為總造價(jià),即用不扣除材料及人工價(jià)差的金額進(jìn)行下浮。制定結(jié)算條款時應(yīng)根據(jù)工程具體情況選用適合本工程特點(diǎn)的下浮比例和下浮基數(shù),辦理結(jié)算時也應(yīng)嚴(yán)格按照合同規(guī)定的下浮比例和下浮基數(shù)進(jìn)行計(jì)算。
三、結(jié)算條款執(zhí)行中的爭議問題。
甲乙雙方在辦理工程竣工結(jié)算時,以及第三方在審核工程竣工結(jié)算時,往往會對某些結(jié)算條款的執(zhí)行產(chǎn)生較大分歧,爭執(zhí)不下,從而對結(jié)算的辦理及審核工作造成延誤?,F(xiàn)舉例說明結(jié)算辦理工作中常見的一些對結(jié)算條款的爭議問題:
1、工程量計(jì)算依據(jù)的爭議
某開發(fā)區(qū)高層辦公樓外墻裝飾工程的業(yè)主單位委托某造價(jià)咨詢單位對施工單位編制的結(jié)算書進(jìn)行審核。其合同結(jié)算條款中約定:“分部分項(xiàng)工程費(fèi)應(yīng)依據(jù)招標(biāo)用施工設(shè)計(jì)圖和經(jīng)監(jiān)理工程師審查、業(yè)主批準(zhǔn)的設(shè)計(jì)變更等相關(guān)資料,按國標(biāo)GB50500-2008規(guī)定的計(jì)算規(guī)則確定的工程量計(jì)算”。審核單位依據(jù)該結(jié)算條款,按業(yè)主提供的施工設(shè)計(jì)圖和設(shè)計(jì)變更單計(jì)算了工程量,但在與施工單位進(jìn)行核對時,施工單位表示他們的結(jié)算書是按竣工圖計(jì)算的工程量。
審核單位認(rèn)為應(yīng)該嚴(yán)格執(zhí)行合同結(jié)算條款;施工單位認(rèn)為據(jù)以往與業(yè)主單位的合作慣例,都是按竣工圖辦理結(jié)算,施工圖與竣工圖有較大差異,且設(shè)計(jì)變更單并不能完全反映兩者的差異,按施工圖和設(shè)計(jì)變更單計(jì)算出的工程量會比他們實(shí)際完成的工程量少很多。雙方計(jì)算依據(jù)不同造成核對工作的困難,只能多次與業(yè)主溝通,希望業(yè)主能進(jìn)一步落實(shí)結(jié)算原則。
2、執(zhí)行預(yù)算定額的爭議
在某廠區(qū)邊坡工程的結(jié)算審核過程中,咨詢單位與施工單位對該工程中的格構(gòu)混凝土的定額子目套取存在爭議。該邊坡工程長為3公里,坡度為35度,高差為37米,斜長為75米,在該斜坡上施工格構(gòu)混凝土護(hù)坡。合同約定的結(jié)算原則為:“土建工作內(nèi)容執(zhí)行1999年《重慶市市政工程預(yù)算定額》、1999年《全國統(tǒng)一建筑工程預(yù)算定額重慶市基價(jià)表》及相配套費(fèi)用定額和有關(guān)文件規(guī)定”,但這兩套預(yù)算定額均沒有格構(gòu)混凝土及模板的定額子目。
咨詢單位認(rèn)為應(yīng)該借用2008年《重慶市市政工程計(jì)價(jià)定額》中的格構(gòu)混凝土及模板定額子目,將定額中的人工、材料基價(jià)換算為99定額中的人工、材料基價(jià)。而施工單位認(rèn)為2008年《重慶市市政工程計(jì)價(jià)定額》不是合同約定的計(jì)價(jià)定額,不同意采用這種定額套取方式,他們認(rèn)為應(yīng)該借用1999年《全國統(tǒng)一建筑工程預(yù)算定額重慶市基價(jià)表》中的基礎(chǔ)梁混凝土及模板定額。由于按這兩種不同的定額套取方式計(jì)算出的工程造價(jià)差異很大,雙方都堅(jiān)持自己的意見,認(rèn)為對方的計(jì)算不符合結(jié)算條款及定額說明的規(guī)定。
一、分包工程合同簽訂前審計(jì)的主要內(nèi)容
(一)審查分包工程項(xiàng)目的內(nèi)容,項(xiàng)目立項(xiàng)依據(jù)是否充分,是否經(jīng)過有關(guān)部門批準(zhǔn)。企業(yè)現(xiàn)有的資源是否可以滿足分包工程項(xiàng)目的需要。是否安排了相應(yīng)的財(cái)務(wù)預(yù)算,該分包合同的資金列支渠道是否已落實(shí)。閱讀該分包工程的招標(biāo)文件,招標(biāo)過程應(yīng)當(dāng)符合法律程序,簽定分包工程合同的程序應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定。對于一些重大的支出性分包工程合同,在簽約前,合同簽訂部門應(yīng)通知審計(jì)部門參加談判。
(二)審查分包方的主體資格是否合法。分包方簽訂合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有法人資格。法人授權(quán)委托人簽訂合同的,審查人委托授權(quán)書、授權(quán)的范圍和期限,委托授權(quán)書應(yīng)當(dāng)明確由法人承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。
(三)審查合同簽訂部門到分包方實(shí)地考察的書面報(bào)告。分包方的資信能力是否真實(shí),是否具備履約能力。重點(diǎn)審查分包方的相關(guān)資質(zhì)證書,其經(jīng)營范圍應(yīng)當(dāng)與合同內(nèi)容相符。審查分包方的技術(shù)等級證書和近期完成的相應(yīng)工程質(zhì)量狀況證明,其技術(shù)水平是否符合分包工程的設(shè)計(jì)要求。審查分包方完成該分包工程任務(wù)的施工方案和施工組織措施,所使用的機(jī)械設(shè)備的數(shù)量及完好程度,施工人員的配備情況,是否建立了質(zhì)量控制制度,確認(rèn)分包方能否按時、按質(zhì)、按量完成該分包工程任務(wù)。
(四)審查分包工程的預(yù)算編制是否準(zhǔn)確,依據(jù)是否充分,合同的價(jià)款是否超出工程預(yù)算。工程量的計(jì)算是否準(zhǔn)確,取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)是否合法。工程量是確定工程造價(jià)的基礎(chǔ),計(jì)算工程量要認(rèn)真、仔細(xì),既不能重算,又不能漏項(xiàng),計(jì)算底稿要清晰、整齊,便于復(fù)查、存檔。
(五)對分包工程合同文本的審查。合同的內(nèi)容和形式應(yīng)當(dāng)符合《經(jīng)濟(jì)合同法》的規(guī)定,不能損害國家利益和社會公共利益。合同雙方意思表示要一致,采取書面形式。合同條款應(yīng)當(dāng)完整、規(guī)范,文字表述要準(zhǔn)確、嚴(yán)密,雙方的權(quán)利和義務(wù)明確、具體,兼顧合同雙方的利益。合同標(biāo)的數(shù)量要準(zhǔn)確,質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)要具體,價(jià)款或酬金的計(jì)算要有充分的依據(jù)。合同的履行期限、地點(diǎn)、方式要明確、合理。審查合同是否規(guī)定了中間交工及竣工驗(yàn)收方式。合同應(yīng)當(dāng)規(guī)定材料的價(jià)格計(jì)算辦法、供應(yīng)方式和質(zhì)量控制方式。合同應(yīng)當(dāng)規(guī)定分包工程款的結(jié)算方式、結(jié)算時間、質(zhì)量保證金的比例。違約責(zé)任及免除條款、發(fā)生合同糾紛的解決方式應(yīng)當(dāng)符合《經(jīng)濟(jì)合同法》的規(guī)定。合同應(yīng)當(dāng)規(guī)定安全生產(chǎn)責(zé)任、成本控制、質(zhì)量控制、工期控制等內(nèi)部控制條款。
所審計(jì)的分包工程合同是否規(guī)定了上述條款,每一條款的文字表述是否嚴(yán)密、準(zhǔn)確,相關(guān)的內(nèi)容是否完整、合理、合法,審計(jì)人員根據(jù)審計(jì)結(jié)果,提出詳細(xì)的書面修改意見,完善合同文本,規(guī)避合同風(fēng)險(xiǎn)。對于一些重大的支出性分包工程合同,如果對其條款的審計(jì)意見有爭議,由審計(jì)部門牽頭,組織法律顧問或有關(guān)專家進(jìn)行研討解決。
一般來說,分包工程合同容易忽視的問題有:與執(zhí)行該合同相關(guān)稅金的代扣代繳;質(zhì)量保證的期限;施工設(shè)備的調(diào)遷費(fèi)用承擔(dān);施工過程中的協(xié)調(diào)費(fèi)用承擔(dān);分包工程監(jiān)理費(fèi)用的承擔(dān);合同公證費(fèi)用的承擔(dān);執(zhí)行合同可能存在的其他風(fēng)險(xiǎn)的分擔(dān)等問題。
二、分包工程合同履行過程和終結(jié)審計(jì)的主要內(nèi)容
合同履行過程和終結(jié)審計(jì),對監(jiān)督合同的執(zhí)行情況和順利終結(jié)起著重要的作用??梢詸z查合同雙方是否按合同的規(guī)定完成各自所承擔(dān)的義務(wù),發(fā)現(xiàn)合同履行過程中存在的問題。審計(jì)人員要深入到施工現(xiàn)場,全程參與,檢查內(nèi)部控制制度的執(zhí)行情況,參與大宗物資的采購、隱蔽工程的簽證、工程進(jìn)度款的撥付、竣工驗(yàn)收和決算審計(jì)等重要業(yè)務(wù),避免工程成本虛增,確保合同順利終結(jié)。
(一)檢查分包工程合同是否得到認(rèn)真履行。檢查合同的執(zhí)行情況及存在的問題,尋找和發(fā)現(xiàn)在合同履行過程中與合同條款不一致的情形。按工程的分項(xiàng)目進(jìn)行成本分解,確定各分項(xiàng)目的人工費(fèi)、材料費(fèi)、機(jī)械使用費(fèi)、其他直接費(fèi)等成本的構(gòu)成,對施工成本進(jìn)行有效控制,為分包工程成本核算提供依據(jù)。檢查施工過程中質(zhì)量控制情況、監(jiān)理人員的到位情況、中間交工和竣工驗(yàn)收項(xiàng)目,驗(yàn)收的程序是否符合合同規(guī)定。工程用材料物資的質(zhì)量、消耗量是否符合設(shè)計(jì)要求。工程的開工日期和計(jì)劃竣工日期是否符合合同規(guī)定,發(fā)現(xiàn)工程進(jìn)度計(jì)劃受到干擾時,應(yīng)采取措施,排除干擾,掌握工程的完工程度及工程進(jìn)度,確定工程是否能夠按期完工。發(fā)現(xiàn)未達(dá)到原設(shè)計(jì)要求的內(nèi)容,提出限期整改的建議和處罰措施,發(fā)現(xiàn)不合理、不完善的合同條款提出修改意見。(二)檢查分包工程合同的變更或解除的理由是否正當(dāng),是否符合法定條件,手續(xù)是否完善。合同的變更或解除應(yīng)當(dāng)符合《經(jīng)濟(jì)合同法》規(guī)定的下列條件:1.合同雙方協(xié)商一致,且不因此損害國家利益和社會公共利益;2.由于不可抗力致使合同的全部或部分義務(wù)不能履行;3.由于另一方在合同約定的期限內(nèi)沒有履行合同。檢查有無因工程量估算不準(zhǔn)或設(shè)計(jì)方案修改所發(fā)生的工程量增減,如果工程量有增減,合同的價(jià)款應(yīng)當(dāng)也作相應(yīng)的調(diào)整。有無內(nèi)外串通亂簽證,虛增工程量的行為。檢查分包工程合同變更或解除的形式是否合法,變更或解除合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。合同一方由于不可抗力致使合同的全部或部分義務(wù)不能履行的,是否及時向另一方通報(bào)不能履行或需要延期履行、部分履行的理由,是否出具了相關(guān)證明。因變更或解除合同使一方遭受損失的,除依法可以免除責(zé)任的以外,其損失是否由責(zé)任方承擔(dān)。
(三)檢查違約責(zé)任和造成違約的原因,違約責(zé)任是否得到合同雙方的共同確認(rèn),是否按《經(jīng)濟(jì)合同法》的規(guī)定或合同約定進(jìn)行及時處理,違約方是否按合同約定受到了相應(yīng)的制裁。違約金、賠償金的收支是否符合《經(jīng)濟(jì)合同法》的規(guī)定或合同約定,財(cái)務(wù)部門是否及時進(jìn)行了賬務(wù)處理。免除的違約責(zé)任是否符合《經(jīng)濟(jì)合同法》的規(guī)定或合同約定,是否對違約方提供的免除違約責(zé)任的證明材料進(jìn)行了認(rèn)真的審查核實(shí)。
關(guān)鍵詞:水電施工企業(yè) 建造合同 利潤
水電施工企業(yè)主要是以大、中、小型水利水電工程建設(shè)為主業(yè),合同簽訂后以項(xiàng)目經(jīng)理部為基本的成本核算單位,執(zhí)行《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第15號——建造合同》,水電施工企業(yè)的生產(chǎn)活動、經(jīng)營方式有其特殊性,在執(zhí)行建造合同準(zhǔn)則履行合同過程中,由于國內(nèi)建筑市場尚不規(guī)范,從地質(zhì)復(fù)雜引發(fā)的設(shè)計(jì)工程變更,由于移民征遷導(dǎo)致的停工、窩工,因市場材料單價(jià)飛漲,造成的索賠補(bǔ)償?shù)?,使得?xiàng)目工程利潤忽高忽低,跨年度項(xiàng)目不能均衡確認(rèn),年度內(nèi)收入、利潤不均衡。而建造合同準(zhǔn)則的實(shí)施,不僅對施工企業(yè)的管理與職業(yè)判斷提出了更高的要求,也對約束上市公司企業(yè)經(jīng)營者公正披露企業(yè)經(jīng)營成果意義重大。如果上半年企業(yè)經(jīng)營業(yè)績低迷,股民對公司不看好,對股價(jià)產(chǎn)生影響;年底業(yè)績突高,股民對公司財(cái)務(wù)信息的時效性、準(zhǔn)則執(zhí)行的規(guī)范性就會提出質(zhì)疑,上市公司也可能因此受到監(jiān)管機(jī)構(gòu)的譴責(zé)。筆者根據(jù)五年來執(zhí)行建造合同準(zhǔn)則總結(jié)施工企業(yè)經(jīng)驗(yàn)并提出改進(jìn)對策。
1 理順企業(yè)內(nèi)部管理流程,健全核算辦法
根據(jù)《建造合同》中的相關(guān)規(guī)定,我們需要更加嚴(yán)格要求企業(yè)加強(qiáng)項(xiàng)目管理,規(guī)范業(yè)務(wù)流程,做好部門間的協(xié)調(diào)銜接工作。因?yàn)橹挥胁粩鄡?yōu)化建造合同業(yè)務(wù)流程,建立完善項(xiàng)目管理辦法,企業(yè)才能最大限度的保障財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)的真實(shí)可靠,從施工企業(yè)的實(shí)際條件出發(fā),完善建造合同業(yè)務(wù)流程:投標(biāo)——評估——施工——結(jié)算——收回工程款——竣工結(jié)算——收回工程質(zhì)量保證金等,是一條行之有效的途徑。
建立健全建造合同管理核算辦法:一是要加強(qiáng)對建造合同的管理;二是要推行項(xiàng)目責(zé)任成本管理;三是要完善工程項(xiàng)目成本核算辦法;四是做好工程結(jié)算,加強(qiáng)工程項(xiàng)目資金的管理;五是明確各部門管理職責(zé),加強(qiáng)協(xié)調(diào)溝通;六是定期組織建造合同執(zhí)行情況分析。
2 加強(qiáng)預(yù)算管理,力爭效益最大化
在現(xiàn)實(shí)生活中,由于業(yè)主(投資方)急于上項(xiàng)目,在進(jìn)行工程招標(biāo)時,不免施工圖紙的設(shè)計(jì)過粗,使得施工方在實(shí)際施工中,難以保持方案和圖紙一致,這自然就需要相應(yīng)的設(shè)計(jì)變更,由此產(chǎn)生的索賠費(fèi)用將是一筆不小的數(shù)目。而業(yè)主對變更索賠批復(fù)的程序又比較復(fù)雜,造成結(jié)算滯后現(xiàn)象比較嚴(yán)重,尤其是政府投資項(xiàng)目,一些建設(shè)單位有時候會等政府審計(jì)完之后才能最終決定變更、索賠額度,盡管他們這樣做的目的主要是回避自身的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任,而這長達(dá)2~3年,甚至更長的等候時間,就使施工企業(yè)不能及時、準(zhǔn)確的按準(zhǔn)則要求預(yù)計(jì)合同總收入和總成本,在不同年度項(xiàng)目毛利率水平將出現(xiàn)不小的波動。也就出現(xiàn)一些我們從財(cái)務(wù)信息中看出來的一般是先虧后盈,虧的多盈的也多的不正?,F(xiàn)象,這是不符合企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營實(shí)際的,并不能準(zhǔn)確的反映項(xiàng)目實(shí)施過程中的經(jīng)營成果,特別是上市公司,這將給投資者的決策造成較大的不利影響。因此,合理預(yù)計(jì)合同總收入和總成本是均衡利潤的關(guān)鍵點(diǎn)。
2.1 建立健全合同管理制度,確保合同總收入的增長
合同總收入中主要涉及兩方面的內(nèi)容:一是因合同變更、索賠、獎勵等形成的收入;二是建造承包商與客戶簽訂的合同中最初商定的合同總金額,不包含備用金,它是合同規(guī)定的初始收入,構(gòu)成合同收入的基本內(nèi)容。合同收入會一直發(fā)生變化,水電施工企業(yè)在履行合同過程中,合同規(guī)定的初始收入也不是一成不變的,合同額中的計(jì)日工項(xiàng)目和暫定金額項(xiàng)目的不確定性程度非常大,所以水電施工企業(yè)不容易確定合同預(yù)計(jì)總收入。而且,我們也不容易預(yù)測在實(shí)際施工中,因合同變更、索賠、獎勵等形成的合同收入的變化。
一是加強(qiáng)與業(yè)主的結(jié)算及變更索賠工作,施工企業(yè)參與工程投標(biāo)中標(biāo)后,應(yīng)及時、謹(jǐn)慎地與發(fā)包方簽訂《施工合同》。力求從法律上更好地保障竣工結(jié)算時調(diào)整工程造價(jià)和索賠,減少合同外結(jié)算補(bǔ)差。我們需要明確制定調(diào)整合同價(jià)款及索賠的政策、依據(jù)和方法。二是索賠的預(yù)防階段,盡量少出現(xiàn)一些索賠情況。為了讓發(fā)包人及時消除可以避免的索賠事件發(fā)生,在工程施工中,承包人要將預(yù)測到的可能發(fā)生的問題及時告訴發(fā)包人,從而保證更好的進(jìn)行施工,使雙方建立相互信任與協(xié)作的工作關(guān)系。三是做好索賠資料的收集、簽證階段。在施工時要及時辦理設(shè)計(jì)變更、技術(shù)核定、工程量增減變更等簽證手續(xù),施工組織設(shè)計(jì)或施工方案中需要修改、補(bǔ)充、明確的內(nèi)容也應(yīng)及時簽證。寫好施工日志,記錄好技術(shù)資料等。建設(shè)單位或監(jiān)理單位的臨時決定、口頭交待、會議研究、交來信件等應(yīng)及時收集整理成文字資料。
2.2 優(yōu)化施工方案,建立成本核算基礎(chǔ)工作,有效降低合同總成本
效益最大化是企業(yè)追求的目標(biāo),成本最低是實(shí)現(xiàn)效益最大化的必要途徑。合同成本包括從合同簽訂開始至合同完成止所發(fā)生的、與執(zhí)行合同有關(guān)的直接費(fèi)用和間接費(fèi)用,在新會計(jì)準(zhǔn)則下還包括利息資本化費(fèi)用。成本控制是施工企業(yè)成本管理的核心,成本管理是一個全員的、全過程的成本管理方法,不論是管理層面、技術(shù)層面、還是組織層面都必須積極參與。做到成本控制齊抓共管,成本管理互相配合。
要想減少工程成本,很重要的一點(diǎn)就是要做好直接成本控制工作,其中人工費(fèi)、材料費(fèi)、機(jī)械使用費(fèi)和其它直接費(fèi)等,這些都屬于直接成本。而工程成本中大約7/10都是材料費(fèi),所以在進(jìn)行成本控制時要注意這一點(diǎn),它是影響成本的主要因素。
2.3 編制科學(xué)合理的施工組織設(shè)計(jì)
從項(xiàng)目管理的實(shí)際出發(fā),我們認(rèn)為水電施工企業(yè)的成本核算包括兩部分,即自有成本與分包成本。
市場材料價(jià)格、勞動力價(jià)格、國家政策及自然環(huán)境等因素都將不同程度的影響著合同總成本的變化。當(dāng)前,項(xiàng)目經(jīng)理部是不是能夠行之有效的管控協(xié)作隊(duì)伍,決定著分包項(xiàng)目管理水平以及成本核算實(shí)際效果。如果能夠很好的管控協(xié)作隊(duì)伍,自然項(xiàng)目部的利潤就大;如果不能很好的管控協(xié)作隊(duì)伍,項(xiàng)目部利潤自然就不好,甚至還會虧損。因此,企業(yè)應(yīng)高度重視對協(xié)作隊(duì)伍施工成本的核算與控制。項(xiàng)目中標(biāo)后,要先將預(yù)算成本分為自有成本和分包成本兩部分再確定項(xiàng)目預(yù)算成本及預(yù)算收入,這樣能夠更好地管理協(xié)作隊(duì)伍,項(xiàng)目經(jīng)理部就可以根據(jù)預(yù)算,加強(qiáng)對分包成本的考核與控制,尤其是控制好分包成本比例站的較多的項(xiàng)目,最終能夠更好地控制自有成本和分包成本。
3 定期組織建造合同執(zhí)行情況分析
在建造合同準(zhǔn)則的執(zhí)行過程中,每隔三個月都要調(diào)整一次預(yù)計(jì)合同總收入和預(yù)計(jì)合同總成本,對于變化較大的變更需要當(dāng)期進(jìn)行調(diào)整。施工企業(yè)為了能夠及時發(fā)現(xiàn)問題、調(diào)整計(jì)量確認(rèn)方法,應(yīng)當(dāng)定期組織相關(guān)部門對建造合同執(zhí)行過程中出現(xiàn)的估計(jì)結(jié)果和實(shí)際差異事項(xiàng)進(jìn)行分析校對,從而保障建造合同的執(zhí)行結(jié)果更接近實(shí)際。
總之,施工企業(yè)利潤的控制是一個系統(tǒng)工程,需要管理者精益化管理。
參考文獻(xiàn):
[1]樊軍.工程建造合同收入和成本核算方法探討[J].現(xiàn)代商業(yè), 2011(06).
關(guān)鍵詞:行政合同 行政性 合同性
一、行政、合同以及行政合同
考察行政合同的概念、性質(zhì)等問題,不妨先了解相關(guān)的行政和合同的深層含義,這對于理解行政合同大有裨益。我們通常所談的行政就是所謂的公共行政。國家產(chǎn)生以后,出于治理的需要,國家就要從事一定的組織管理事務(wù)。三權(quán)分立學(xué)說出現(xiàn)以后,行政與立法、司法相分離,國家依據(jù)憲法和法律,進(jìn)行行政活動。而合同就是當(dāng)事人意思自治基礎(chǔ)上的契約。通常意義上所說的民事合同乃是平等主體之間進(jìn)行的設(shè)立、變更和終止其民事權(quán)力義務(wù)的協(xié)議,是市民社會的交易憑證。行政與合同相結(jié)合,產(chǎn)生了一種稱之為“行政合同”的事物,它歸根結(jié)底乃是一種行政管理手段。確切地說,行政合同是行政機(jī)關(guān)為了達(dá)到行政目的,與行政相對人之間協(xié)商達(dá)成的協(xié)議。隨著行政法理論和行政管理實(shí)踐的不斷發(fā)展,對于行政管理的發(fā)展也提出了新的要求,剛性的行政管理手段顯然已經(jīng)不能滿足行政管理的需要,所以更柔性的管理方式加入了行政管理的實(shí)踐中,行政合同就是其中的代表。[1]行政合同作為一種新型行政管理手段,打破了傳統(tǒng)行政的命令色彩。在行政合同制度發(fā)展較好的法國、德國等國家,行政合同這種便于公民理解和接受的行政管理方式,已經(jīng)被廣泛接受。
二、行政合同的性質(zhì)
行政機(jī)關(guān)簽訂的合同既有包括辦公房屋的租賃、辦公用品的購買等民事合同,也有基于行政機(jī)關(guān)與當(dāng)事人意思表示一致而成立的公法意義上的行政類合同。只有當(dāng)行政機(jī)關(guān)作為行政主體與行政相對人簽訂合同時,該合同才能稱之為行政合同,而前述辦公房屋的租賃、辦公用品的購買合同,行政機(jī)關(guān)是民事主體從事民事活動,這是純粹的民事合同。有學(xué)者稱行政合同與民事合同沒有界分的標(biāo)準(zhǔn),但筆者認(rèn)為,即便這些民事交易行為是為了行政機(jī)關(guān)從事行政管理活動而進(jìn)行,這并不能否認(rèn)他們的民事性質(zhì)。當(dāng)行政機(jī)關(guān)以民事主體身份簽訂的合同,如與家具廠簽訂的購買辦公設(shè)備合同,該合同是民事合同;只有當(dāng)行政機(jī)關(guān)以行政主體身份簽訂合同時,該合同才是行政合同。需要說明的是,行政合同雖然與民事合同有著明顯區(qū)別,但這并不影響行政合同具有合同性,行政合同無疑具有行政性和合同性的雙重屬性。
(一) 行政合同的行政性
如若從通行的法律關(guān)系學(xué)說看,行政合同的本質(zhì)是“設(shè)立、變更和終止行政法律關(guān)系的合意”。首先,這種行政法律關(guān)系的主體不同于處于平等地位的民事主體。行政主體的目的在于實(shí)現(xiàn)行政管理,而行政相對人以履行義務(wù)的方式被動地出現(xiàn)在合同中。其次,從行政合同的內(nèi)容上看,它體現(xiàn)的是行政權(quán)力義務(wù)關(guān)系,并不是私法意義上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。行政主體可以決定發(fā)起合同,即行政機(jī)關(guān)針對不特定的行政相對人達(dá)成行政合同,并決定合同的內(nèi)容、履行方式等內(nèi)容,這是行政機(jī)關(guān)履行行政職權(quán)的需要。另一方面,行政機(jī)關(guān)常常單方變更和解除行政合同,這是行政合同的一個突出特點(diǎn),這也就是所謂的“行政優(yōu)益權(quán)”。這有利于行政機(jī)關(guān)行使職權(quán),履行職責(zé),最終實(shí)現(xiàn)維護(hù)公共利益。這也印證了前述行政合同雙方法律地位并不平等的說法。另外,行政合同的目的在于實(shí)現(xiàn)行政管理的目標(biāo),雖然在外在形式上,他被認(rèn)為政府管理從硬性轉(zhuǎn)為柔性,從命令轉(zhuǎn)為服務(wù),但是行政合同始終是一種行政管理手段,是一種行政管理行為,而不是民事交易行為。這是因?yàn)檫@種明確的行政管理目標(biāo),它必須按照行政法律規(guī)范進(jìn)行,從這個意義上說,行政主體和行政相對人都不具有完全的自由處分權(quán)。
(二) 行政合同的合同性
合同作為一個私法上的概念引入到行政法領(lǐng)域,本身受到過質(zhì)疑。但是略微分析發(fā)現(xiàn),行政合同和民事合同存在諸多契合相同之處。行政合同作為行政機(jī)關(guān)與行政相對人之間的交往關(guān)系之一,是行政機(jī)關(guān)為了行使行政職權(quán),實(shí)現(xiàn)特定的行政管理目標(biāo),與作為相對人的公民、法人或者其他組織,經(jīng)相互協(xié)商,在意思表示一致的基礎(chǔ)上所達(dá)成的涉及雙方權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議。[2]可見,行政合同必然是體現(xiàn)雙方合意,體現(xiàn)意思自治原則的。行政合同涉及行政相對方權(quán)利利益的部分,必然是要法律保護(hù)和行政機(jī)關(guān)尊重的,現(xiàn)代行政越來越體現(xiàn)對于公民基本人權(quán)的保障。[3]關(guān)于行政合同雙方地位不平等問題,雖然行政機(jī)關(guān)享有相關(guān)強(qiáng)制性的措施,但是也受到諸多制約限制,這留給行政相對人一部分協(xié)商的余地。行政機(jī)關(guān)在行使職權(quán)的方式、方法、期限等內(nèi)容上享有一定的自由度,這也使得行政合同雙方有一定的協(xié)商空間。其次,行政合同的達(dá)成對雙方都具有約束力,這與民事合同類似。雖然行政合同中,更多的是相對人履行義務(wù),但是,出于依法行政的要求,行政主體也不能濫用權(quán)力解除合同。并且,根據(jù)合同涉及的利益和合同的目標(biāo),行政機(jī)關(guān)也有履行義務(wù)的可能,遵守合同約定,積極履行義務(wù)是對合同雙方的共同要求。而對于相對方來說,也不需依賴行政主體,履行義務(wù)也僅限于合同的約定。而且,總體說來,行政合同雙方主體所享有權(quán)利義務(wù)和民事合同雙方有共性,比如:取得報(bào)酬的權(quán)利;依法履行合同的義務(wù);不履行或者不安合同規(guī)定履行義務(wù)時承擔(dān)違約責(zé)任等等。
行政合同兼有行政性和合同性的雙重性質(zhì)?,F(xiàn)代民主法治社會,行政合同越來越多地被人們接受,行政命令性的管理方式將越來越多的被行政合同取代。
參考文獻(xiàn):
[1]劉昊.行政合同制度之比較研究.法學(xué)研究.2010年
第一條 為加強(qiáng)對建設(shè)工程施工現(xiàn)場的管理,提高施工現(xiàn)場的管理水平,實(shí)現(xiàn)文明施工,確保工程質(zhì)量和施工安全,根據(jù)國家建設(shè)部《建設(shè)工程施工現(xiàn)場綜合考評試行辦法》及有關(guān)規(guī)定,結(jié)合我市具體情況,制定本實(shí)施細(xì)則(以下稱“細(xì)則”)。
第二條 本細(xì)則所稱施工現(xiàn)場,是指從事土木建筑工程、線路管道及設(shè)備安裝工程、裝飾裝修工程等新建、擴(kuò)建、改建活動中經(jīng)批準(zhǔn)占用的施工場地。
所稱建設(shè)工程施工現(xiàn)場綜合考評,是指對工程建設(shè)參與各方(業(yè)主、監(jiān)理、設(shè)計(jì)、施工、材料及設(shè)備供應(yīng)單位等)在施工現(xiàn)場的各種行為的評價(jià)。
第三條 南京市建設(shè)委員會、南京市建筑工程局負(fù)責(zé)全市建設(shè)工程施工現(xiàn)場綜合考評的管理工作。南京市建筑安裝工程質(zhì)量監(jiān)督站是綜合考評的實(shí)施機(jī)構(gòu)。
第四條 建設(shè)工程施工現(xiàn)場的綜合考評,要覆蓋到每一個建設(shè)工程,覆蓋到建設(shè)工程施工的全過程。
在南京市行政區(qū)域內(nèi)的所有建設(shè)工程(電力、交通、港口、化工、市政等專業(yè)建設(shè)項(xiàng)目除外)不分建筑業(yè)企業(yè),建設(shè)(業(yè)主)、監(jiān)理單位的隸屬關(guān)系,均應(yīng)遵守本細(xì)則,接受建設(shè)工程施工現(xiàn)場綜合考評。
第二章 考評內(nèi)容及評分
第五條 建設(shè)工程施工現(xiàn)場綜合考評內(nèi)容分為建筑業(yè)企業(yè)的施工組織管理、工程質(zhì)量管理、施工安全管理、文明施工管理和業(yè)主、監(jiān)理單位的現(xiàn)場管理等五個方面。綜合考評滿分為100分。
第六條 施工組織管理考評滿分為20分??荚u的主要內(nèi)容是合同簽訂及履約、總分包、施工許可證、企業(yè)及項(xiàng)目經(jīng)理資質(zhì)、關(guān)鍵崗位培訓(xùn)及持證上崗、施工組織設(shè)計(jì)及實(shí)施情況等。
有下列行為之一的,該項(xiàng)考評得分為零分:
(一)企業(yè)資質(zhì)等級或項(xiàng)目經(jīng)理資質(zhì)與其承擔(dān)的工程任務(wù)不符的;
(二)非法轉(zhuǎn)包的或總包單位對分包單位不進(jìn)行有效管理,不按照本辦法進(jìn)行定期評價(jià)的;
(三)未經(jīng)批準(zhǔn)或沒有施工組織設(shè)計(jì)(施工方案)的;
(四)關(guān)鍵崗位未持證上崗的;
(五)施工企業(yè)未登記注冊及申領(lǐng)施工許可證承接施工任務(wù)的。
第七條 工程質(zhì)量管理考評滿分為40分。考評的主要內(nèi)容是質(zhì)量管理與保證體系及執(zhí)行情況、工程質(zhì)量、質(zhì)量保證資料情況等。
工程質(zhì)量管理的檢查按照現(xiàn)行的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
有下列情況之一的,該項(xiàng)考評得分為零分:
(一)當(dāng)次檢查的主要項(xiàng)目質(zhì)量不合格的;
(二)當(dāng)次檢查的主要項(xiàng)目無質(zhì)量保證資料或質(zhì)量保證資料弄虛作假的;
(三)出現(xiàn)結(jié)構(gòu)質(zhì)量事故或嚴(yán)重質(zhì)量問題的。
第八條 施工安全管理考評滿分為20分??荚u的主要內(nèi)容是安全生產(chǎn)管理與保證體系和施工安全技術(shù)、規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)的實(shí)施情況等。
施工安全管理的檢查按照部、省、市現(xiàn)行的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)定執(zhí)行。
有下列情況之一的,該項(xiàng)考評得分為零分:
(一)施工現(xiàn)場無安全生產(chǎn)保證體系的;
(二)當(dāng)次檢查不合格的;
(三)施工現(xiàn)場無專職安全員的;
(四)無消防設(shè)施或消防設(shè)施設(shè)置不能使用的;
(五)發(fā)生死亡或二人以上(含二人)重傷事故的。
第九條 文明施工管理考評滿分為10分??荚u的主要內(nèi)容是場容場紀(jì)、料具管理、環(huán)境保護(hù)、生活衛(wèi)生情況等。
有下列情況之一的,該項(xiàng)考評得分為零分。
(一)施工現(xiàn)場圍欄不符合標(biāo)準(zhǔn)的;
(二)臨時設(shè)施、大宗材料、周轉(zhuǎn)材料堆放不符合施工現(xiàn)場總平面圖要求,侵占場道危及安全防護(hù)的;
(三)現(xiàn)場成品保護(hù)存在嚴(yán)重問題的;
(四)塵埃及噪聲嚴(yán)重超標(biāo),造成擾民的。
第十條 業(yè)主、監(jiān)理單位現(xiàn)場管理考評,滿分為10分??荚u的主要內(nèi)容是有無專人或委托監(jiān)理單位管理現(xiàn)場,有無質(zhì)量控制要點(diǎn)計(jì)劃,有無隱蔽驗(yàn)收簽證,有無現(xiàn)場檢查認(rèn)可記錄及執(zhí)行合同情況等。
有下列情況之一的,該項(xiàng)考評得分為零分:
(一)未取得建設(shè)工程開工許可證而擅自開工的;
(二)現(xiàn)場沒有專職管理技術(shù)人員或沒有按規(guī)定委托監(jiān)理的;
(三)無正當(dāng)理由嚴(yán)重影響合同履行的;
(四)無證設(shè)計(jì)、擅自越級設(shè)計(jì)或設(shè)計(jì)修改未按規(guī)定辦理手續(xù)的;
(五)沒有隱蔽驗(yàn)收簽證和工序驗(yàn)收合格認(rèn)可通過記錄的;
(六)沒有辦理工程質(zhì)量監(jiān)督登記手續(xù)而進(jìn)行施工的。
第三章 考評機(jī)構(gòu)及辦法
第十一條 由市建設(shè)委員會、市建工局聯(lián)合組成綜合考評領(lǐng)導(dǎo)小組,下設(shè)辦公室,辦公室設(shè)在南京市建筑安裝工程質(zhì)量監(jiān)督站。
領(lǐng)導(dǎo)小組的主要職責(zé)是:
(一)組織領(lǐng)導(dǎo)考評工作,研究和制定考評實(shí)施計(jì)劃、辦法和有關(guān)政策;
(二)協(xié)調(diào)內(nèi)外部關(guān)系,保證考評工作的順利進(jìn)行;
(三)定期審查考評結(jié)果,并向有關(guān)部門通報(bào),向社會公布;
(四)掌握考評情況,糾正可能出現(xiàn)的偏差。
辦公室的主要工作職責(zé)是:
(一)制定考評計(jì)劃,匯總考評結(jié)果、總結(jié)考評情況,定期提交領(lǐng)導(dǎo)小組審查和決策;
(二)總結(jié)綜合考評經(jīng)驗(yàn),不斷完善綜合考評工作;
(三)監(jiān)督執(zhí)法人員的工作行為;
(四)完成領(lǐng)導(dǎo)小組交給的各項(xiàng)工作,并作好相關(guān)的其它工作;
第十二條 南京市建筑安裝工程質(zhì)量監(jiān)督站在建設(shè)工程施工現(xiàn)場綜合考評中的主要職責(zé)是:
(一)對建設(shè)工程施工現(xiàn)場進(jìn)行抽查和考評;
(二)向領(lǐng)導(dǎo)小組報(bào)告工程項(xiàng)目綜合考評結(jié)果,提出表彰和處罰建議;
(三)執(zhí)行綜合考評領(lǐng)導(dǎo)小組作出的處罰決定。
第十三條 建設(shè)工程施工現(xiàn)場綜合考評,實(shí)行定期抽查和企業(yè)主管部門或總包單位對分包單位日常檢查相結(jié)合的辦法。企業(yè)日常檢查應(yīng)按考評內(nèi)容每周檢查一次。考評機(jī)構(gòu)的定期抽查每月不少于一次。一個施工現(xiàn)場有多個單體工程的,應(yīng)分別按單體工程進(jìn)行考評。
全國、省、市建設(shè)工程質(zhì)量和施工安全大檢查的結(jié)果,作為建設(shè)工程施工現(xiàn)場綜合考評的組成部分。
建設(shè)工程施工現(xiàn)場綜合考評接受社會監(jiān)督,有關(guān)單位或群眾對在建工程、竣工工程的管理狀況及工程質(zhì)量、安全生產(chǎn)的投訴和評價(jià),經(jīng)核實(shí)后,可作為綜合評價(jià)得分的增減因素。
第十四條 建設(shè)工程施工現(xiàn)場綜合考評抽查的工作程序是:
(一)出示抽查通知;
(二)確定抽查部位;
(三)業(yè)主(或監(jiān)理單位)、施工企業(yè)應(yīng)分別指派人員配合抽查,提供必要的檢測工具;
(四)抽查人員按照要求,逐項(xiàng)檢查打分;
(五)業(yè)主(或監(jiān)理單位)、施工企業(yè)代表,抽查人員,分別在現(xiàn)場考評指標(biāo)表上簽字。
第十五條 建設(shè)工程施工現(xiàn)場綜合考評,得分在70分以上(含70分)的施工現(xiàn)場為合格現(xiàn)場。當(dāng)次考評達(dá)不到70分的施工現(xiàn)場為不合格現(xiàn)場。
第十六條 建設(shè)工程施工現(xiàn)場綜合考評的結(jié)果,是建筑業(yè)企業(yè)、監(jiān)理單位資質(zhì)動態(tài)管理的依據(jù)之一。市綜合考評領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室應(yīng)按季度向相應(yīng)的資質(zhì)管理部門通報(bào)考評結(jié)果。
資質(zhì)管理部門在審查企業(yè)資質(zhì)等級升級和進(jìn)行企業(yè)資質(zhì)年檢時,應(yīng)當(dāng)把該企業(yè)施工現(xiàn)場綜合考評結(jié)果作為考核條件之一。
第十七條 對考評不合格的施工現(xiàn)場,給予警告、通報(bào)批評、停止建筑業(yè)企業(yè)和監(jiān)理單位投標(biāo)承接任務(wù),直至吊銷許可證。
被吊銷許可證的建筑業(yè)企業(yè)、監(jiān)理單位須在兩年后經(jīng)檢查考評合格,方可申請恢復(fù)。
第十八條 市綜合考評領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室對在我市行政區(qū)域內(nèi)承接任務(wù)的建筑業(yè)企業(yè),監(jiān)理單位及業(yè)主(不分隸屬關(guān)系)的施工現(xiàn)場的綜合考評結(jié)果,應(yīng)在行業(yè)內(nèi)通報(bào),并在有關(guān)報(bào)刊上向社會公布。
綜合考評領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室在每年一月底前,將在我市行政區(qū)域內(nèi)的一級建筑業(yè)企業(yè)及甲級監(jiān)理單位上年度的施工現(xiàn)場綜合考評結(jié)果報(bào)送建設(shè)部。
對于當(dāng)年無質(zhì)量、安全事故、綜合考評成績突出的建筑業(yè)企業(yè)及監(jiān)理單位等應(yīng)予表彰,同時在工程招投標(biāo)時,享受推薦或在同等條件下優(yōu)先中標(biāo)等優(yōu)惠條件。
第十九條 施工單位應(yīng)在施工現(xiàn)場或現(xiàn)場辦公室醒目位置懸掛綜合考評項(xiàng)目標(biāo)牌,公開每次考評結(jié)果。
第四章 罰則
第二十條 對于綜合考評達(dá)不到合格的施工現(xiàn)場,根據(jù)責(zé)任情況,向建筑業(yè)企業(yè)或業(yè)主或監(jiān)理單位提出警告。
對于一個年度內(nèi)同一個施工現(xiàn)場發(fā)生兩次警告的,根據(jù)責(zé)任情況,給予建筑業(yè)企業(yè)或業(yè)主或監(jiān)理單位通報(bào)批評的處罰;給予項(xiàng)目經(jīng)理或監(jiān)理工程師通報(bào)批評的處罰。
對于一個年度內(nèi)同一個施工現(xiàn)場發(fā)生三次警告的,根據(jù)責(zé)任情況,給予建筑業(yè)企業(yè)停止投標(biāo)、監(jiān)理單位停止承接監(jiān)理工程半年至一年的處罰;責(zé)令該施工現(xiàn)場停工整頓。
對于一個年度內(nèi)同一個施工現(xiàn)場發(fā)生四次(含四次)以上警告的,根據(jù)責(zé)任情況,吊銷建筑業(yè)企業(yè)施工許可證或監(jiān)理單位監(jiān)理許可證的處罰。
第二十一條 由于業(yè)主原因,考評得分為零分的,第一次出現(xiàn)零分由市綜合考評領(lǐng)導(dǎo)小組提出警告;一年內(nèi)出現(xiàn)二次得分為零分的,給予通報(bào)批評;一年內(nèi)出現(xiàn)三次零分的,責(zé)令該施工現(xiàn)場停工整頓,并建議業(yè)主單位給予責(zé)任當(dāng)事人行政處分。
第二十二條 凡發(fā)生工程質(zhì)量、安全生產(chǎn)重大事故,構(gòu)成犯罪的,由司法機(jī)關(guān)依法追究直接責(zé)任者的刑事責(zé)任。
第二十三條 市綜合考評領(lǐng)導(dǎo)小組作出處罰決定后,應(yīng)及時將處罰決定書(格式詳見附表二)送交被處罰者。
第二十四條 綜合考評監(jiān)督檢查人員不認(rèn)真履行職責(zé),對檢查中發(fā)現(xiàn)的問題不及時處理或偽造綜合考評結(jié)果的,由其所在單位給予行政處分。構(gòu)成犯罪的,由司法機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任。
第二十五條 當(dāng)事人對行政處罰決定不服的,可以在接到處罰通知之日起十五天內(nèi),向市建設(shè)委員會、市建筑工程局申請復(fù)議,對復(fù)議決定不服的,可以在接到復(fù)議決定之日起十五天內(nèi)向人民法院起訴;也可以直接向人民法院起訴。
第五章 附則
第二十六條 對在南京市行政區(qū)域內(nèi)承包工程的外國企業(yè)和臺灣、香港、澳門地區(qū)建筑施工企業(yè)(承包商)施工現(xiàn)場的綜合考評,參照本辦法執(zhí)行。
關(guān)鍵詞:同源性,一致性,相似性
中圖分類號:N04;Q7 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A 文章編號:1673―8578(2011)02-0048-03
隨著分子生物學(xué)和生物技術(shù)的發(fā)展,有關(guān)基因工程及其應(yīng)用的研究廣泛展開,同時各種新的科技詞語不斷出現(xiàn),但有些詞語在具體使用中常出現(xiàn)混淆。筆者在論文編輯校對過程中,常遇到在eDNA、DNA、氨基酸、蛋白質(zhì)等水平上分析物種親緣關(guān)系的描述中,對同源性(homology)、一致性(identity)和相似性(similarity)的交錯使用現(xiàn)象,在描述序列的相似程度時表達(dá)模糊。實(shí)際上homology、identity和similarity的具體含義以及它們所表達(dá)的親緣關(guān)系程度是有區(qū)別的。因此,筆者依據(jù)文獻(xiàn)對這幾個詞語進(jìn)行辨析。
一 homology,identity和similarity的基本概念
homology:詞根為homo,拉丁語,意為man(人)。homology意為同系、同源。一般科技論文將其譯為同源性。《現(xiàn)代漢語規(guī)范詞典》對同源性的解釋為“泛指事物來源相同”。
identity:與動詞identify同根,identify解釋為證明、鑒定、認(rèn)為同一、視為同一等。identity意為同一性,而《現(xiàn)代高級英漢雙解辭典》(英漢版)解釋為“絕對相同,完全相同”,一般科技論文將其譯為一致性。《現(xiàn)代漢語規(guī)范詞典》對“同一性”解釋為“指矛盾的統(tǒng)一性、一致性”。
similarity:詞根為similar,意為like,即類似的、相似的。similarity則解釋為相似、類似,一般科技論文將其譯為相似性?!冬F(xiàn)代漢語規(guī)范詞典》對相似性解釋為“相像、相近”。
同源性、一致性、相似性分別來源于英文單詞homology、identity和similarity,屬于科技詞語的舶來品,表達(dá)目的有相近之處,但實(shí)際含義又有不同。在編輯工作中,常常疏于深究它們的具體含義,這三個詞語在分子生物學(xué)論文中的交錯使用比較多見,因此有必要對這三個詞語的含義進(jìn)行具體分析:
(1)詞根及其詞根詞性不同
homology詞根為homo,拉丁語意為mail(人),名詞。identity源自identify,identify為動詞。simi―larity源自similar,其為形容詞。
(2)表達(dá)詞義、程度不同
homology表示有血緣關(guān)系上的同一性,含有源自天然的、客觀無法改變的同一性,表示事物某種性質(zhì)的“是”或“不”,“有”或“無”,其英文解釋為quality 0f being homogeneous,formed 0f the samekind。
identity表示身份等的同一,嚴(yán)格的匹配,是對鑒定行為的客觀結(jié)論,表示事物某方面某種性質(zhì)在客觀評價(jià)指標(biāo)上的高度同一性,其英文解釋為state0f being identical,absolute sameness,exact likeness,who somebody is。
similarity是一般名詞,對事物外在表現(xiàn)同一性的大概描述,其英文解釋為likeness,state 0f being similar。
二 同源性、一致性和相似性的區(qū)別
根據(jù)同源性、一致性、相似性概念的區(qū)別,在科技論文寫作及編輯校對中應(yīng)按照具體的表達(dá)目的選擇合適的名詞,確切地表述研究結(jié)果。
(1)同源性的使用示例及辨析
在生物學(xué)研究中,經(jīng)常會通過尋找基因同源序列來探討物種的進(jìn)化關(guān)系。所謂同源序列,是指從某一共同祖先經(jīng)趨異進(jìn)化而形成的不同序列,序列間有共同的祖先。同源性用以描述物種親緣關(guān)系的遠(yuǎn)近,一般應(yīng)表述為“有”或“無”,“完全”或“部分”。對序列同源性進(jìn)行分析時,一般是將待研究序列加入到一組來自不同物種的多序列中,以確定該序列與其他序列的同源關(guān)系。常用的分析工具是CLUSTAL等。
例1 細(xì)胞遺傳學(xué)中,染色體組成相同的染色體被稱為同源染色體;染色體組成有部分相似性,則稱為部分同源染色體。
(2)一致性的使用示例及辨析
序列間相同的程度即為一致性。當(dāng)兩條序列同源時,它們的氨基酸或核苷酸序列通常有顯著的一致性。
核苷酸(氨基酸)序列一致性表示所選序列核苷酸(本序列編碼的氨基酸)殘基的一致程度。分析位點(diǎn)一致程度,它的數(shù)值代表比對序列中相同位點(diǎn)殘基完全一致的比例。
例2研究結(jié)果表明,PtPPF-1與豌豆PPF-1、水稻PPF-1和擬南芥ALB3中編碼葉綠體內(nèi)膜蛋白的氨基酸殘基的一致性分別為94%、91%和91%。
例3苦蕎CHS基因核苷酸序列與其他植物CHS基因序列的‘同源性’依次為水蓼84%、土沉香80%、紅掌79%、大麥79%、黃芩79%、蕓香80%、無莖糖芥79%、蓮78%。
例4對三七三萜皂苷合成關(guān)鍵酶法呢基焦磷酸合酶(FPS)的基因進(jìn)行克隆,cDNA序列全長1 409 bp,開放閱讀框共編碼343個氨基酸殘基,氨基酸序列與積雪草、銀膠菊、青篙、山艾樹的FPS氨基酸序列的‘同源性’分別為95%,87%,86%和86%,核酸序列‘同源性’則分別為81%,66%,68%和66%。
例2的“一致性”是正確的說法,而例3、例4中的“同源性”應(yīng)為“一致性”。
(3)相似性的使用示例及辨析
在生物學(xué)研究中,在對DNA或蛋白序列比對過程中,用來描述檢測序列和目標(biāo)序列之間相同DNA堿基或氨基酸殘基序列所占比例的多少,即為該序列的相似性。相似性越高,說明序列功能越保守,進(jìn)化變異越小。當(dāng)序列相似性程度高于50%,可能推測檢測序列和目的序列是同源序列;而當(dāng)相似性低于20%時,就很難推斷序列間的同源關(guān)系。
序列比對的基本思想是找出檢測序列和目標(biāo)序列的相似性。從序列全長角度考慮序列的整體相似性,叫整體比對;只考慮序列部分區(qū)域的相似性是局部比對。實(shí)際應(yīng)用中,多采用Blast和FastA等進(jìn)行序列的局部比對。
例5丹參迷迭香酸生物合成途徑中苯丙氨酸支路上的肉桂酸-4一羥化酶SmC4H(einnamate-4-Hydorxyl-ase)基因,其cDNA序列全長1 800 bp,包含一個完整的1512bp的開放閱讀框,編碼504個氨基酸組成的前體蛋白,該基因與藿香的CAH基因相似性達(dá)到94.7%,一致性達(dá)到89.7%。
例5的“相似性”和“一致性”說法正確。
三 同源性與一致性、相似性的關(guān)聯(lián)
例6所謂基因家族,就是具有顯著“相似性”的一組基因,編碼相似的蛋白質(zhì)產(chǎn)物。也就是具有類似結(jié)構(gòu),或功能相關(guān)的(保守的、同源的)一類基因。通過對同類基因的同源關(guān)系、進(jìn)化歷程的研究,進(jìn)一步來研究基因的功能和調(diào)控機(jī)制。
例7序列分析結(jié)果表明,甘肅牦牛與青海牦牛該序列的核苷酸“同源性”為98.13%,與云南牦牛該序列的核苷酸“同源性”為97.65%,青海牦牛與云南牦牛該基因片段的核苷酸序列“同源性”為99.45%。
例7中的“同源性”應(yīng)該為“相似性”或“一致性”。
一、在河道管理范圍內(nèi),任何單位或個人未經(jīng)水行政主管部門批準(zhǔn),不得擅自采砂、取土、淘金、棄置砂石或淤泥。違者,自本通告之日起應(yīng)立即停止非法活動,自行拆除所有非法設(shè)備,并主動配合河道采砂整治行動。
二、嚴(yán)禁任何單位或個人在河道管理范圍內(nèi)從事一切非法采砂活動。依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定,有下列行為之一的,責(zé)令停止違法行為,沒收違法所得,并可處以五萬元以上十萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷河道采砂許可證;對危害防洪安全、公共安全、破壞環(huán)境資源的,可以查封、扣押專用于采砂的機(jī)具:
(一)未取得河道采砂許可證而從事河道采砂活動的;
(二)在禁采區(qū)、禁采期內(nèi)從事河道采砂活動的;
(三)未按照河道采砂許可證規(guī)定的范圍和作業(yè)方式從事河道采砂活動的。
三、在河道管理范圍內(nèi),禁止從事石料破碎、洗砂選砂行為。自本通告之日起,有關(guān)單位和個人應(yīng)立即四、對拒絕、阻撓執(zhí)法人員依法執(zhí)行職務(wù)或圍攻、毆打執(zhí)法人員的,由公安機(jī)關(guān)依照《中華人民共和國治安管理處罰法》的規(guī)定給予治安行政處罰;構(gòu)成犯罪的,依法追究其刑事責(zé)任。任何國家工作人員不得參與非法采砂活動,對、阻撓本次河道采停止違法行為,7日內(nèi)將作業(yè)設(shè)備、料堆及工作場所拆除、清理,恢復(fù)河道原貌。逾期拒不執(zhí)行的,將依法給予處罰。
據(jù)悉濱海大道貫通后,既促進(jìn)了臨港工業(yè)和特色規(guī)模工業(yè)園區(qū)的第二產(chǎn)業(yè)建設(shè),又能推動旅游資源的開發(fā),形成自然與人文景觀相結(jié)合的旅游觀光經(jīng)濟(jì)帶。
在濱海大道上奔馳,仿佛走進(jìn)了連接“傳統(tǒng)”與“現(xiàn)代”的時光隧道之中,體驗(yàn)文明的進(jìn)程,收集歷史的碎片。向右走,是離海洋越來越遠(yuǎn)的漁村和老百姓澆灌在這片土壤上的回憶;朝左望,是無邊的養(yǎng)殖圈,規(guī)模宏大的工業(yè)園以及挖開的山頭、忙碌的吊車和已經(jīng)填平了的濱海濕地。
回憶之一:騎著自行車賣魚去
海洋村,在濱海路邊,一側(cè)的山丘上有一些村民自己的耕地。山丘后面一座廢棄的橋下,一排排鐵銹斑駁的漁船橫躺著,仿佛能隱隱聽見昔日碼頭的汽笛聲……
“這里的山山水水,哪個地方?jīng)]留過我的汗水和腳印?”邵大娘一打小就長在海邊,以前一漲潮水全都涌到山墻根,她家房子下面就是沙灘,潮直漲到她家住的那塊地。那時候一推開家門,眼前就有一溜大沙灘,停泊著各種漁船。
她一邊說著,一邊繼續(xù)在山坡上的地里干著活,兩手一直沒有停歇,這雙手曾經(jīng)抓過魚,也賣過魚。而眼前的山坡其實(shí)只是原來大山的一個小山腳,沒有的部分都已經(jīng)填到海里去了。
“那時候我們村的那條120馬力的大船,都上‘半拉山’那邊的新港碼頭卸貨。魚可多了,有大鴉片魚,黃花魚、刀魚、鲅魚……船開到新港的碼頭,我就騎自行車上船去買魚,想拿到莊河去賣。第一次去買魚沒錢,俺兒就上孩子他姥姥家(她的娘家)拿了40塊錢,俺姑借了10塊錢,就拿了這50塊錢上新港了。一塊多錢一斤的魚,就買了四五十斤。下船直奔莊河水產(chǎn)大鋪那去賣,哎呀媽呀,賣了一百來塊錢,去了本錢還剩一半唄。還有一次上船買那個大石(魚將)魚,掙了一百多塊錢回來,去了水產(chǎn)鋪那兒,小販們都搶著買呢。趕這一秋天賣魚,就覺得經(jīng)濟(jì)來源有了,當(dāng)時好多親戚們還上俺家里借錢呢!”
回憶之二:沙灘上的漁號
二十多年前,這里的村子生產(chǎn)活動由村集體管理,分農(nóng)業(yè)隊(duì)、漁業(yè)隊(duì)和漁民后勤隊(duì)。而貂廠、機(jī)械廠、紡繩廠、木匠、鐵匠、黏匠(木殼船要粘,防止漏水)等,都屬于漁業(yè)隊(duì)的后勤隊(duì)。
“俺就是紡繩廠的,不會做農(nóng)活,但很會紡繩。紡的繩啊都拿去做網(wǎng)用,比如大流網(wǎng),錨網(wǎng),梢網(wǎng)等。要是到紡繩的時候,一個冬天要紡好多,都要打夜班?!?/p>
與后勤隊(duì)的邵大娘不同,劉大爺是當(dāng)時村里漁業(yè)隊(duì)上的,他干漁民十多年,對海洋再熟悉不過了。
“那時候在山上一望風(fēng)景好啊,屋前面就是大海,潮水大浪就這么打上來。俺十八九歲的時候就上金州打魚。那時候的帆船就一根桅桿,主要是靠風(fēng)靠帆前進(jìn),沒風(fēng)了就去搖櫓。大浪頂不住了就拋錨,把帆降下來。現(xiàn)在這些帆船都看不見了,都用機(jī)動船了。”
人跟船走,劉大爺記得最深的就是大伙一塊喊漁號。冬天不打魚了,要拉船上岸修理――“來呦,嘿呦!再來呦,嘿呦!”
回憶之三:海里一點(diǎn)雜質(zhì)都沒有
邵大娘的一番講述,將我們帶回到了她所成長的那個年代,她所生活的那個環(huán)境,使我們了解到當(dāng)時濱海生態(tài)的豐富和多樣。
“俺那時候下海,海里一點(diǎn)雜質(zhì)都沒有,你挖完了,水上來,灘涂上全躺著蜆子,沒有殼。沒有亂七八糟的東西。”
“我在學(xué)校念書的時候,蟶子都是自然生,后來人工蜆子苗下了,逼得它們都往深水里走,偶爾才能碰到。那時候蜆子不是買苗,都是自然生,可厚了。放學(xué)沒事,就跟著大人一塊去釣。俺就這樣紡半天繩,下半天海。有時候一潮幾個小時,一個人能挖一千來斤的蜆子,用扒子挖了再撿?!?/p>
“小時候我就光屁股在海上玩,掏蜆子,一有浪了,就嘩地向前一撲,可帶勁了?!闭f話的是磨石房村的王大哥。
再長大一些的他,一放學(xué),潮水還沒漲上來的時候就和小伙伴們下海去撿大烏魚(烏賊)。在他們妙趣橫生的童年記憶里,還有一段關(guān)于可憐的烏賊朋友的描述:
“海風(fēng)一刮,它們就撞上了石頭,有的給撞昏了,有的給撞死了,有的連身體上面的大蓋子都給撞掉了,這時候我們就下海去一個個撿了,背到城里當(dāng)藥材賣。那時候賣其實(shí)也不值幾個錢,主要就是刮風(fēng)的時候下去撿著玩?!?/p>
當(dāng)我們問起當(dāng)時這里啥最好吃?
邵大娘肯定地說:“就屬沙蜆子和海腸了。海腸它沒長殼,就跟豬小腸一樣子,雪白雪白的,炒菜吃可鮮嫩了,可好吃了。小時候我一天只逮(吃)2兩6的糧,那是困難時期,糧食不夠吃,都是這些東西救了我們的命啊。”
回憶之四:海鴨子集會
在漁村很多村民的小院子里,搭一個小棚,自養(yǎng)鴨子,最平常不過了。當(dāng)年的海鴨蛋,漸漸變成了普通鴨蛋。
十多年前的小鹽場村里有十來多戶養(yǎng)著海鴨子,最多的時候每家能養(yǎng)30來只,一個村子就有幾百來只。一大清早,大伙兒都把鴨子全放出來,米色的,白色的,煞是好看。
中午,潮水退了,鴨子們吃飽了也不回來,就在海灘挑一處較高的地方蹲著,潮水一來,它們就下水去。潮水再一走,他們吃飽了就又在那蹲著,趕晚上就各自回窩了。村里的一位曾經(jīng)養(yǎng)過海鴨子的大娘告訴我們:
“鴨子吃小蜆子、泥螺、小螃蟹、小魚小蝦什么的,連殼都一起吃了。吃海貨的鴨子愛下蛋,一個月差不多每天都下。只有冬天最冷的兩個月不下。春天下的多,秋天下的少,趕七、八月時就下秋蛋了。海里養(yǎng)出來的鴨蛋不管春蛋秋蛋都好吃,現(xiàn)在家里養(yǎng)的味道就差多了。那時養(yǎng)鴨子很少喂飼料,基本上靠大海?!?/p>
“以前俺這門口就能挖海蛆(沙蠶),趕個海,養(yǎng)個鴨子什么的都很方便,就怕來臺風(fēng),那年一漲潮水都淹到家門口了,俺家豬圈也給淹了,里頭的豬都得仰著脖兒呢?!?/p>
變遷之一:天然的少了,污染物多了
前面提到的磨石房村的王大哥,承包了蛤蜊島前的數(shù)千畝天然海灘,他也曾經(jīng)是趕海人,對這里生態(tài)環(huán)境的變化有著比別人更多的感受。
“這片海灘以前主要出產(chǎn)過沙蜆子(菲律賓蛤仔),最紅火的是1993年前后的那幾年,有一天就那一潮海,6000多畝海灘,就能有60多萬的收益。那時候蜆子都是自然生的,特別多。那個螻蛄蝦也多,一天一潮水上來一個人下去能釣五六十斤。現(xiàn)在很難找。”
對于這種變化,養(yǎng)殖戶們能明顯感覺到這個海岸的水質(zhì)正在下降,天然海洋生物越來越少了。
“現(xiàn)在污染太厲害了!看那邊那個廠子,排出來的水幾乎全是高溫的。多數(shù)天然灘涂上的貝類,一接觸到這些工業(yè)廢水、生活污水,就全都死光光。在我承包的那塊灘涂就發(fā)生過養(yǎng)殖的貝類產(chǎn)量莫名其妙地大幅下降的情況,你還沒有辦法去告狀,因?yàn)榕盼鬯牡胤教嗔耍銦o法證明是誰家的污水影響的。”
“近幾年,隨著海參圈越來越多,由它們中換出的 污水也越來越多,海參池和參苗池大小不一,有一兩千立方米的,也有上萬立方米的,換水周期一般是半個月,平時還要堅(jiān)持循環(huán)換水,否則海參就養(yǎng)不好?!?/p>
“一來死汛(指潮差比較小的潮汐,漲得不太高落得不太低,故此帶不走岸邊的臟水),更要命,十來天里這些臟水就在這一個勁兒卷(來回往復(fù),流不出去的意思)。等潮水再來的時候,所有的海參圈都整個大換水,那是多大的一個量啊,附近的海水都給染紅了。在加上周邊的造紙廠、養(yǎng)雞場、電廠、生活污水,一起都排到海里去了。一退潮,許許多多沒被海水帶走的雜質(zhì)就沉淀在灘涂上,使得灘涂的自然環(huán)境越來越差了?!蓖醮蟾缯f。
變遷之二:一片連一片的海參國
小鹽場村的對面,原本村民家門口放養(yǎng)海鴨子的海灘,已是成片成片的海參圈。在海參育苗廠邊偶遇一位老人,他指著遠(yuǎn)處說道,“再往那邊走,海參圈更多更大,老了(方言,指特別多)!”
劉經(jīng)理原來開過飯店、跑過運(yùn)輸、賣過汽車,6年前經(jīng)朋友介紹,兄弟幾個一起承包下200多畝的海參圈?!斑@幾年我們養(yǎng)海參的大多數(shù)都發(fā)爆了(賺了非常地多)”顯示出了東北人的豪爽和霸氣,怕我們不相信,還掰著手指算給我們聽,“從2006年開始,海參價(jià)格年年大漲,市場供不應(yīng)求,2006年一斤40元到了2009年就翻了一番一斤80元,今年(2010年)一斤110元,海參一般畝產(chǎn)為一兩百斤,你們自己可以算一算這一年能賺多少!對于我們本錢少、路子少的百姓來說沒有比養(yǎng)海參更好的生意了,只要你有錢投,兩三年就能收回成本?!?/p>
他很得意地接著說“現(xiàn)在是有價(jià)無市,好的參圈不會有人賣的,誰也不會和錢過不去啊”,“另外如果你管理的好一點(diǎn),換水勤一點(diǎn),像我這樣,別人多用藥物來讓海參不得病,我是用管理來保證它們的健康,所以我不投藥,既省了一大筆藥錢,養(yǎng)殖的參還是最好的,根本就不夠賣的?!?/p>
劉經(jīng)理的得意來自于海參價(jià)格的一路高漲,然而繁榮的背后卻有代價(jià)一濱海濕地的污染與破壞。不過一位當(dāng)?shù)氐暮Q髮<蚁蛭覀冎赋觯簽┩筐B(yǎng)殖并不是當(dāng)前濱海濕地破壞的主要原因,因?yàn)檫@些養(yǎng)殖圈畢竟都還有水和泥灘。至少也算是人工濕地。它們或多或少還是能為水鳥和其他生物提供一些生存的空間;如果能加強(qiáng)管理,提高養(yǎng)殖技術(shù),實(shí)現(xiàn)唐啟升院士所提倡的“以海水養(yǎng)殖業(yè)為主體的碳匯漁業(yè)”,就能使我國養(yǎng)殖漁業(yè)的增長方式向節(jié)約型、環(huán)境友好型、科技創(chuàng)新型的方向轉(zhuǎn)變;這樣一方面可以減少養(yǎng)殖自身的污染,同時還可以生產(chǎn)出多種有營養(yǎng)價(jià)值的養(yǎng)殖產(chǎn)品。
當(dāng)然,這還要全社會的參與,否則到處都在排污,海水都是污水,再好的科學(xué)技術(shù)也無用武之地。
變遷之三:那邊來了一個更強(qiáng)的,工業(yè)園
無邊的海參圈已經(jīng)讓我們驚訝,但在另一項(xiàng)更加浩大的工程一工業(yè)園區(qū)面前,海參圈明顯是“小巫見大巫”了。路邊的一個工業(yè)園區(qū)的一塊指示牌,就讓人感到了它的巨大,牌子上寫道“某電機(jī)產(chǎn)業(yè)園A區(qū),啟動區(qū)面積為5.19平方公里,電機(jī)園面積為12.11平方公里”。僅從面積的計(jì)量單位上,海參圈用的都是“畝”,工業(yè)園用的都是“平方公里”,就能感覺到兩者所分別代表的經(jīng)濟(jì)形式和生產(chǎn)方式,暗合了從“小農(nóng)經(jīng)濟(jì)”到“大工業(yè)生產(chǎn)”的巨變。
越往南,所見到的海參圈越少,工業(yè)園越多,村民中流傳的一個故事,先不說真假,卻能說明在人們心中對兩者力量的看法和對比。“一個大老板聽說養(yǎng)海參賺錢,就投資數(shù)億元,圍出了萬畝海參圈準(zhǔn)備大干一場,沒想到來了一個更強(qiáng)的,要在此建工業(yè)園區(qū),以每畝10萬元收購。”對此,上面所提到的那位海洋專家不以為然,他介紹說,目前許多濱海工業(yè)園區(qū)的入門檻都是每畝一兩百萬人民幣?,F(xiàn)今沿海地區(qū)為了獲得新的地皮用于建造碼頭、工業(yè)園、房地產(chǎn),大量的濱海濕地被填,使得大片的灘涂成為了陸地,這是沿海地區(qū)所面臨最大的生態(tài)危機(jī),比污染還嚴(yán)重,因?yàn)椴豢赡妗V饕脑蚓褪窃絹碓劫F的城市地皮與相對便宜的填海成本帶來的巨大的開發(fā)動力,同時對當(dāng)?shù)谿DP的拉動更是驚人。
唐府村,一個曾經(jīng)世代靠海生活的村落,如今已尋覓不到蹤跡了。全村人正處在動遷之中。兩輛老式的28自行車,和兩位老爺爺一起靜靜站在濱海公路邊上,他們目光注視著的,正是他們曾經(jīng)生產(chǎn)生活的家園,現(xiàn)已變成了一個大工地。
“現(xiàn)在通了路,看個病、進(jìn)趟城都方便多了;原來村子的平房沒了,給換成了樓房,上面規(guī)定按一平方米平房換一平米樓房,有機(jī)靈的早就多蓋了一些平房就分得多了。像我們這樣的就分得少了,可是俺們房前的院子都不計(jì)算在內(nèi)不給補(bǔ),實(shí)在是想不通,現(xiàn)在住在大樓里,還能到哪去弄一個院子呢?”
“搬進(jìn)樓房后最大的感受是錢太重要了,沒錢就沒法活了。過去有錢沒錢都能活,柴火可以上山弄,吃的可以自己種、下海里撈?,F(xiàn)在往樓房里一住,什么都要花錢買。海是集體的,所以沒給補(bǔ)償,我們的地都在山上,現(xiàn)在山填到海里去了,給了我們一些補(bǔ)償,也就是幾萬塊,實(shí)在是禁不起花啊,希望能再多給一點(diǎn)。我七十多,他八十多,在這個村住了一輩子了?!?/p>
變遷之四:封死在橋下出??诘臐O船
隨著碼頭的汽笛聲遠(yuǎn)去,小漁船和小漁村一樣,也面臨著被遷走的命運(yùn)。北海大橋下,夕陽里,整整一個河口灘上躺滿了廢棄的木船。
漁村沒有了,出??诜馑懒?,漁民也早不再出海打魚了,他們的漁船也就這么報(bào)廢了,一列列跟排隊(duì)似的擱淺在橋下的泥灘上。動遷的時候廢船將被運(yùn)走,一條船按三千到五千元的標(biāo)準(zhǔn)由房地產(chǎn)開發(fā)商賠償給漁船的主人們。
當(dāng)然也有運(yùn)氣好的,在橋的另一邊養(yǎng)殖圈邊,一位給自家親戚看圈的村民告訴我們:“這圈子里養(yǎng)過蝦,現(xiàn)在里面的東西全清出去了,就是兩塊廢棄的養(yǎng)殖圈有100來畝,當(dāng)時我家姑爺買下的時候也就花了100多萬,現(xiàn)在要動遷就能給他補(bǔ)償三四百萬呢?!?/p>
因?yàn)檎鞯貏舆w引起漁民生活的改變,在不同的地點(diǎn)上演著不同的結(jié)局。
變遷之五:選擇的矛盾
“傳統(tǒng)”我所欲,“現(xiàn)代”我所欲,兩者可否兼得?
在濱海大道邊上的一個工業(yè)園區(qū)邊緣,還剩著幾座山頭,樹已經(jīng)被砍沒了,在推土機(jī)大吊車下,卻還有守著幾畝地和一片果園的大伯一家――三間破爛的小平房里唯一的家電就是一臺老掉牙的彩電,果園里卻是蘋果樹、棗樹、桃樹、山楂樹、柿子樹,種類繁多。開始我們以為大伯一家非常的窮困,還想著怎么幫他們一把,盡一點(diǎn)微薄之力。一聊才知道,他一家都是征地拆遷補(bǔ)償?shù)墨@利者。
“我有自己的樓房,6年前拆遷補(bǔ)償因?yàn)槲壹业拿娣e大,包括院子有300多平方米,當(dāng)時政府都給了補(bǔ)償,分給了我們大大小小6套房子,我們老兩口是從外省農(nóng)區(qū)移民過來的,一輩子種地,住不慣樓房,也吃不慣城里的飯,就把分的房子全租出去了。我又花了4萬塊在這山上買了四畝果園地,自己種自己吃,我覺得這樣的日子很好。不過現(xiàn)在可能又要搬遷了,旁邊這個工業(yè)園區(qū)覺得面積不夠用了,想把這山炸了,填到海里去,他們正在和我協(xié)商賠錢的事,說是能給七八十萬呢,我就同意了,咱不能不講理,差不多就行,要支持國家建設(shè)嘛?!?/p>
在濱海濕地的大變遷過程中,地方政府通過圍填海拉動了GDP的高速增長,增加了當(dāng)?shù)氐木蜆I(yè)機(jī)會;沿海企業(yè)通過圍填??焖?、方便、便宜地獲得了寶貴的土地,提高了產(chǎn)品的競爭力;當(dāng)?shù)匕傩沼械某蔀榱苏鞯夭疬w的直接受益者,有的則通過找政府、找法院、找媒體等方法,最后或多或少都能得到一些補(bǔ)償,實(shí)在不行也可以換一個地方,另想他法。
然而,這里天然貝類等底棲生物的家園一濱海濕地沒有了,對它們來說家園沒了就是死,誰能替他們做主,替他們說話?
遷徙到此的水鳥棲息地(繁殖地、覓食地、休息地等)一濱海濕地沒有了,對它們來說棲息地沒了就是死,誰能替他們做主,替他們說話?
【摘要題】比較法學(xué)
【關(guān)鍵詞】行政合同/制度/比較研究
【正文】
行政合同在西方發(fā)達(dá)國家早已成為一項(xiàng)較為成熟的制度。統(tǒng)觀世界各國的行政合同制度,大致可分為三種類型:第一種是英美法系國家以普通法為本位的政府合同;第二種是法國以行政為本位的行政合同;第三種是德國以合同為本位的行政合同。(注:應(yīng)松年主編:《比較行政程序法》,中國法制出版社1998年版,第251頁。)除此之外,其他一些國家和地區(qū)的行政合同制度,基本上以此三種模式的合同制度為框架,通過借鑒和吸收其有益的合理成份,并揉和自身國家行政合同的某些特色而發(fā)展起來。
一、英美法系國家以普通法為本位的政府合同制度
英美作為典型的普通法系國家,素有公私法不分的法律傳統(tǒng),在這兩個國家的行政法中,并沒有出現(xiàn)過行政合同的概念,行政合同表現(xiàn)為以普通法為本位的政府合同。同私人合同一并適用普通法規(guī)則。
但是在具有公共性質(zhì)的政府合同中,政府機(jī)關(guān)雙重身份地位的特性,在完全適用普通法上關(guān)于私人合同的規(guī)則時遇到了很多的困難。為了在法律上解決現(xiàn)代政府合同所遇到的問題,通過議會(國會)立法和法院判例在實(shí)踐中又逐步發(fā)展了一些專門適用于政府合同的特殊法律規(guī)則。在英國,關(guān)于政府合同的基本法律規(guī)則主要有三個方面:一是以1947年頒布實(shí)施的《王權(quán)訴訟法》為基礎(chǔ)的平等契約責(zé)任基本規(guī)則;二是契約不能束縛行政機(jī)關(guān)自由裁量權(quán)行使的特殊規(guī)則以及1974年工會和勞動關(guān)系法的英王雇用契約規(guī)則;三是除以上這些規(guī)則以外,地方政府所制定的法規(guī)、公共部門如財(cái)政部所頒布的規(guī)章以及政府部門對某些契約規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)格式或標(biāo)準(zhǔn)條款的規(guī)定,也成為行政機(jī)關(guān)訂立契約所必須遵守的次一等級的規(guī)則。(注:王名揚(yáng):《英國行政法》,中國政法大學(xué)出版社1987年版,第224—227頁,233—240頁。)美國對于政府合同的規(guī)范也是將普通合同法和聯(lián)邦政府關(guān)于政府合同的一些成文形式的專門法律規(guī)定結(jié)合起來。大概亦可將其歸結(jié)為三個方面:一是美國憲法第1條第10款的規(guī)定為公共契約提供了最具基本性的規(guī)定;二是以判例和成文法組成的普通合同法體系;三是有關(guān)政府采購合同的專門立法。(注:該款規(guī)定,無論任何州都不得行使行政權(quán)力制定剝奪公權(quán)的法律、追溯既往的法律和損害契約義務(wù)的法律。)
在政府合同的締結(jié)方面,英美均實(shí)行實(shí)際授權(quán)制原則。在美國,締結(jié)政府合同的權(quán)力屬于各機(jī)關(guān)內(nèi)專門負(fù)責(zé)締約活動的契約官,《聯(lián)邦采購規(guī)則》規(guī)定,只有契約官能夠代表政府締結(jié)和簽署契約;契約官只有在其獲有授權(quán)范圍內(nèi)的締約活動才對政府產(chǎn)生拘束力,根本沒有締約授權(quán)或超越授權(quán)的,對政府不發(fā)生拘束力,其風(fēng)險(xiǎn)由相對方自行負(fù)擔(dān);除非無權(quán)行為被合同申訴委員會或法院解釋為“默示授權(quán)”或者經(jīng)有權(quán)官員“認(rèn)可授權(quán)”方產(chǎn)生拘束政府的后果。同時美國政府合同發(fā)展了私法上的所謂“締約道德”理論,用列舉的方式規(guī)定了締結(jié)政府合同的三類禁止事項(xiàng),可能影響政府公正決策的“不當(dāng)商業(yè)慣例”;政府或公務(wù)員與合同商的不當(dāng)利益交換;妨礙或限制競爭的行為。(注:王名揚(yáng):《美國行政法》,中國法制出版社1995年版,第1102頁。)英國越權(quán)無效原則同樣適用政府機(jī)關(guān)締結(jié)政府合同權(quán)限的行使,認(rèn)為:除英王在普通法上具有簽訂一切契約的權(quán)力和契約的相對人不受限制外,其他法定的機(jī)構(gòu)例如地方政府和公法人只能在自己的權(quán)限范圍內(nèi)簽訂契約;中央各部在不代表英王行使權(quán)力而是行使法律直接給予的權(quán)力時,也只能在權(quán)限范圍內(nèi)簽訂契約,否則無效。(注:王名揚(yáng):《英國行政法》,中國政法大學(xué)出版社1987年版,第224頁。)
統(tǒng)觀英美等普通法系國家的政府合同制度,以普通法為本位,同時適用判例法和專門法所創(chuàng)設(shè)的特殊規(guī)則;合同雙方當(dāng)事人地位平等,公共利益和私人利益受司法平等保護(hù),行政主體往往不享有單方特權(quán)但卻受到較為嚴(yán)格的程序規(guī)制,在法律特別授權(quán)情況下方可享有某種特權(quán);政府簽訂合同受到自身法定權(quán)限范圍的嚴(yán)格限制,越權(quán)簽約通常無效,無效后相對方當(dāng)事人自負(fù)其責(zé);因政府合同發(fā)生爭議時,通常由普通法院依民事訴訟程序予以解決,在法律有規(guī)定時亦可選擇行政法上的救濟(jì)途徑。
二、法國以行政為本位的行政合同制度
法國受公私法劃分理論的影響,公共利益優(yōu)先觀念根深蒂固,立足公法因素角度,確立了其以行政為本位的行政合同制度模式,行政性較強(qiáng),合意性不足,是法國行政合同制度總體上的一個主要特征。作為執(zhí)行政府計(jì)劃的一種合同政策,行政合同被廣泛應(yīng)用于經(jīng)濟(jì)發(fā)展、資源開發(fā)、科研、教育以及其他社會事項(xiàng)等諸多領(lǐng)域,但最為主要的是法國的公共工程領(lǐng)域。
在法國,行政合同適用公法規(guī)則,受行政法院管轄,但“法國沒有一部法律規(guī)定行政合同的意義”,(注:王名揚(yáng):《法國行政法》,中國政法大學(xué)出版社1988年版,第186頁。)關(guān)于行政合同的基本規(guī)則大多依靠行政法院的判例來加以明確。通過判例形式,法國行政法院創(chuàng)設(shè)了一整套完整的適用于行政合同制度的法律規(guī)則。判例規(guī)則主要由兩部分組成:一是最高行政法院創(chuàng)設(shè)的判例規(guī)則;二是權(quán)限爭議法庭在認(rèn)定合同性質(zhì)歸屬問題時針對行政合同而創(chuàng)設(shè)的判例規(guī)則。除判例法外,法國一些成文法也構(gòu)成了行政合同法律體系的重要組成部分。這些成文法主要包括兩類:一類是從司法程序上規(guī)定行政合同屬于最高行政法院管轄的法律,主要有1906年6月11日關(guān)于國家或者殖民地達(dá)成的供應(yīng)合同的法律,共和八年雨月28日關(guān)于公共工程合同的法律,1793年9月26日和1890年7月17日關(guān)于公共債務(wù)的法律;另一類是綜合性的規(guī)定行政合同的法律,主要是1964年公布的《公合同法典》,該法典的一個重要組成部分就是行政合同。
在行政合同締結(jié)方面,對于允許適用行政合同的行政事項(xiàng),大多數(shù)由行政機(jī)關(guān)根據(jù)實(shí)際情況,例如供應(yīng)合同、運(yùn)輸合同、雇傭合同既可以是行政合同又可以是民事合同;但法律強(qiáng)制性規(guī)定使用行政合同的事項(xiàng),如公共工程承包合同、公共工程捐助合同、公務(wù)特許合同、獨(dú)占使用共用公產(chǎn)合同、出賣國有不動產(chǎn)合同等,必須締結(jié)行政合同,行政機(jī)關(guān)對此無自由裁量的權(quán)力。同時,在締結(jié)權(quán)限上行政機(jī)關(guān)必須在其自身權(quán)限范圍內(nèi)簽訂合同,否則無效,并應(yīng)對善意的相對方當(dāng)事人負(fù)損害賠償責(zé)任。對于越權(quán)簽約導(dǎo)致無效后的合同外賠償責(zé)任問題,法國的作法顯然要優(yōu)于英美法系國家的相對方自負(fù)其責(zé)的規(guī)定,由行政主體負(fù)賠償責(zé)任,有利于促使行政主體依法簽約和保護(hù)相對方合同當(dāng)事人的利益。另外,在法國還存在有強(qiáng)制締結(jié)的行政合同,如電力供應(yīng)合同。
與英美國家相比,價(jià)值取向上注重公共利益保護(hù)的法國行政合同,視行政性為行政合同的第一內(nèi)在屬性,先有行政,后有合同,行政合同中的合同性相對于行政性而言永遠(yuǎn)是從屬性的。表現(xiàn)在法律上,就是行政機(jī)關(guān)享有法定的單方特權(quán),這種特權(quán)的行使無須向行政法院申請判決,更無須同相對方協(xié)商,只需建立在行政機(jī)關(guān)對于“公共利益需要”的主觀判斷上,而對政府的“公益判斷權(quán)”所可能產(chǎn)生的危害性,只靠經(jīng)濟(jì)利益平衡原則下?lián)p失補(bǔ)償及事后的司法審查來加以防范。筆者認(rèn)為,把社會公共利益的認(rèn)定權(quán)和保護(hù)權(quán)授予同為一方當(dāng)事人的政府而不加以嚴(yán)格的規(guī)范控制,是很不合理且極其危險(xiǎn)的。構(gòu)建我國行政合同制度時,對于如何處理好這一問題,很是值得我們深思,而德國的行政合同制度似乎對此作了較為圓滿的回答。
三、德國以合同為本位的行政合同制度
同為大陸法系的德國和法國一樣,受傳統(tǒng)上公私法劃分理論的影響,強(qiáng)調(diào)行政合同中的公法因素,因行政合同引起的爭議也由行政法院管轄。但與法國相比,德國的行政合同制度對法國有借鑒,更有發(fā)展,以合同而不是以行政為本位,強(qiáng)調(diào)雙方當(dāng)事人地位的平等,對公共利益和個人利益實(shí)行同等法律保護(hù),強(qiáng)調(diào)行政主體享有有限的單方特權(quán),并要受到嚴(yán)格的行政程序規(guī)制,以及援用民事法規(guī)則適用行政合同案件的規(guī)定,既符合合同的本質(zhì),同時也符合現(xiàn)代契約行政的民主精神。
德國行政合同立法的成文化可說是其行政合同制度的一大特色。1976年制定的《聯(lián)邦行政程序法》占據(jù)著德國行政合同制度的法律基礎(chǔ)地位。在行政合同適用《聯(lián)邦行政程序法》時,以《聯(lián)邦行政程序法》關(guān)于行政合同專章規(guī)定為主,關(guān)于行政行為的規(guī)定為輔。(注:與中國和法國的理論不同,德國把行政合同視為行政行為以外的行為,即與行政行為相并列的管理手段。)行政程序法第54—61條關(guān)于行政合同的規(guī)定,限于對行政合同某些最為基本方面的原則性規(guī)范,相對于行政合同對法律規(guī)則的需要來說,還很不足。為此,該法第62條規(guī)定:對第54條至61條沒有規(guī)定的事項(xiàng),可以適用本法的其他規(guī)定,還可以補(bǔ)充適用德國民法典的相應(yīng)規(guī)定。除《聯(lián)邦行政程序法》、《德國民法典》以外,為該法第61條所涉及到的1953年《行政執(zhí)行法》、1960年的《行政法院法》以及《德國法官法》中關(guān)于執(zhí)行、管轄等方面的規(guī)定也適用于行政合同案件。
以合同為本位的德國行政合同,其合同性集中體現(xiàn)在行政合同的履行過程中。對于因締約后合同關(guān)系發(fā)生重要變更,導(dǎo)致行政合同不能履行或不便履行時,德國在此的做法顯示出它的獨(dú)特優(yōu)異之處。它既沒有嚴(yán)格地追隨英美國家所適用的“無效說”,也沒有采納法國“不可預(yù)見理論”的做法。德國的作法是:由雙方當(dāng)事人協(xié)商變更或單方解除行政合同;或者行政主體方當(dāng)事人為了預(yù)防和免除公共利益遭受重大損失而單方面解除合同。后一種方式實(shí)際是對行政主體單方特權(quán)(解除合同)的賦予和肯定,這似乎與法國作法無異,但前一種方式——合意變更或解除的在先規(guī)定,又在很大程度上弱化了后一特權(quán)方式行使所可能帶來的消極性后果對相對方當(dāng)事人利益不利的影響。這種作法比起英美式的無效,法國式的特權(quán)強(qiáng)制更為周全地保護(hù)平衡了合同雙方當(dāng)事人的利益,對我國行政合同制度之構(gòu)建,大有借鑒意義。
四、對三種不同類型行政合同制度的評析
通過以上對于各國行政合同制度較為深入的剖析,筆者認(rèn)為,由于受法律傳統(tǒng)差異的影響,英美法系的政府合同制度同大陸法系的法德國家的行政合同制度之間存在有很大的差異,即使是同為大陸法系的法德兩國行政合同制度也并非完全相同,而在行政合同制度的某些具體方面各自呈現(xiàn)出不同的特色。
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