鐵路承包合同的執(zhí)行問(wèn)題研究

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總價(jià)承包合同執(zhí)行不規(guī)范

（一）正負(fù)量差處理原則損害了承包人的利益

鐵路總價(jià)承包合同在執(zhí)行過(guò)程中，存在當(dāng)實(shí)際完成超過(guò)合同總價(jià)時(shí)按總價(jià)執(zhí)行，實(shí)際完成少于合同總價(jià)時(shí)又按實(shí)際完成結(jié)算的實(shí)際問(wèn)題，不符合總價(jià)承包合同執(zhí)行的初衷和原則。如施工過(guò)

程中發(fā)生的量差，存在兩種情況，一是實(shí)際施工數(shù)量大于初步設(shè)計(jì)招標(biāo)數(shù)量形成正量差，按照合同規(guī)定，正量差增加的投資在總承包風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)中包干，而實(shí)際情況是，目前鐵路項(xiàng)目普遍存在金額較大的正量差，但增加不了投資；二是實(shí)際施工數(shù)量小于初步設(shè)計(jì)招標(biāo)數(shù)量形成負(fù)量差，執(zhí)行合同時(shí)，發(fā)包人又以施工圖數(shù)量為準(zhǔn)，負(fù)量差不予計(jì)價(jià)。這種處理方式極大損害了承包人的利益。

（二）工期調(diào)整增加的投資不能得到妥善解決

在近幾年的高鐵建設(shè)過(guò)程中，很多項(xiàng)目存在不合理壓縮工期的現(xiàn)象。按照專(zhuān)用合同條款15．4．1項(xiàng)［3］：發(fā)包人對(duì)建設(shè)工期的重大調(diào)整可以調(diào)整合同價(jià)格。但在具體執(zhí)行過(guò)程中，增加的投資要想得到發(fā)包人全額認(rèn)可，非常困難。如滬杭客運(yùn)專(zhuān)線(xiàn)，本應(yīng)4年完成的工程，發(fā)包人壓縮到1年半，工程已經(jīng)完工一年多，由于工期提前增加的施工措施費(fèi)用卻不能得到發(fā)包人的全額認(rèn)可，承包人承擔(dān)了部分本應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)的趕工費(fèi)用。

（三）部分變更設(shè)計(jì)從鐵道部源頭上得不到認(rèn)可

現(xiàn)在所有的鐵路建設(shè)項(xiàng)目Ⅰ類(lèi)變更設(shè)計(jì)都要經(jīng)過(guò)鐵道部審查，鐵道部的一些政策規(guī)定影響了變更設(shè)計(jì)的正常批復(fù)。如由于現(xiàn)場(chǎng)施工環(huán)境發(fā)生變化造成土石方和材料運(yùn)距增加或運(yùn)輸方案發(fā)生變化的Ⅰ類(lèi)變更設(shè)計(jì)，要得到鐵道部和發(fā)包人的認(rèn)可，是非常困難的。

原因分析

（一）長(zhǎng)期計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制思想造成合同主體地位不平等

由于受我國(guó)長(zhǎng)期計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制殘余思想的影響，合同雙方對(duì)合同管理意識(shí)淡薄；長(zhǎng)期的買(mǎi)方市場(chǎng)，又造成了承包人在合同簽訂和履約階段處于不利地位，不敢在談判桌上與發(fā)包人討價(jià)還價(jià)；鐵道部對(duì)建設(shè)項(xiàng)目實(shí)行長(zhǎng)期的政府管理模式等綜合因素是形成目前局面的根本原因。

（二）合同管理的組織網(wǎng)絡(luò)和制度網(wǎng)絡(luò)執(zhí)行不到位

要想真正把合同執(zhí)行到位，體現(xiàn)合同雙方的平等法律地位，除了要提高法律意識(shí)外，加強(qiáng)合同管理的組織網(wǎng)絡(luò)和制度網(wǎng)絡(luò)必不可少。大部分承包商往往在合同簽訂后，將之束之高閣，完全靠自己的主觀(guān)認(rèn)識(shí)和個(gè)人經(jīng)驗(yàn)履行合同，沒(méi)有進(jìn)行合同交底，沒(méi)有把合同管理分配到相關(guān)責(zé)任人，沒(méi)有反饋合同執(zhí)行情況，不能及時(shí)對(duì)合同執(zhí)行偏差進(jìn)行糾偏處理，使合同當(dāng)事人產(chǎn)生合法的錯(cuò)覺(jué)。

對(duì)策

首先，應(yīng)積極向發(fā)包人及鐵道部反映鐵路總價(jià)合同存在的主要不合理?xiàng)l款及合同執(zhí)行過(guò)程中存在的問(wèn)題，并提供項(xiàng)目在此合同條件或管理模式下造成的虧損額或貸款額，促成發(fā)包人和鐵道部對(duì)這些問(wèn)題的重視。

第二，重視合同談判環(huán)節(jié)。在合同談判階段要細(xì)研條款，參照《合同法》和國(guó)家相關(guān)規(guī)定，有理有據(jù)地提出合同修改請(qǐng)求，在此階段，最好要有法律人士的參與。雙方對(duì)談判過(guò)程及結(jié)果應(yīng)以談判紀(jì)要或補(bǔ)充合同的形式明確下來(lái)，并作為合同的構(gòu)成部分。

第三，履行向建設(shè)主管部門(mén)辦理合同備案手續(xù)，通過(guò)備案審查，防止合同違規(guī)、違法及明顯有失公平的現(xiàn)象發(fā)生。但目前這一環(huán)節(jié)往往因種種原因備而不查，有少部分合同中存在明顯違法條款也能順利備案，使雙方當(dāng)事人對(duì)此產(chǎn)生了合法的錯(cuò)覺(jué)，并在合同實(shí)施中依照這樣的合同履行，從而導(dǎo)致了事實(shí)上的單方合同或霸王合同。

第四，完善和健全合同管理的組織網(wǎng)絡(luò)和制度網(wǎng)絡(luò)。合同管理的組織網(wǎng)絡(luò)和制度網(wǎng)絡(luò)，構(gòu)成承包人合同管理體系。體系的動(dòng)作，必須通過(guò)完善的組織架構(gòu)、合同管理制度和定期的檢查來(lái)保證。承包人要隨時(shí)檢查合同管理組織和制度是否適應(yīng)合同管理的需要和市場(chǎng)需要，對(duì)不適應(yīng)部分進(jìn)行必要的調(diào)整。（本文作者：楊海鴻 單位：中鐵十二局集團(tuán)有限公司）