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【關(guān)鍵詞】股票期權(quán)激勵;道德風險;逆向選擇
一、經(jīng)營者和所有者的效用目標趨同
所有者和經(jīng)營者目標函數(shù)不一致是導致委托問題產(chǎn)生的客觀基礎(chǔ)。而股票期權(quán)激勵機制本身的設(shè)計把所有者目標函數(shù)即企業(yè)價值最大化作為經(jīng)營者目標函數(shù)的企業(yè)內(nèi)生自變量,只有在所有者目標達到最大化的條件下,經(jīng)營者的目標效用才能達到最大化。在股票期權(quán)激勵下,管理層會更加注重股東價值。股票期權(quán)制度將使企業(yè)所有權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生重要變化,原先獲取薪資的經(jīng)營管理人員正逐漸成為企業(yè)的重要股東。由于管理層的持股,管理層自然會將其自身利益和其他股東利益緊密地聯(lián)系起來,促使管理層更多地關(guān)注股東價值和公司的長遠發(fā)展。20世紀90年代以來,股東價值最大化已被普遍接受為衡量管理層業(yè)績的基準,并且被越來越多地運用于評價整個公司的每一項活動,使企業(yè)出現(xiàn)了降低運營成本、簡化組織結(jié)構(gòu)、注重核心競爭優(yōu)勢、分析非盈利業(yè)務(wù)等經(jīng)營趨勢。股票期權(quán)激勵以股價長期升值所產(chǎn)生的差價作為對企業(yè)家人力資本的補償,從而使企業(yè)家的才能作為生產(chǎn)要素參與企業(yè)利潤分配,將股東利益和管理者的利益緊密地聯(lián)系起來,實現(xiàn)了管理者和股東之間的“激勵相容”。股票期權(quán)的到期價值是經(jīng)營者最重要的報酬成分和效用目標內(nèi)容,在很大程度上反映了經(jīng)營者的效用目標。
可以將股票期權(quán)激勵下的股票期權(quán)到期價值V與企業(yè)業(yè)績P的數(shù)學關(guān)系表示為:V=V(P),如果用公司的股票價格P''''作為自變量表示所有者公司的價值,則股票期權(quán)激勵下股票期權(quán)到期價值V與公司的股票價格P''''的數(shù)學關(guān)系可表示為:V=V(P'''')。即經(jīng)營者的股票期權(quán)價值是公司價值的函數(shù)。簡而言之,股票期權(quán)將經(jīng)營者的效用目標和所有者的效用目標最大限度地鏈接為一個有機的整體且呈正向相關(guān)。即股票期權(quán)激勵使經(jīng)營者和所有者的目標函數(shù)趨同。
二、經(jīng)營者道德風險和逆向選擇行為受到有效抑制
經(jīng)營者的道德風險行為和逆向選擇行為是委托問題中兩種主要的表現(xiàn)形式。道德風險是在道德層次上作出的不利于委托人利益最大化的行為。道德風險的兩種具體形式是經(jīng)營者的努力小于經(jīng)營者報酬的偷懶行為以及經(jīng)營者努力的目的只是追求自身利益的機會主義行為。道德風險使經(jīng)營者對風險決策持回避態(tài)度,對企業(yè)的投資和生產(chǎn)經(jīng)營活動采取短期。道德風險行為的實質(zhì)是逃避合理追求風險收益的責任和努力。在契約不完備的情況下,難以構(gòu)建和強化道德風險的責任追究途徑和追究程度。在客觀上,經(jīng)營者的道德風險損失由所有者承擔。逆向選擇使經(jīng)營者出現(xiàn)巧借業(yè)務(wù)需要,過度追求自身效用的行為。比如,高標準消費、揮霍企業(yè)公款等現(xiàn)象。由于傳統(tǒng)的委托契約使作為企業(yè)外部主體的所有者往往很難獲取有效證據(jù)控告經(jīng)理人員,而在股票期權(quán)激勵下,經(jīng)營者和所有者的效用目標趨同,經(jīng)營者在股票期權(quán)等待期成為企業(yè)的“準所有者”,在股票期權(quán)股票持有期成為企業(yè)的“真正所有者”。在股票期權(quán)激勵下,經(jīng)營者只有努力工作,才能使自身的效用最大化,這會在很大程度上削弱或消除經(jīng)營者的偷懶行為、機會主義行為以及逆向選擇行為。因為偷懶行為也會造成經(jīng)營者自身的利益損失,經(jīng)營者必然會權(quán)衡偷懶行為獲得的休閑效用和未來的利益損失,最優(yōu)的股票期權(quán)激勵契約可以使經(jīng)營者偷懶行為獲得的休閑效用小于偷懶行為造成的未來利益損失。股票期權(quán)激勵機制本身特有的“股票跌價風險規(guī)避因子”MAX(P-P0)能夠使經(jīng)營者規(guī)避由于投資不當造成的股票跌價風險,減少經(jīng)營者的投資顧慮,減弱或消除經(jīng)營者對風險決策的規(guī)避態(tài)度,激起經(jīng)營者的投資欲望和潛力,擴大企業(yè)規(guī)模,使企業(yè)價值趨向最大化。但股票期權(quán)對逆向選擇行為只能做到某種程度的抑制但卻很難消除。
從經(jīng)濟學角度分析,由于過度的在職消費給經(jīng)營者帶來的直接效用很可能大于過度的在職消費給經(jīng)營者帶來的利益損失,且在職消費給經(jīng)營者帶來效用的時效性遠遠大于后者,因此,股票期權(quán)激勵機制對經(jīng)營者逆向選擇行為的抑制作用相對較弱。也就是說,在股票期權(quán)激勵下仍然會存在一定程度的逆向選擇行為。因此,應(yīng)該認識到,股票期權(quán)激勵機制只是一種相對較優(yōu)的激勵制度,它并不能徹底解決委托中的所有問題,而且,它還可能帶來一些其他激勵機制所沒有的新問題。不過,通過股票期權(quán)激勵機制的實施,企業(yè)的公司治理水平會得到改善,對經(jīng)營者的監(jiān)督機制會加強,這將使經(jīng)營者逆向選擇行為的程度有所降低。
三、經(jīng)營者的短視行為受到有效抑制
在委托問題中,經(jīng)營者的短視行為主要表現(xiàn)在企業(yè)經(jīng)營決策中,對那些可能引起短期利潤下降,但會有利于增加企業(yè)長期利潤的投資項目和經(jīng)營業(yè)務(wù)比如研發(fā)費用,采取回避態(tài)度,經(jīng)營者僅僅關(guān)注企業(yè)的短期利潤狀態(tài),而不去關(guān)注培養(yǎng)使企業(yè)利潤狀態(tài)呈增加趨勢的因素。在股票期權(quán)激勵下,一方面使得委代雙方利益趨同;另一方面,股票期權(quán)可以通過契約的約定條件,特別是等待期、行權(quán)期、股票期權(quán)股票持有期的一系列“時間約束”,延長經(jīng)營者作為企業(yè)“準所有者”和“真正所有者”的時間。比如,標準型股票期權(quán)股票的法定持有期規(guī)定為“行權(quán)后至少滿一年,授予后至少滿兩年”,股票期權(quán)對時間維度的規(guī)定比較好地解決了經(jīng)營者的短期行為,所以,很多學者和企業(yè)界人士形象地把股票期權(quán)比喻為“金手銬”。這里其實包含了三個方面的含義:一是股票期權(quán)牢牢地鏈接了經(jīng)營者和所有者的利益;二是股票期權(quán)久久地將經(jīng)營者約束在自己的企業(yè);三是股票期權(quán)規(guī)定了經(jīng)營者可以在正常退休或去世之后的一定期間內(nèi)分享原有股票期權(quán)的約定受益。這無疑會影響到經(jīng)營者的經(jīng)營行為和投資決策,削弱經(jīng)營者的短視行為,增強經(jīng)營者的長期戰(zhàn)略價值觀念。
一般來講,企業(yè)經(jīng)營者報酬主要分為短期報酬與長期報酬兩大部分,其中短期報酬包括工資與獎金,長期報酬包括股份分紅和股票期權(quán)。在發(fā)達國家,長期報酬占據(jù)了經(jīng)營者報酬的主要地位。工資和獎金一般根據(jù)當期的公司業(yè)績來確定,他們屬于短期激勵措施,容易導致經(jīng)營者過度關(guān)注當期業(yè)績和行為短期化問題,難以形成對經(jīng)營者的長期激勵。因此,要解決對經(jīng)營者長期激勵不足的問題,就必須調(diào)整經(jīng)營者當期激勵與長期激勵的報酬比例,相應(yīng)減少其基本收益部分,擴大股票期權(quán)激勵等報酬所占比重。按照股票期權(quán)的運作機理,當行權(quán)價一定時,行權(quán)人的收益與股票市場價格成正比,而股票價格是股票內(nèi)在價值的外在反映,股票價值是公司未來收益的貼現(xiàn),在變動趨勢上二者是基本一致的,于是經(jīng)營者的個人利益就與企業(yè)的未來發(fā)展建立一種相應(yīng)的聯(lián)系。在這種背景和制度安排下,經(jīng)營者不但要關(guān)心公司的現(xiàn)在,更要關(guān)心公司的未來,它克服了工資和獎金只能提供短期激勵的弊病。所以,股票期權(quán)是推進企業(yè)報酬激勵制度改革、解決企業(yè)經(jīng)營者長期激勵不足的一種有效制度安排。股票期權(quán)激勵可以有效抑制經(jīng)營者的短視行為。
四、經(jīng)營者的經(jīng)營決策行為更加科學合理
股票期權(quán)激勵使得經(jīng)營者和企業(yè)利益密切相關(guān),經(jīng)營者的經(jīng)營決策行為不但會直接影響公司的利益,而且會間接地影響經(jīng)營者自身的利益。因為在股票期權(quán)激勵下,經(jīng)營者的報酬收入是企業(yè)經(jīng)營業(yè)績的線性同增函數(shù),當經(jīng)營決策失敗導致企業(yè)業(yè)績下降甚至巨額虧損時,必然引起經(jīng)營者收益的減少,甚至使股票期權(quán)進入“虛值狀態(tài)”,使股票期權(quán)的當期價值為零;同時也會引起經(jīng)營者在經(jīng)理人市場“人力資本價值”的下降。因此,在股票期權(quán)激勵下,經(jīng)營者在經(jīng)營決策過程中必然會非常慎重。對沒有把握的決策,經(jīng)營者往往會引入民主程序,這一般會提高企業(yè)的決策水平,減少輕率的、盲目的或武斷的決策,避免錯誤決策給企業(yè)帶來的損失,使經(jīng)營決策更加科學和符合實際。
五、經(jīng)營者被企業(yè)有效地篩選、吸引和穩(wěn)定
在現(xiàn)代經(jīng)濟社會,委托制占據(jù)了企業(yè)控制形式的主導地位。企業(yè)家和高級人才成為社會的稀缺資源,人力資本在企業(yè)價值增值中的地位和作用逐步提高。在一些風險創(chuàng)新型的高科技企業(yè),人力資本在企業(yè)財富創(chuàng)造中的作用和地位已經(jīng)超過了實物資本,優(yōu)秀的經(jīng)營者和高科技人員成為眾多企業(yè)爭奪的對象。與此同時,激烈的企業(yè)競爭、人才競爭在股票期權(quán)激勵機制下更呈白熱化狀態(tài),優(yōu)秀的企業(yè)家脫穎而出,且收益頗豐;競爭的失敗者被淘汰出局。股票期權(quán)激勵機制象試金石一樣,對經(jīng)營者實施了有效的篩選。股票期權(quán)激勵機制為優(yōu)秀的經(jīng)營者提供了豐厚的未來報酬,吸引著企業(yè)外優(yōu)秀的企業(yè)家。為了吸引并穩(wěn)住更多高層次優(yōu)秀人才,在經(jīng)營者報酬結(jié)構(gòu)中,股權(quán)報酬比現(xiàn)金報酬的激勵效果更優(yōu)。企業(yè)委托人要使用這一資源就要支付較高的成本。如果還是采取過去那樣發(fā)工資和獎金等現(xiàn)金型的報酬制度,無疑難以吸引或穩(wěn)住更多企業(yè)所需要的高級人才。而股票期權(quán)激勵機制不但可以降低企業(yè)成本,而且可以吸引并穩(wěn)定人才。由于企業(yè)支付給經(jīng)營者的僅僅是一個股票期權(quán),是一種不確定的未來收益,是將未來預(yù)期財富以期權(quán)的方式轉(zhuǎn)移到經(jīng)營者手中,在期權(quán)執(zhí)行過程中企業(yè)始終沒有現(xiàn)金流出。具體說來,如果實行期權(quán),股價一旦下跌,經(jīng)營者的損失是有限的,而如果價格上升,就會有較大獲利,即股票期權(quán)激勵機制以相比其他激勵機制更高的收益風險吸引和穩(wěn)定著企業(yè)的經(jīng)營者,經(jīng)營者在實施期權(quán)后離開企業(yè),也可以通過股權(quán)來分享公司成長的收益。所以,股票期權(quán)報酬遠比現(xiàn)金報酬對經(jīng)營者吸引力的強度大。同時,股票期權(quán)是以股權(quán)為紐帶,通過股票期權(quán)制的附加條款設(shè)計,聯(lián)結(jié)經(jīng)營者與公司的關(guān)系。國外通行的做法是規(guī)定股票期權(quán)的等待期,并且在未來期權(quán)持續(xù)期內(nèi),按均速或非均速分期分批行權(quán)。這樣,經(jīng)營者若在期權(quán)持續(xù)期內(nèi)離開公司,將喪失部分尚未行權(quán)的剩余期權(quán),這無疑加大了經(jīng)營者離職的機會成本,因而成為穩(wěn)定與約束公司經(jīng)營者的“金手銬”。股票期權(quán)的“金手銬功能”牢牢地穩(wěn)定著企業(yè)內(nèi)的企業(yè)家。另一方面,股票期權(quán)契約中規(guī)定的股票期權(quán)結(jié)束條件嚴格地限制了企業(yè)經(jīng)營者的非正常流失。繼續(xù)工作的利益誘惑與辭職造成的利益損失從經(jīng)濟上的兩個方面使得經(jīng)營者安心在簽約企業(yè)效力。
六、經(jīng)營者的風險決策行為成為常態(tài)
哈佛大學的詹姆斯教授對經(jīng)營者的才能發(fā)揮程度與被激勵程度進行了專題研究。他認為,如果沒有激勵,一個人只能發(fā)揮20%—30%的能力;如果被激勵,一個人可能發(fā)揮80%—90%的能力??梢娂钸m當必然能夠激發(fā)經(jīng)營者的潛在能力,可以進一步得出結(jié)論:科學技術(shù)是生產(chǎn)力,而管理也是生產(chǎn)力,特別是當科學技術(shù)發(fā)展到某一個階段之后的相對穩(wěn)定期間,管理的生產(chǎn)力性質(zhì)會表現(xiàn)得更加突出。在傳統(tǒng)的薪酬激勵制度下,經(jīng)營者收入的大部分是按照合同規(guī)定的額度固定支付,與公司的未來業(yè)績相關(guān)不大,況且經(jīng)營者缺乏承擔未來風險的壓力,經(jīng)營者的潛能不能得到充分發(fā)掘。對于高風險高收益的投資項目,經(jīng)營者往往選擇規(guī)避策略。在股票期權(quán)激勵下,由于股票期權(quán)到期價值的特殊設(shè)計形式,股票跌價風險規(guī)避因子MAX(P-P0)可以消除經(jīng)營者投資風險給經(jīng)營者造成的股票跌價損失;而另一方面,由于股票期權(quán)激勵機制中的“企業(yè)請客市場買單”優(yōu)勢,企業(yè)可以采取提高Q和降低P0的措施,以巨大的利益驅(qū)動經(jīng)營者發(fā)揮創(chuàng)新潛能,不斷選擇創(chuàng)新性的風險決策行為。美國的實證分析證明:股票期權(quán)激勵是美國硅谷成功的最重要因素。股票期權(quán)激勵機制使得高科技企業(yè)經(jīng)營者的風險決策行為成為常態(tài)。
【參考文獻】
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工程設(shè)計是工程建設(shè)和工程造價控制的關(guān)鍵步驟,在初步設(shè)計階段要根據(jù)電力工程的建設(shè)規(guī)模、建設(shè)標準、結(jié)構(gòu)形式、使用功能等確定投資的最高限額,完成施工圖紙后,要準確的計算工程造價。在進行工程設(shè)計時,要根據(jù)施工技術(shù)、當?shù)氐刭|(zhì)條件、經(jīng)濟發(fā)展水平等,對各種設(shè)計方案進行比較,選擇可行性高、經(jīng)濟性強、安全性高的設(shè)計方案,良好的設(shè)計方案能有效的降低施工工期,節(jié)省施工成本,據(jù)統(tǒng)計設(shè)計階段的費用占整個工程費用的1%,但設(shè)計階段的工程造價對整個電力工程造價控制有75%的影響作用,因此,科學、合理的工程設(shè)計是做好工程經(jīng)濟管理工作的基礎(chǔ)。
二、施工階段的工程經(jīng)濟管理
1.全面進行電力工程預(yù)算管理
預(yù)算管理是有效促進企業(yè)管理的方法,也是企業(yè)管理的一個重要手段,所以在電力工程建設(shè)中實行預(yù)算管理。在進行預(yù)算管理時,需要保證預(yù)算管理的全面性,保證預(yù)算管理的高度,只有這樣才可以全面的對電力工程進行管理[3]。還需要根據(jù)電力企業(yè)的特點,對電力工程預(yù)算進行合理有效的編制,提高電力工程預(yù)算編制的有效吐和適應(yīng)性,然后認真、嚴格的執(zhí)行預(yù)算管理。
2.加強設(shè)計變更審查
工程變更是施工階段工程造價控制控制一個重點,工程變更包括設(shè)計變更、施工條件變更、新增工程、施工工期變更等,其中設(shè)計變更是對工程造價控制影響最大的,因此,加強設(shè)計變更管理對工程經(jīng)濟管理有十分重要的作用。在電力工程建設(shè)過程中,尤其是在大型的電力工程中,設(shè)計變更是不可避免的,在進行設(shè)計變更時,要盡量提前,因為設(shè)計變更發(fā)生的越早,電力企業(yè)的經(jīng)濟損失就越少。如果在設(shè)計階段發(fā)生設(shè)計變更,只需要更改施工圖紙,經(jīng)濟損失不會很重;如果在采購階段發(fā)生設(shè)計變更,不僅需要修改設(shè)計圖紙,還需要重新選購施工材料及施工設(shè)備;如果在施工階段發(fā)生設(shè)計變更,很有很能需要將完成的工程拆除,這就會造成很大的經(jīng)濟損失,因此加強設(shè)計變更管理有十分重要的意義。在進行設(shè)計變更時,要將工程造價控制在總概算范圍內(nèi),如果變更后工程造價超過總概算,要及時匯報給相關(guān)部門,經(jīng)相關(guān)負責人同意后,才能進行變更,在設(shè)計變更過程中,必須將變更的原因標明,從而為工程結(jié)算做依據(jù)。
3.加強現(xiàn)場簽證審查
要加強現(xiàn)場簽證審查,簽證監(jiān)理人員要掌握必要的工程經(jīng)濟管理知識和工程預(yù)結(jié)算知識,嚴禁對不應(yīng)該簽證的項目簽證;監(jiān)理人員要認真審核施工單位填寫的簽證,確認無誤后才能蓋章確認。監(jiān)理人員要重點審查施工單位偷工減料、以少報多、弄虛作假、結(jié)算階段搞突擊等現(xiàn)象,嚴格審查非包干工程現(xiàn)場簽證。加強合同管理。施工階段是整個工程所需費用最多的階段,因此,施工階段的工程經(jīng)濟管理對電力工程的全過程工程經(jīng)濟管理有十分重要的作用。在投標招標階段,投標單位要嚴格的按照相關(guān)規(guī)定進行投標報價,投標單位在投標過程中,要積極的利用工程量清單計價,從而有效的提高承包單位的技術(shù)設(shè)備和管理水平,降低工程造價。承包商簽訂合同后,在施工階段要加強合同管理,嚴格的按照合同規(guī)定進行施工。
三、結(jié)算階段的工程經(jīng)濟管理
1.工程量的審查
對于采用工程量清單計價的工程,在進行工程結(jié)算時,要對工程量進行重點審查,結(jié)算的工程量要以簽訂合同文件中的工程量清單為依據(jù),審查人員要掌握必要的工程量計算、圖紙審查知識,要充分了解整個電力工程的設(shè)計方案和施工過程。
2.定額、取費審查定額
單價是定額子目消耗的費用,一般情況下,定額單價可以直接套用在項目核算中,在套用定額單價時,要確保定額單價的準確性,不能出現(xiàn)高套、錯套的現(xiàn)象;有的項目需要定額換算,在進行定額換算時,要確保換算方法的準確。在進行取費審查時,要保證沒有太高取費基數(shù)現(xiàn)象,取費的類型要和招標文件、合同文件的相關(guān)要求相同。
四、結(jié)語
關(guān)鍵詞證券經(jīng)紀人制度實施策略
從2001年開始,我國證券業(yè)大力推行國外流行的證券經(jīng)紀人制度,以試圖改善國內(nèi)市場對客戶服務(wù)的質(zhì)量,但是制度實施以來,各大券商紛紛慘敗,特別第一個推出此制度的大鵬證券非但沒有提高公司的業(yè)績,反而目前已經(jīng)破產(chǎn),這種在國外證券市場非常成熟的一種制度在我國實施起來如何是這樣狀況呢?
1國內(nèi)影響和制約證券經(jīng)紀人制度實施的因素
從2001年以來,中國券商在推廣經(jīng)紀人制度上進行了不懈地探索和努力,然而由于長期以來的種種原因,影響和制約“經(jīng)紀人制度”發(fā)展的因素依然有很多。剝開事件的表面,行業(yè)性的經(jīng)紀人營銷模式的失敗必然有著更深層次的原因。
1.1戰(zhàn)略規(guī)劃不明確
縱觀中國券商的發(fā)展,在經(jīng)紀業(yè)務(wù)方面,多數(shù)是以營業(yè)部為前沿,無論是最初的贈送禮品或是后來的經(jīng)紀人制度均是由營業(yè)部首先發(fā)起,當形成一定規(guī)模后總部相應(yīng)部門方才著手“規(guī)劃”,普遍欠缺系統(tǒng)的策劃。
技術(shù)主導業(yè)務(wù)是證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)多年來的發(fā)展形式,在信息技術(shù)應(yīng)用與業(yè)務(wù)發(fā)展之間,券商更多的是被技術(shù)牽著鼻子走,戰(zhàn)略規(guī)劃根本無從談起。在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和通訊技術(shù)方面,每一次的技術(shù)創(chuàng)新都會首先受到證券業(yè)的關(guān)注,只要在系統(tǒng)擴容和方便交易上有可行性,券商便會不惜代價地應(yīng)用,并且迅速普及。隨著競爭加劇,越來越多的技術(shù)創(chuàng)新帶來的是越來越少的客戶、高昂的運行成本、客戶(特別是核心客戶)流動的加劇,技術(shù)投入的邊際效益每況愈下。券商對技術(shù)盲目依賴的極致是對call-center的熱衷。由于call-center在一定程度上與券商原有的電話委托交易系統(tǒng)具有相通性,迅速得到券商以及技術(shù)供應(yīng)商的認同。從純技術(shù)的角度來看,國內(nèi)的call-center系統(tǒng)與國外并無二至,然而在實際應(yīng)用上卻有著致命的缺陷。call-center的核心在于其人工坐席向客戶提供的專業(yè)化信息咨詢,其背后是一個由投資理財專家組成的研發(fā)團隊,而國內(nèi)券商根本就不具備這一能力,雖然有智能應(yīng)答,也有人工坐席,能提供給客戶的卻不過是粗線條的股評而已,因為政策的原因,即使是提供股評也不能帶有肯定性的字眼。由于服務(wù)內(nèi)容的缺乏,國內(nèi)券商的call-center紛紛陷入進退兩難的境地。
另外,雖然很多券商將建立市場營銷體系,推廣經(jīng)紀人制度作為自己的“戰(zhàn)略轉(zhuǎn)型”方案,但是,我們應(yīng)該認識到,這兩者在營銷過程的各個環(huán)節(jié)中,只是銷售渠道的重要組成部分,其本身并不能改變中國券商不具備證券業(yè)專業(yè)技能、無核心產(chǎn)品、無個性化差別服務(wù)的現(xiàn)狀。這樣的狀態(tài)就如同一個電視機生產(chǎn)企業(yè)不能生產(chǎn)電視,既使有完善的銷售渠道、有精彩的電視節(jié)目,那又有什么用呢?
在進行營銷轉(zhuǎn)型時,券商投入了大量的人力物力,卻很少有券商真正進行市場定位,因而出現(xiàn)全國券商步調(diào)一致說“轉(zhuǎn)型”的場面。券商的資源是有限的,而客戶的需求則是無止境的,因此進行市場細分,在市場細分的基礎(chǔ)上選定目標市場、發(fā)現(xiàn)市場機會,根據(jù)自身優(yōu)勢有針對性地制定和實施營銷策略是券商有效利用資源發(fā)展核心競爭力的重要途徑。
1.2組織架構(gòu)上的缺陷
券商現(xiàn)有的組織架構(gòu)大多采用事業(yè)部制,以業(yè)務(wù)為單元劃分的事業(yè)部是獨立的利潤中心,由于不同的事業(yè)部的服務(wù)對象存在著利益沖突,通過事業(yè)部之間的“防火墻”保證了經(jīng)營上的公正性,有效地避免了風險在不同事業(yè)部之間的擴散,但是這樣一來也造成了券商三個主營業(yè)務(wù)的分離。由于受政策影響,證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)產(chǎn)品單一、創(chuàng)新范圍小、業(yè)務(wù)形態(tài)固化,完全依靠交易通道的壟斷優(yōu)勢維持經(jīng)營,而承銷業(yè)務(wù)和自營業(yè)務(wù)的分離,使券商很難形成有核心競爭力的產(chǎn)品。
此外,以職能線、產(chǎn)品線為主導,以地區(qū)線為輔助的模式不可避免地產(chǎn)生了產(chǎn)品分割、職能分割、地區(qū)分割的問題。由于各級部門之間利益的相對而言獨立性,而管理者又以利潤來衡量各部門的業(yè)績,極易使各部門產(chǎn)生本位主義,忽視長遠的整體利益,從而影響各項方案的實施。為了協(xié)調(diào)這一矛盾,又不得不多設(shè)置一些諸如管理總部一類的中間管理層次和中層管理人員,不僅增大了管理成本,也使券商的中間管理層膨脹,損害了組織的運作效率。
從券商管理體制角度來看,事業(yè)部之下的區(qū)域管理總部體制是一種混合的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)體制,一方面,證券公司的組織結(jié)構(gòu)采取事業(yè)部制的管理體制,以不同的業(yè)務(wù)為劃分標準,采取“縱向”管理;另一方面,設(shè)立區(qū)域性管理總部采取“橫向”管理。在實際運作中,這種混合的體制存在著一些問題。此外,券商在轉(zhuǎn)型時多生硬地將營業(yè)部的市場營銷體系與運營保障體系分開,使前后臺工作反復交叉,造成了大量的問題。
1.3以短期目標為主的考評方式
由于經(jīng)紀業(yè)務(wù)收入是券商的主要收入來源,所以對營業(yè)部的考核多數(shù)是以利潤指標來衡量,對短期利潤的過分強調(diào)使營業(yè)部很難著眼于長遠來談發(fā)展。營銷是一個漫長而堅苦的過程,一個營銷體系的建設(shè)不可能是一朝一夕就能成功的。而券商在進行經(jīng)紀人營銷模式建設(shè)時顯然缺乏嚴謹?shù)亩ㄎ缓驼撟C,回報的長期性和考核的短期性產(chǎn)生了不可調(diào)和的矛盾。
1.4“經(jīng)紀人制度”缺乏可操作性
經(jīng)紀人制度大多是由一批券商的總部各部門人員組成項目小組負責制度的建立,其最大的弊端在于在設(shè)計階段時容易成為設(shè)計者的項目,沒有考慮到作為最終執(zhí)行者的營業(yè)部的實際情況,使項目脫離實際。而目前,現(xiàn)實就是在營業(yè)部極度缺乏營銷管理人員和管理經(jīng)驗的情況下,參照國內(nèi)保險經(jīng)紀人制度和國外證券經(jīng)紀人制度建立起來的經(jīng)紀人制度根本就無法執(zhí)行。
2解決問題的相應(yīng)策略
2.1戰(zhàn)略性營銷規(guī)劃
(1)市場調(diào)研。首先,券商必須進行市場調(diào)研,系統(tǒng)地、有目的地收集與其經(jīng)營活動有關(guān)的各類資料,并用科學的方法加以分析研究,以助于真正地了解市場。目前,券商最迫切需要進行以下三個方面的市場調(diào)研??蛻粽{(diào)研:客戶的交易習慣、服務(wù)需求、經(jīng)濟狀況、交易動機及其他客戶基礎(chǔ)資料。服務(wù)流程調(diào)研:調(diào)查各業(yè)務(wù)流程中的服務(wù)質(zhì)量,以改進營銷過程中的各種服務(wù)。市場需求調(diào)研:從客戶的角度出發(fā),了解客戶真正的需求。
(2)進行市場細分,選擇目標市場。事實上,券商一直都在進行自身市場準確定位的努力,希望通過市場和客戶的細分來形成自身的經(jīng)營特色。無論怎么的市場定位,都必須進行市場和客戶的細分,必須明確公司的利潤將從什么樣的客戶身上來以及怎樣來。從國外券商的經(jīng)紀業(yè)務(wù)發(fā)展模式來看,券商根據(jù)利潤來源而進行的市場定位可走如下幾條路:①擴大基礎(chǔ)量。以較低的收費水平賺取利潤,只向客戶提供最基本的服務(wù)。這個基礎(chǔ)量包括客戶量、資金量和交易量;②高度專業(yè)化。選定優(yōu)質(zhì)客戶群體,按照客戶的不同需求提供不同的專業(yè)服務(wù),收取不同的服務(wù)費用,賺取比較高的利潤。這些需求包括不同層次的專業(yè)咨詢、專業(yè)投資理財顧問等;③只提供交易通道。除交易通道外不提供其他任何附加值服務(wù),以極低的價格吸引眾多中小客戶,賺取超低水平的利潤。網(wǎng)上經(jīng)紀公司即屬于這種類型。
2.2調(diào)整組織結(jié)構(gòu)
券商的組織架構(gòu)創(chuàng)新應(yīng)包括轉(zhuǎn)變盈利方式、優(yōu)化盈利結(jié)構(gòu)、開拓新的盈利來源、控制成本和提高管理水平等諸手段。在經(jīng)紀人制度建設(shè)方面,設(shè)立獨立于原有營業(yè)部網(wǎng)絡(luò)之外的營銷體系是最佳解決方案。
全國性的券商應(yīng)考慮按一定的地理位置將國內(nèi)市場劃分為數(shù)個大區(qū),建立大區(qū)一級的銷售經(jīng)理制度,由大區(qū)經(jīng)理負責在區(qū)域內(nèi)以每個營業(yè)部配備一個銷售小組為標準,與原營業(yè)部合作,進行產(chǎn)品銷售、創(chuàng)新業(yè)務(wù)推進、區(qū)域性投資銀行和財務(wù)顧問等業(yè)務(wù),以實現(xiàn)營業(yè)部的營銷、服務(wù)和綜合業(yè)務(wù)拓展的兩個平臺功能;建立暢通的研究所、經(jīng)紀業(yè)務(wù)總部、營業(yè)部、客戶之間的服務(wù)流程,以及多通道的咨詢產(chǎn)品發(fā)送流程。
2.3平衡計分卡
績效評估對于新制度的執(zhí)行有著不可估量的影響,在券商的轉(zhuǎn)型實踐中,正是由于以短期利潤為考核目標而阻礙了其實施,多數(shù)券商的績效考核還處在“量化考核與目標考核階段”,而平衡計分卡的核心思想就是通過財務(wù)、客戶、內(nèi)部經(jīng)營過程、學習與成長四個方面指標之間相互驅(qū)動的因果關(guān)系展現(xiàn)組織的戰(zhàn)略軌跡,實現(xiàn)績效考核——績效改進以及戰(zhàn)略實施——戰(zhàn)略修正的目標。平衡計分卡中每一項指標都是一系列因果關(guān)系中的一環(huán),通過它們把相關(guān)部門的目標同組織的戰(zhàn)略聯(lián)系在一起;而“驅(qū)動關(guān)系”一方面是指計分卡的各方面指標必須代表業(yè)績結(jié)果與業(yè)績驅(qū)動因素雙重涵義,另一方面計分卡本身必須是包含業(yè)績結(jié)果與業(yè)績驅(qū)動因素雙重指標的績效考核系統(tǒng)。之所以稱此方法為“平衡”計分卡,是因為這種方法通過財務(wù)與非財務(wù)考核手段之間的相互補充“平衡”,不僅使績效考核的地位上升到組織的戰(zhàn)略層面,使之成為組織戰(zhàn)略的實施工具,同時也是在定量評價與定性評價之間、客觀評價與主觀評價之間、指標的前饋指導與后饋控制之間、組織的短期增長與長期發(fā)展之間、組織的各個利益相關(guān)者的期望之間尋求“平衡”的基礎(chǔ)上完成的績效考核與戰(zhàn)略實施過程。
2.4經(jīng)紀人制度的實施
隨著市場的發(fā)展,經(jīng)紀人必將成為券商銷售網(wǎng)絡(luò)中的絕對主角,誰掌握了銷售渠道誰就擁有了未來。無論市場怎樣發(fā)展,客戶始終是券商生存發(fā)展的根基,經(jīng)紀人才是客戶來源的保證,經(jīng)紀人在券商中的地位必須得到肯定,經(jīng)紀人隊伍的建設(shè)必須成為券商工作中的重點。在經(jīng)紀人制度中,經(jīng)紀人是金字塔的塔基,只有塔基穩(wěn)定了,金字塔才能往上搭建。
由營業(yè)部直接經(jīng)營客戶的年代很快就會過去,作為現(xiàn)有利潤中心的證券營業(yè)部,轉(zhuǎn)型是不可避免的,特別是隨著我國證券市場與國際市場的結(jié)軌,制度的創(chuàng)新是必然的,因此,各券商應(yīng)強化“變革”、“危機”意識,形成“客戶導向”、“流程導向”、“團隊合作”,以先進可行的策略完成其制度的創(chuàng)新,提高整個證券業(yè)經(jīng)紀業(yè)務(wù)的競爭力,這樣才能更好地促進證券市場的發(fā)展。
參考文獻
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目前中國郵輪經(jīng)濟正步入一個快速發(fā)展期,大力發(fā)展郵輪經(jīng)濟,將郵輪經(jīng)濟列入“十二五”國民經(jīng)濟發(fā)展規(guī)劃,應(yīng)提出明確的、針對性的指導意見。
以郵輪旅游為核心的郵輪經(jīng)濟,依托港口、招攬游客,帶動商貿(mào)旅游、交通金融、船舶制造維修業(yè)及其他相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展,能給港口所在地帶來種種經(jīng)濟效益。因此,在轉(zhuǎn)型發(fā)展的過程中,郵輪經(jīng)濟受到廣大沿海城市的高度重視。截至2010年底,我國沿海接待國際郵輪的港口共計16個,運輸?shù)膰H郵輪約20多艘。歌詩達、皇家加勒比、麗星三大著名國際郵輪公司均進入中國市場。2010年,參加郵輪旅游的出境中國游客約40萬人次(不含港澳臺),比2009年同比增長20.1%,乘坐郵輪來華的國際游客約23萬人次,同比增長15.5%。郵輪經(jīng)濟方興未艾,專家預(yù)測“未來3至5年內(nèi),中國郵輪旅游將迎來爆發(fā)式發(fā)展。
我國郵輪經(jīng)濟起步不久,廣大群眾對郵輪旅游的消費認識不夠,多數(shù)港口城市腹地客源不足、集散不便,當?shù)剜]輪維修服務(wù)、商品供應(yīng)能力不強,特別是沒有國際郵輪公司總部、沒有自己的郵輪公司等先天缺陷,在郵輪旅游行業(yè)定位、行業(yè)管理、母港布局、口岸管理等方面還存在諸多政策制約,在這種形勢下,盲目發(fā)展,都會引致重復建設(shè),造成財力、物力浪費,影響郵輪經(jīng)濟的健康發(fā)展?!壁w雯在提案中建議,希望國家有關(guān)部委高度重視、密切合作、深入調(diào)研,立足加快旅游業(yè)發(fā)展、提高郵輪產(chǎn)業(yè)國際競爭力,科學規(guī)劃,聚焦重點,完善政策,破解難題,推動郵輪經(jīng)濟健康發(fā)展。
要科學規(guī)劃、合理布局郵輪母港與停靠港。按照“合理布局、錯位競爭”的原則,在環(huán)渤海、長江三角洲、東南沿海、珠江三角洲和西南沿海5個港口群體建設(shè)中,綜合考慮城市旅游吸引物、綜合服務(wù)能力和港口岸線、碼頭設(shè)施、聚焦重點城市建設(shè)國際郵輪母港,支持沿海旅游城市建設(shè)國際郵輪母港,支持沿海旅游城市建設(shè)國際郵輪??扛郏苿余]輪經(jīng)濟健康、有序發(fā)展。此外,趙雯還提出了推動港口、旅游與郵輪企業(yè)加強合作;完善郵輪游客出入境及免稅購物的規(guī)定;實行全國統(tǒng)一的、優(yōu)惠的郵輪稅費政策;加快郵輪旅游專業(yè)人才隊伍建設(shè)等促進郵輪經(jīng)濟發(fā)展的建議。
所謂宏觀調(diào)控是指國家或政府為彌補市場失靈而采取的各種辦法的綜合,其基本目標是經(jīng)濟穩(wěn)定增長、重大經(jīng)濟結(jié)構(gòu)優(yōu)化、物價總水平基本穩(wěn)定、充分就業(yè)、公正的收入分配、國際收支平衡等,宏觀調(diào)控是現(xiàn)代市場經(jīng)濟的基本特征和必要條件。
宏觀調(diào)控是一種國家行為,而國家行為必須由一定的代表機構(gòu)來實施,為此,國家必須設(shè)立專門機構(gòu)以法律的形式賦予其職權(quán)。因此,國家這種行為和實施的手段在法律上表現(xiàn)為國家的特定權(quán)力及其行使職權(quán)的各種形式。
對國家來說,宏觀調(diào)控是其在市場經(jīng)濟條件下所承擔的新的職能,是在過去的政治職能、社會職能的基礎(chǔ)上增加的經(jīng)濟管理職能。國家要以宏觀的調(diào)控者和管理者的身份,積極地介入經(jīng)濟運行。而從國家的一般理論出發(fā),國家的一切活動不外乎對經(jīng)濟運行的規(guī)劃、協(xié)調(diào)、引導、限制和禁止,就國家功能的角度而言,這些活動都是管理活動。因此,在一定意義上可以說,國家的宏觀調(diào)控就是國家的管理;在法律探究方面,也就可以從國家經(jīng)濟管理權(quán)方面展開對經(jīng)濟法的熟悉。
經(jīng)濟管理是隨著人類社會的產(chǎn)生、發(fā)展而產(chǎn)生和發(fā)展的,自有人類社會之始,即有了經(jīng)濟管理。經(jīng)濟管理作為社會化生產(chǎn)的必然要求,首先是對物的管理,即對生產(chǎn)、分配、消費、交換過程的經(jīng)營、處理和協(xié)調(diào)。只是到了階級社會,有了國家,管理才變成了對人的統(tǒng)治。我們這里所理解的經(jīng)濟管理,應(yīng)該包括對物的管理和對人的管理兩方面,它不僅僅是行政管理,也不僅僅是利用行政權(quán)進行的控制、取締、監(jiān)察等行為,而是以行政管理為主的多種形式和內(nèi)容的綜合體系。
國家的經(jīng)濟管理職能既是一種權(quán)力又是一種責任,為探究的方便,我們從權(quán)力的角度來界定國家經(jīng)濟管理職能,考察國家權(quán)力在經(jīng)濟運行中的規(guī)律及特征,這便是經(jīng)濟管理權(quán)。直言之,經(jīng)濟管理權(quán)是指國家經(jīng)濟管理職能部門依法行使的對經(jīng)濟運行的猜測、決策、組織、指揮、監(jiān)督等諸權(quán)力的總稱。它是國家行政權(quán)力在經(jīng)濟保護領(lǐng)域的運用和實施。
國家經(jīng)濟管理權(quán)的產(chǎn)生是現(xiàn)代社會市場經(jīng)濟發(fā)展的必然要求,是保護社會公共利益的需要。
(一)傳統(tǒng)經(jīng)濟體制的不足
經(jīng)濟體制是指一國經(jīng)濟發(fā)展的基本模式。在近現(xiàn)代史上,世界上曾出現(xiàn)了兩種極端的經(jīng)濟發(fā)展模式,即市場機制和命令經(jīng)濟。而這兩種經(jīng)濟組織形式或經(jīng)濟體制都存在不足。
在完全的市場機制下,社會的一切活動都要通過市場來進行,市場在資源的配置上起著基礎(chǔ),市場機制通過價格信號來反映各類資源的相對稀缺程度,調(diào)節(jié)和實現(xiàn)社會資源的分配。但是,市場并非萬能,它在許多方面存在明顯的缺陷。假如對于市場機制調(diào)節(jié)不足國家采取放任自流的態(tài)度,其結(jié)果將是直接危及一國的政治經(jīng)濟秩序,本世紀二三十年代大規(guī)模的經(jīng)濟危機正是在這樣的背景下產(chǎn)生的,這也從實踐上證實了國家擔當宏觀調(diào)控職能的必要性。
傳統(tǒng)的計劃體制下,雖然政府擁有包括經(jīng)濟管理在內(nèi)的社會經(jīng)濟管理權(quán),但由于忽視和排斥市場主體的功能,將動態(tài)的社會經(jīng)濟運行過程和經(jīng)濟保護的關(guān)系當作靜態(tài)的事物對待,并不能很好地調(diào)控經(jīng)濟。
(二)國家經(jīng)濟管理權(quán)是一種社會管理權(quán)
傳統(tǒng)市場體制和計劃體制在經(jīng)濟管理方面的缺陷和不足表明了國家經(jīng)濟管理權(quán)存在的必要性以及獨立性。單純市場機制對社會整體利益的無功能顯示了國家必須在經(jīng)濟運行方面發(fā)揮功能;而計劃體制或命令機制對經(jīng)濟運行調(diào)控的不足則顯現(xiàn)出國家單純依靠行政命令手段保護經(jīng)濟的缺陷。由此,我們認為國家經(jīng)濟管理權(quán)是一種社會管理權(quán),它是現(xiàn)代國家的一項基本職能。
國家經(jīng)濟管理主要是通過計劃、規(guī)劃、引導、激勵、促進、限制、扶助和救濟等手段,采取對有害于整體經(jīng)濟利益行為的事前預(yù)防辦法以及發(fā)生危害社會公共利益事件后的迅速、緊急排礙辦法和其他適當辦法。因此,它需要行政權(quán)的運用,需要國家或政府的積極參和。因此,很多人都據(jù)此認為經(jīng)濟管理權(quán)就是行政權(quán),甚至認為經(jīng)濟法就是行政法。然而,深入分析便不難發(fā)現(xiàn),經(jīng)濟管理權(quán)和傳統(tǒng)的行政權(quán)存在著顯著區(qū)別摘要:
1.經(jīng)濟管理權(quán)產(chǎn)生于國家的社會經(jīng)濟管理職能,是現(xiàn)代市場經(jīng)濟條件下彌補市場失靈的必要補充。其目標是解決個體營利性和社會公益性的矛盾,兼顧效率和公平,促進社會和經(jīng)濟的良性協(xié)調(diào)發(fā)展,經(jīng)濟管理權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)是社會公共利益的需要。而行政權(quán)產(chǎn)生于國家的警察職能,是維護社會生活秩序和公共平安的必要手段,其目標是在不干預(yù)經(jīng)濟個體自由意志的前提下,維護自由競爭的市場秩序,維持公共平安,傳統(tǒng)行政權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)是國家利益。2.國家經(jīng)濟管理權(quán)是一種積極的主動的干預(yù)權(quán),它具體地表現(xiàn)為國家采取各種手段和辦法,積極主動地對經(jīng)濟個體的自由意志施加影響,通過禁止、促進、激勵、誘導、扶助等各種方式對經(jīng)濟個體和經(jīng)濟有關(guān)的行為進行干預(yù),以保證經(jīng)濟政策目標的實現(xiàn)。尤其是在宏觀調(diào)控的思想指導下,事前的預(yù)防辦法在國家經(jīng)濟管理權(quán)的行使過程中有更為重要的功能。而傳統(tǒng)行政權(quán)則是一種消極的限制權(quán),它是在市場主體的行為嚴重侵害社會或他人利益以至造成后果時才發(fā)揮功能,并且僅將其范圍限制在恢復原有秩序的范圍之內(nèi),行政主體不得干預(yù)市場主體之間的經(jīng)濟關(guān)系,更不得直接參和到他們的關(guān)系之中去。
3.經(jīng)濟管理權(quán)的行使既包括傳統(tǒng)的權(quán)力手段,通過國家經(jīng)濟管理機關(guān)的行政行為直接地對相對人進行管理,以命令方式單方面為相對人設(shè)定權(quán)利義務(wù);還包括非權(quán)力手段,行政計劃、行政合同、行政指導、行政扶助等各種非權(quán)力手段在經(jīng)濟法中得到了廣泛運用。并且從某種意義上說,非權(quán)力手段運用得更為廣泛和普遍。傳統(tǒng)的行政權(quán)的行使主要是依靠權(quán)力手段,行政機關(guān)在有限的裁量權(quán)范圍內(nèi)行使行政權(quán)力。
4.經(jīng)濟管理權(quán)行使的主體比較廣泛,它尤其重視經(jīng)濟發(fā)展的社會性特征,尊重社會管理權(quán)的自治,并且保障公民參和,廣泛地吸收公民和社會團體參加經(jīng)濟管理的猜測和決策。傳統(tǒng)行政權(quán)的行使主體比較單一,僅限于行政機關(guān)及其法律授權(quán)的組織,強調(diào)行政的統(tǒng)一性,和相對人之間不存在協(xié)商或妥協(xié)的關(guān)系。
誠然,隨著現(xiàn)代社會的發(fā)展,傳統(tǒng)的行政權(quán)也顯現(xiàn)出各種變化,其行政范圍、行政手段、行政辦法也適應(yīng)現(xiàn)代社會的發(fā)展作出了相應(yīng)的變動。但是,我們看到摘要:這些變動恰恰是國家職能的變化和擴展的結(jié)果,正是這些變化引起了新的權(quán)力理論的產(chǎn)生和新的權(quán)力的確立。因此,傳統(tǒng)行政權(quán)的變化既是國家經(jīng)濟管理權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ),又是國家經(jīng)濟管理權(quán)產(chǎn)生的結(jié)果。從理論上正確地熟悉國家經(jīng)濟管理權(quán)的性質(zhì)和特征是把握經(jīng)濟法的性質(zhì)和特征的又一角度。
二、國家經(jīng)濟管理權(quán)行使的非凡方式-經(jīng)濟行政合同和經(jīng)濟行政指導
如前所述,國家經(jīng)濟管理權(quán)作為一種積極的主動的干預(yù)權(quán),具體地表現(xiàn)為國家采取各種手段和辦法,積極主動地對市場主體的自由意志加以影響,通過禁止、促進、激勵、誘導、扶助等各種方式對市場主體和經(jīng)濟有關(guān)的行為進行干預(yù),以保證經(jīng)濟政策目標的實現(xiàn)。在宏觀調(diào)控的思想指導下,事前的預(yù)防辦法在國家經(jīng)濟管理權(quán)的行使過程中有更為重要的功能。
為適應(yīng)國家經(jīng)濟管理目標實現(xiàn)的需要,國家經(jīng)濟管理權(quán)的行使既包括傳統(tǒng)的權(quán)力手段,即通過國家經(jīng)濟管理機關(guān)的行政行為直接地對相對人進行管理,以命令方式單方面為相對人設(shè)定權(quán)利義務(wù);還包括非權(quán)力手段,行政計劃、行政合同、行政指導、行政扶助等在經(jīng)濟法得到了廣泛運用。由于權(quán)力手段在過去的經(jīng)濟法探究中已有很多成果,且從本質(zhì)上看,權(quán)力手段是國家行政權(quán)在經(jīng)濟領(lǐng)域的直接運用,法律必然賦予這類手段以強制執(zhí)行力,因而,它們應(yīng)該也必須遵循行政法的基本原則和程序。而非權(quán)力手段則不然,雖然它們也經(jīng)常由國家或政府所采用,但是,國家或政府在運用這類手段時,主要是積極地鼓勵和誘導,不能對市場主體采取強制辦法,因而,這類手段并不具備也不可能具有強制執(zhí)行力。國家宏觀調(diào)控政策或鼓勵誘導辦法能否得到實效,必須取決于市場主體的接受和認可。僅此而言,就不難發(fā)現(xiàn)經(jīng)濟法中權(quán)力手段和非權(quán)力手段的巨大差異,對于經(jīng)濟法規(guī)范中的這一非凡現(xiàn)象,應(yīng)該進行更為深入的探究。在此,僅探究非權(quán)力手段中運用最普遍的兩種-經(jīng)濟行政合同和經(jīng)濟行政指導。
(一)經(jīng)濟行政合同
經(jīng)濟行政合同是經(jīng)濟管理機關(guān)之間、經(jīng)濟管理機關(guān)和相對人之間為保護和改善經(jīng)濟,依雙方意思表示一致,確立、變更或消滅相互間權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。它作為合同的一種形式,必須具備合同的基本屬性;同時由于其前提和基礎(chǔ)是管理和被管理關(guān)系,它又具有一般民事合同所不具有的特征。概括地說,經(jīng)濟行政合同具有如下特征摘要:
1.經(jīng)濟行政合同是一個雙方法律行為。這是作為合同的必備條件,合同必須是確立、變更和消滅雙方相互間權(quán)利義務(wù)的法律行為。對經(jīng)濟管理機關(guān)而言,這是一種非凡的管理行為。它和經(jīng)濟管理機關(guān)依單方面意思表示即可成立的行政命令不同,是一種雙方法律行為,沒有相對人的意思表示,該行為不能成立。
2.經(jīng)濟行政合同要求雙方意思表示一致,但又答應(yīng)經(jīng)濟管理機關(guān)保留一定的特權(quán)。前者表明了合同的基本屬性,和民事合同一樣,沒有雙方意思表示一致,合同關(guān)系不能成立。例如,在某單位和經(jīng)濟管理機關(guān)之間簽訂的經(jīng)濟保護承包合同中,雙方顯然是管理和被管理的關(guān)系,但若無相對人的承諾,合同關(guān)系便不能成立。后者表明了合同的“行政”屬性,即經(jīng)濟行政合同在履行過程中,經(jīng)濟管理機關(guān)又具有某些單方意思表示的特權(quán)。由于經(jīng)濟和經(jīng)濟新問題的廣泛性、復雜性,經(jīng)濟管理機關(guān)有權(quán)根據(jù)經(jīng)濟新問題和經(jīng)濟管理目標的變化,及時指揮合同的履行,在經(jīng)濟狀況發(fā)生重大變化時,有權(quán)變更甚至解除合同等等。但是,即使是這種特權(quán)也不同于單方面性的經(jīng)濟行政行為摘要:第一,經(jīng)濟管理機關(guān)的這種特權(quán)是以合同為基礎(chǔ)的,它是經(jīng)濟管理相對人認可的一種特權(quán)。單方面的經(jīng)濟行政行為基于雙方當事人的地位不平等無需經(jīng)過對方的同意即可發(fā)生效力。第二,經(jīng)濟管理機關(guān)在合同權(quán)的行使以社會公共利益之必需、且當事人的行為違公共利益為前提,以給予適當?shù)难a償為代價。單方面的行政行為則不具備這一特征。簡言之,經(jīng)濟行政合同的訂立必須雙方意思表示一致,經(jīng)濟管理機關(guān)的特權(quán)也必須照顧相對人的利益。可以說,這是一種內(nèi)在的意思表示一致。
3.必須以經(jīng)濟管理機關(guān)為一方主體。這一特征使經(jīng)濟行政合同符合一般行政行為的特征而不同于民事合同。民事合同是平等主體之間的協(xié)議,對合同雙方而言,當事人可以自由選擇另一方。而經(jīng)濟行政合同只能是經(jīng)濟管理機關(guān)之間、經(jīng)濟管理機關(guān)和相對人之間簽訂的合同,合同至少有一方必須是經(jīng)濟管理機關(guān),當事人不得自由選擇。民事合同的雙方,在確定、變更、終止民事關(guān)系時,相互之間始終處于平等地位。而經(jīng)濟行政合同的雙方,在確定、變更、終止合同關(guān)系前,是基于管理和被管理的關(guān)系;在合同關(guān)系成立后,也以一方享有特權(quán)為特征。經(jīng)濟行政合同仍體現(xiàn)了雙方當事人地位不平等性這一行政行為的基本特征,因此,它不是民事行為,而是行政行為。它不同于民事合同,目的不在于直接的經(jīng)濟利益,產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系。民事合同尤其是經(jīng)濟民事合同的結(jié)果可能客觀上有利于整體經(jīng)濟利益,但它最直接的目的是法人或公民的自身利益。而經(jīng)濟行政合同的直接目的是為了實施經(jīng)濟管理,有利于公共利益,因此,它不能完全遵循自愿平等、互利和等價有償?shù)脑瓌t。
經(jīng)濟行政合同是一種靈活的行政行為,它作為雙方意思表示一致和保留經(jīng)濟管理機關(guān)一定特權(quán)的有機統(tǒng)一體,在經(jīng)濟管理中發(fā)揮著日益重要的功能摘要:
1.經(jīng)濟行政合同既能發(fā)揮相對人的積極性又保留了管理者的一定特權(quán)。從經(jīng)濟行政合同的特征可以看出摘要:它既不像經(jīng)濟行政命令那樣僵硬,又不像民事合同那樣隨便。在經(jīng)濟行政命令中,相對人處于消極的被動地位,只負責執(zhí)行而無須負責執(zhí)行的結(jié)果,但在經(jīng)濟行政合同中,事先確定了雙方當事人的權(quán)利義務(wù),相對人必須對執(zhí)行的結(jié)果負責,因而有利于發(fā)揮他們的積極性、主動性和創(chuàng)造性。并且,假如發(fā)生相對人違約的情況,經(jīng)濟管理機關(guān)有權(quán)依合同追究其責任。
2.經(jīng)濟行政合同在很大程度上可以彌補單純行政命令的不足,彌補法律規(guī)定不完善、地方規(guī)章效力不足的目前狀況,并可根據(jù)不同的情況,作出嚴于法律、法規(guī)的約定。在我國,多種經(jīng)濟成分并存,不同經(jīng)濟利益群體的出現(xiàn),使得經(jīng)濟管理不可能單純依靠行政命令手段,必須以經(jīng)濟的、法律的手段加以補充。而在目前我國的經(jīng)濟管理法規(guī)尚不十分完善、地方立法更欠完備的情況下,經(jīng)濟管理機關(guān)可以根據(jù)經(jīng)濟管理的目標和職能,以經(jīng)濟行政合同的方式彌補其不足。
3.經(jīng)濟行政合同是遵循經(jīng)濟管理社會性、靈活性特征,靈活管理的有效手段。經(jīng)濟管理必須以價值規(guī)律、市場機制的功能充分發(fā)揮為前提,且對于經(jīng)濟的管理,是自然過程和社會過程的統(tǒng)一,以強硬的行政命令手段是難以奏效的。然而,國家為實現(xiàn)管理經(jīng)濟的職能,使經(jīng)濟的發(fā)展符合協(xié)調(diào)發(fā)展的要求也必須表現(xiàn)出一定的意圖,這時,采用經(jīng)濟行政合同的方式比單純的行政命令要好得多。經(jīng)濟行政合同既便于實現(xiàn)國家管理經(jīng)濟的意圖又保留了制裁對方違約的可能性,而且可以發(fā)揮相對人的主動性和創(chuàng)造性。經(jīng)濟管理部門通過合同的形式,將管理建立在科學的、符合經(jīng)濟自身發(fā)展規(guī)律的基礎(chǔ)之上。
經(jīng)濟行政合同的訂立,較之于民事合同,在訂立的權(quán)限、方式和相對人選擇上受到一定的限制,一般不如民事合同自由。經(jīng)濟管理機關(guān)作為國家意志的執(zhí)行機關(guān),無權(quán)自由處分公共權(quán)力。
經(jīng)濟行政合同的締結(jié)權(quán)限,即經(jīng)濟管理機關(guān)訂立經(jīng)濟行政合同的依據(jù)是什么,這是一個尚存爭議的新問題。在我國目前情況下,經(jīng)濟行政合同的締結(jié)大多根據(jù)經(jīng)濟政策,而缺乏法律的明確規(guī)定。但從長遠來看,必須以法律形式確定經(jīng)濟管理機關(guān)簽訂經(jīng)濟行政合同的權(quán)力,以保證經(jīng)濟行政合同的穩(wěn)定性及其運用范圍,克服相對人的怕變心理。
國家經(jīng)濟管理機關(guān)只能在其管轄的經(jīng)濟事務(wù)范圍內(nèi)簽定經(jīng)濟行政合同,但由于現(xiàn)在我國經(jīng)濟管理機關(guān)的權(quán)限因種種原因尚不穩(wěn)定,因此,凡涉及重大新問題且有權(quán)限爭議時,應(yīng)由政府協(xié)商,并取得明確授權(quán)。
經(jīng)濟行政合同的條款,是經(jīng)濟行政合同的核心,它直接反映著合同雙方的權(quán)利和義務(wù),同時也是當事人履行合同的基本依據(jù)。經(jīng)濟行政合同的主要條款應(yīng)包括三大類摘要:第一類是一般行政合同所應(yīng)具備的主要條款,包括標的、經(jīng)濟指標、價款和酬金、履行地點和方式、違約責任等五項。這是任何合同都必須具備的條款。第二類是根據(jù)法律的規(guī)定或按經(jīng)濟行政合同的性質(zhì)所必須具備的條款。這是各種具體合同中所特有的必備條款,其內(nèi)容取決于經(jīng)濟法的明確規(guī)定或合同的具體性質(zhì)。第三類是當事人一方要求必須規(guī)定的條款,如經(jīng)濟管理機關(guān)因其非凡性所享有的特權(quán)并經(jīng)相對人認可的非凡要求。
經(jīng)濟行政合同的履行在實踐中存在的新問題較多。從合同訂立的情況來看,有兩個重要的特征不可忽視,一是經(jīng)濟管理機關(guān)在合同履行中享有特權(quán),二是當事人雙方的合同責任有較大的差別。一般來說,相對人一方的責任及其獎罰都是明確具體的,而經(jīng)濟管理機關(guān)的責任則難以明確具體,根據(jù)現(xiàn)有的各種合同中有關(guān)經(jīng)濟管理機關(guān)一方義務(wù)的含糊措詞很難依法追究其責任。因此,解決經(jīng)濟行政合同的法律依據(jù)新問題,是保證合同履行的一個重要條件。
(二)經(jīng)濟行政指導
經(jīng)濟行政指導是指經(jīng)濟管理機關(guān)為謀求經(jīng)濟保護目標的實現(xiàn),期待相對人任意的協(xié)作、自發(fā)的行動而提出的勸告、建議、指示、希望等非權(quán)力行為的總稱。它是一種事實行為。這種行為在市場經(jīng)濟條件下的國家經(jīng)濟管理中的存在是必要的摘要:
1.經(jīng)濟領(lǐng)域廣泛復雜且技術(shù)化、專業(yè)化程度很高,經(jīng)濟管理機關(guān)在無適當立法辦法的情況下,必須肩負管理責任,以彌補法律的不存在或不完善。
2.經(jīng)濟管理機關(guān)可以不通過命令或強制辦法圓滿靈活地實現(xiàn)預(yù)期的經(jīng)濟保護目標,而不引起摩擦或反抗,同時也保障對方主張自己意見的機會。
3.經(jīng)濟發(fā)展的高度專業(yè)化、技術(shù)化以及有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定事項的復雜化,使得經(jīng)濟管理機關(guān)也有必要向社會和公民提供知識和技術(shù)。
經(jīng)濟行政指導是一種由經(jīng)濟管理機關(guān)通過向?qū)Ψ阶龉ぷ鳎诖龑Ψ綄嵤┕芾頇C關(guān)意圖的行為。它從法律形式上不具有對相對人的強制力或法的拘束力,相反是在相對人任意合作下實現(xiàn)管理目的的行為形式。因此,經(jīng)濟行政指導和經(jīng)濟行政行為有著顯著區(qū)別,它是一種非權(quán)力手段。但是,由于經(jīng)濟行政指導是經(jīng)濟管理機關(guān)的行為,而經(jīng)濟管理機關(guān)在法律上或事實上享有的統(tǒng)治地位使經(jīng)濟行政指導可以發(fā)揮重要功能。
1.抑制功能。指在某種意義上,對相對人的行為事實上具有抑制效果。如技術(shù)監(jiān)督局認為有違反經(jīng)濟法非凡規(guī)定的行為時,對相對人的違法行為進行糾正勸告,或勸告可能遭受危害的企業(yè)、居民采取必要辦法等。
2.協(xié)助功能。指保護相對人并予以協(xié)助的功能。例如建設(shè)局對建設(shè)單位進行必要的指導。
3.調(diào)整功能。指調(diào)整相對人的利益關(guān)系。當企業(yè)相互間或企業(yè)和居民間發(fā)生的經(jīng)濟糾紛有可能影響經(jīng)濟和社會秩序的維持時,通過關(guān)系人的互讓和協(xié)作來調(diào)整其利害關(guān)系。如企業(yè)和消費者發(fā)生糾紛時,工商行政管理局對該糾紛當事人雙方或一方進行勸告,促使其達成協(xié)議。
4.引導功能。指為實施或?qū)崿F(xiàn)一定的政策或計劃而引導相對人的行為的功能。
從經(jīng)濟行政指導的功能可以看出,它對相對人不具有法的拘束力。但由于經(jīng)濟管理機關(guān)往往通過向服從行政指導的人提供一定的利益(如綜合利用產(chǎn)品的價格優(yōu)惠、稅收優(yōu)惠等)或以國家權(quán)力為背景的經(jīng)濟管理機關(guān)的支配地位,經(jīng)濟行政指導對相對人具有事實上的強制力,但不是法律上的。因此,對不服從經(jīng)濟行政指導者,不得強迫執(zhí)行經(jīng)濟行政指導的內(nèi)容,或?qū)υ摬环恼哌m用罰則。
經(jīng)濟行政指導在各國經(jīng)濟法中都得到了廣泛運用,但對這一新問題的探究卻不夠深入,有關(guān)經(jīng)濟行政指導的各種法律新問題,如經(jīng)濟行政指導和依法授權(quán)、法律對經(jīng)濟行政指導的拘束、經(jīng)濟行政指導中的裁量權(quán)、經(jīng)濟行政指導和經(jīng)濟行政救濟等等,均是值得進一步探究的新問題。
「參考文獻
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關(guān)鍵詞:公民環(huán)境權(quán)利;環(huán)境保護;法律確認
公民的環(huán)境權(quán)利(或稱為公民環(huán)境權(quán))是指公民擁有享有良好環(huán)境的權(quán)利,通常包括環(huán)境使用權(quán)、知情權(quán)、參與權(quán)和請求權(quán)。它區(qū)別于:(1)公民、集體或國家對環(huán)境資源的開發(fā)和利用權(quán);(2)國家在環(huán)境保護過程中擁有的立法、行政和司法的權(quán)力;(3)私法上與環(huán)境保護相關(guān)的所有權(quán)、人身權(quán)和相鄰權(quán);(4)傳統(tǒng)人權(quán)理論中的生存權(quán)和發(fā)展權(quán)。在當今國際社會,公民的環(huán)境權(quán)利作為一項新興的基本人權(quán)而受到廣泛關(guān)注。本文試圖說明,我國現(xiàn)行環(huán)境保護法律體制存在倚重行政環(huán)境權(quán)力而輕視公民環(huán)境權(quán)利的弊端;為實現(xiàn)我國環(huán)境的有效保護,我國法律應(yīng)當具體確認公民的環(huán)境權(quán)利;法律確認進路應(yīng)兩路并行:與環(huán)境保護的公權(quán)力結(jié)合和與傳統(tǒng)私權(quán)利融合。
1環(huán)境保護中公民環(huán)境權(quán)利問題的提出
立法出于技術(shù)考慮,并不必然在法律規(guī)則中既對要素(假定條件、行為模式、法律后果)做出規(guī)定又對所要保護的權(quán)利內(nèi)容進行宣稱。如我國《民法通則》(文中涉及的法律法規(guī)均為簡稱)第一百一十七條第二款規(guī)定,“損壞國家的、集體的財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)的,應(yīng)當恢復原狀或者折價賠償”,該規(guī)則就并未對國家、集體和公民享有財產(chǎn)權(quán)及其內(nèi)容進行表述。一般地,這樣簡潔的表述在司法實踐中并不會產(chǎn)生理解上的困難,因為這樣的表述不言自明或者是在另外的法律條文中對所要保護的權(quán)利及其內(nèi)容進行了明確的規(guī)定,在這些法律規(guī)則的背后,存在著一張清晰的權(quán)利譜系。然而在權(quán)利規(guī)定比較模糊的時候,法律規(guī)則實現(xiàn)對權(quán)利的保護則無疑會受到一定的影響,我國環(huán)境保護的法律法規(guī)正面臨著這樣的問題。
我國從1978年首次在憲法中規(guī)定“國家保護環(huán)境和自然資源,防止污染和其他公害”以來,經(jīng)過近30年的發(fā)展,我國形成了包括憲法、環(huán)境保護基本法、環(huán)境資源法、環(huán)境保護專項法、環(huán)境保護行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方性法規(guī)和地方性規(guī)章、環(huán)境標準、國際環(huán)境保護公約以及刑法、民法相關(guān)規(guī)定在內(nèi)的龐大灼環(huán)境保護法律法規(guī)體系,并從“國家保護環(huán)境”出發(fā),衍生出了與環(huán)境保護相關(guān)的一系列行政權(quán)力和義務(wù)。在我國實行的是各級政府對當?shù)丨h(huán)境質(zhì)量負責,環(huán)境保護行政主管部門統(tǒng)一監(jiān)督管理,各有關(guān)部門依照法律規(guī)定實施監(jiān)督管理的環(huán)境管理體制。環(huán)境保護方式呈現(xiàn)出了以政府管制為主的特征。在政府管制的模式下,政府對于環(huán)境保護享有廣泛的權(quán)力,宏觀上包括制定和完善環(huán)境保護的法律、法規(guī)及政策,引導經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整,制定環(huán)境保護的規(guī)劃、目標和計劃,制定環(huán)境保護的標準并監(jiān)督執(zhí)行,進行跨行業(yè)、跨部門、跨區(qū)域的協(xié)調(diào)等。微觀領(lǐng)域包括環(huán)境行政許可權(quán),環(huán)境行政處罰權(quán)等等。政府通過行使環(huán)境權(quán)力,對環(huán)境違法主體科以相應(yīng)義務(wù),從而達到保護環(huán)境的目的。此外,國家公權(quán)力還通過刑事手段介人環(huán)境保護,我國97刑法第六章第六節(jié)“破壞環(huán)境資源罪”的規(guī)定就是重要的體現(xiàn)。
在政府控制的模式下,相對于國家的環(huán)境權(quán)力而言,我國公民環(huán)境權(quán)利的規(guī)定則顯得薄弱并且模糊不清。政府權(quán)力介人環(huán)保領(lǐng)域,并沒有明確以保護環(huán)境權(quán)利為目的。如《環(huán)境保護法》的立法目的是“為保護和改善生活環(huán)境與生態(tài)環(huán)境,防治污染和其他公害,保障人體健康,促進社會主義現(xiàn)代業(yè)化建設(shè)的發(fā)展”(第1條)。這里的“保護環(huán)境”和“保護環(huán)境權(quán)利”雖然密切相關(guān)但是并不相同,前者從實用主義出發(fā),以解決實際問題為目的,而后者以價值目標為導向,事實上是環(huán)境保護的基礎(chǔ),也是目的和手段。我國從憲法到具體的行政法規(guī),沒有專門對環(huán)境實體權(quán)利做出明確的規(guī)定,因此有學者認為我國對于公民環(huán)境實體權(quán)利的規(guī)定是“隱形規(guī)定”。對于程序性權(quán)利,除了受到環(huán)境侵害的訴權(quán)以外,我國《環(huán)境保護法》還規(guī)定有檢舉控告權(quán),《環(huán)境影響評價法》和《水污染防治法》規(guī)定在一定條件下享有知情權(quán)和建議權(quán)④,但都并不完善。此外,盡管有一些權(quán)利與環(huán)境保護密切相關(guān),并在實踐中發(fā)揮著保護環(huán)境的作用,如所有權(quán)、人身權(quán)及相鄰權(quán)等的正面規(guī)定,但這并不是真正意義上的環(huán)境權(quán)利,因為其主旨并不是保護環(huán)境法益。傳統(tǒng)民事權(quán)利制度對于環(huán)境保護力不從心,盡管現(xiàn)代民法理論中的財產(chǎn)權(quán)、人格權(quán)及侵權(quán)理論都在發(fā)展,但它們離環(huán)境保護的要求相去甚遠。如北京市某建筑工程公司在施工中因產(chǎn)生大量噪聲、震動和粉塵,嚴重影響了周邊四戶村民的正常生活,四戶村民向北京市某區(qū)人民法院提起了民事訴訟,請求法院判令被告停止侵害,但某區(qū)人民法院經(jīng)審理后,以“不屬民事審判范圍”為由,駁回了原告要求被告“停止侵害”的訴訟請求。
2公民環(huán)境權(quán)利對于環(huán)境保護的意義
環(huán)境權(quán)利為人類一直自然地享有,并不隨著法律的改變而改變,因此也可稱為一項自然權(quán)利或基本人權(quán),其正當性是不證自明的。隨著工業(yè)革命帶來了嚴重的環(huán)境污染,人類開發(fā)利用環(huán)境的財產(chǎn)權(quán)與享有良好環(huán)境的權(quán)利產(chǎn)生沖突,才引起了現(xiàn)代意義上公民環(huán)境權(quán)利的關(guān)注和討論。即便是在這種沖突中,公民環(huán)境權(quán)利的正當性也是不容質(zhì)疑的,問題的關(guān)鍵在于如何確定這種沖突中各種權(quán)利的位階關(guān)系和如何協(xié)調(diào)沖突。美國當代著名學者彼得·S}溫茨(PeterS.Wenz)教授在《環(huán)境正義論》一書中寫到,“倘若發(fā)生沖突,財產(chǎn)權(quán)至少在某些時候應(yīng)該做出讓步”,“人權(quán)如此重要,不能為了更小的目標而妥協(xié)。例如,人們不應(yīng)該為了他能夠擁有更廉價的電力而遭受癌癥的痛苦”。
就公民環(huán)境權(quán)利與環(huán)境保護的關(guān)系來說,公民環(huán)境權(quán)利是環(huán)境保護的基礎(chǔ),同時也是目的和手段。政府權(quán)力對環(huán)境保護的廣泛介人,有著深刻的合理性,環(huán)境外部的不經(jīng)濟性⑤和為避免環(huán)境的公地悲?、薅夹枰畽?quán)力的介人才能予以克服。在國家,環(huán)境保護的行政權(quán)力固然來源于憲法的授權(quán),但最終來源于民眾的授權(quán)??梢哉f,權(quán)力都是直接或間接源于公民權(quán)利。英國早期啟蒙思想家托馬斯·霍布斯(ThomasHobbes)在論及國家的起源時認為,人類是為了避免“一切人對一切人的戰(zhàn)爭”的自然狀態(tài)才“把大家所有的權(quán)力和力量付托給某一個人或一個能通過多數(shù)的意見把大家的意見轉(zhuǎn)化為一個意志的多人組成的集體”,這個個人或集體就是者,即霍布斯所說的“利維坦”。繼后的英國政治思想家約翰·洛克(JohnLocke)同樣認為,“開始組織并實際組成政治社會的,不過是一些能夠服從大多數(shù)而進行結(jié)合并組成這種社會的自由人的同意。這樣,而且只有這樣,才會或才能創(chuàng)立世界上任何合法的政府”。這些思想后來為1776年美國《獨立宣言》所采納,《獨立宣言》宣稱“我們認為以下真理是不言而喻的:人人生而平等,造物者賦予他們?nèi)舾刹豢蓜儕Z的權(quán)利,其中包括生命權(quán)、自由權(quán)和追求幸福的權(quán)利。為了保障這些權(quán)利,人們才在他們之間建立政府。而政府之正當權(quán)力,是經(jīng)被統(tǒng)治者的同意而產(chǎn)生的”。時至今日,各國憲法基本都確立了“在民”,這是各國政府及公權(quán)力存在的合法性依據(jù)。我國憲法第二條規(guī)定,“中華人民共和國的一切權(quán)力屬于人民”。因此,在權(quán)利與權(quán)力的關(guān)系上,權(quán)利是權(quán)力的來源和基礎(chǔ),權(quán)力為保護權(quán)利而存在。環(huán)境保護的行政權(quán)力,同樣地來源于公民所具有的環(huán)境權(quán)利,公民環(huán)境權(quán)利是環(huán)境權(quán)力存在的正當性所在。從這個意義上講,公民環(huán)境權(quán)利為政府參與環(huán)境保護提供合法性的基礎(chǔ),環(huán)境保護應(yīng)以保護公民環(huán)境權(quán)利為目的。
公民環(huán)境權(quán)利不僅為政府參與環(huán)境保護提供合法性的基礎(chǔ),也是公眾參與環(huán)境保護的合法性基礎(chǔ)。近年來,我國因環(huán)境問題引發(fā)的以年均29%的速度遞增,人民群眾改善環(huán)境的迫切性與環(huán)境治理長期性的矛盾突出,環(huán)境問題已成為引發(fā)社會矛盾的“焦點”問題。這種非制度化公眾參與環(huán)境保護屬于公眾參與的非常態(tài),由于非常態(tài)的公眾參與表現(xiàn)為組織的非程序性,動機的多層次性,性質(zhì)的復雜性,行為的非理性以及后果的消極性,對國家的穩(wěn)定和社會發(fā)展有諸多的消極影響。公民有了法律上確認的環(huán)境權(quán)利,就可以依據(jù)環(huán)境保護的權(quán)利實施相關(guān)行為,可以要求義務(wù)主體為或不為一定的環(huán)境行為,在受到侵害時可以獲得法律上的救濟,同時也明確了公眾環(huán)境保護行為正當性的邊界。因此,公民環(huán)境權(quán)利的確立對于公眾參與環(huán)境保護具有重要的意義。
公民環(huán)境權(quán)利不僅是主體參與環(huán)境保護的合法性基礎(chǔ),而且在實際運行中起著對公權(quán)力的制約作用。在公共選擇理論看來,政府在提供大多數(shù)(包括清潔環(huán)境在內(nèi)的)共用品和服務(wù)方面是低效的,表現(xiàn)為浪費、冗員和低生產(chǎn)率,在行政權(quán)力介人市場的時候,可能還存在權(quán)力尋租的問題。政府低效的原因在于,政府是有自身利益的社會主體。在公共選擇中,實際上并不存在“根據(jù)公共利益進行選擇”的過程,而只存在各種特殊利益之間的“締約”過程,社會上并不存在所謂的政府所追求的公共利益。從公共選擇理論上講,權(quán)力需要制約。從政治文明的發(fā)展來看,權(quán)力的制約問題可分為三個階段,即以權(quán)力制約權(quán)利階段、以權(quán)力制約權(quán)力階段和以權(quán)利制約權(quán)力階段。以權(quán)利制約權(quán)力,是指公民用自己的法律權(quán)利制約政府權(quán)力,以防止政府權(quán)力的變異和濫用,維護自身的合法權(quán)益和社會整體利益!。環(huán)境保護是利益沖突比較集中的領(lǐng)域,政府可能會為了地方經(jīng)濟發(fā)展而不顧環(huán)境保護,也可能會為利益集團的利益而犧牲環(huán)境利益,加上政府行為的低效性,公眾參與環(huán)境保護以權(quán)利制約權(quán)力就顯得尤為重要。
3域外公民環(huán)境權(quán)利考察
公民環(huán)境權(quán)利主要是由各類國際會議和文獻倡導的。1970年國際社會科學評議會在東京發(fā)表的《東京宣言》提出,“我們請求:把每個人享有其健康和福利等要素不受侵害的環(huán)境的權(quán)利和當代傳給后代的遺產(chǎn)應(yīng)是一種有富自然美的自然資源的權(quán)利,作為一項基本人權(quán),在法律體系中確定下來”。1972年6月在斯德哥爾摩召開的聯(lián)合國人類環(huán)境會議通過了《人類環(huán)境宣言》,該宣言表達了這樣一種信念:人類有在一種能夠過尊嚴和福利的生活的環(huán)境中,享有自由、平等和充足的生活條件的基本權(quán)利。1973年在維也納歐洲環(huán)境部長會議上制定的《歐洲自然資源人權(quán)草案》中,環(huán)境權(quán)被認為是新的人權(quán)并將其作為《世界人權(quán)宣言》的補充。1986年作為地區(qū)性人權(quán)文件的《人類與人民權(quán)利非洲》第24條規(guī)定,所有人民應(yīng)該享有能夠適合他們發(fā)展的一般的令人滿意的環(huán)境權(quán)利。1987年2月國際環(huán)境法專家組擬訂的《環(huán)境保護和可持續(xù)發(fā)展的法律原則建議》指出:全人類對能滿足其健康和福利的環(huán)境擁有基本的權(quán)利。1989年《哥斯達黎加促進和平與可持續(xù)發(fā)展的人類責任宣言》在序言中寫到:認識到國際社會確認人類有在保障尊嚴和福利的環(huán)境中生活的基本權(quán)利。1991年《關(guān)于國際環(huán)境法的海牙建議》確立了這樣一個原則:國家應(yīng)該承認對于確保健康、安全和可持續(xù)生存與精神福利的個體與集體的基本環(huán)境人權(quán)。1992年《里約環(huán)境與發(fā)展宣言》宣稱,人類享有以與自然相和諧的方式過健康而富有生產(chǎn)成果的生活的權(quán)利。1995年國際自然保護同盟起草的《環(huán)境與發(fā)展國際公約草案》第十二條規(guī)定:締約方努力逐漸全部實現(xiàn)任何人對環(huán)境的權(quán)利以及為了其健康、福利和尊嚴的足夠的發(fā)展水平。
在全球化的對環(huán)境權(quán)的呼吁中,部分國家以憲法的形式確立了公民的環(huán)境權(quán)利。如1980年《智利共和國憲法》第3章第19條規(guī)定:“所有的人都有權(quán)生活在一個無污染的環(huán)境中”。1980年《秘魯政治憲法》第2章第123條規(guī)定:“公民有保護環(huán)境的義務(wù),有生活在一個有利于健康、生態(tài)平衡、生命繁衍的環(huán)境的權(quán)利”。1987年《菲律賓憲法》規(guī)定:
“國家保障和促進人民根據(jù)自然規(guī)律及和諧的要求,享有平衡的健康的環(huán)境的權(quán)利”。1993年《俄羅斯聯(lián)邦憲法》第42條規(guī)定:“每個人都有享受良好的環(huán)境和獲得關(guān)于環(huán)境狀況的信息的權(quán)利,都有要求因生態(tài)破壞導致其健康或財產(chǎn)受到損失而要求賠償?shù)臋?quán)利”。1993年《哈薩克斯坦共和國憲法》第12條規(guī)定:“共和國公民有享受有益于生活和健康的環(huán)境的權(quán)利”。據(jù)統(tǒng)計,全球有四十多個國家即全球五分之一的國家通過的憲法或法律中都規(guī)定了環(huán)境權(quán)。其中,20世紀70年代以后通過的憲法和憲法修正案都沒有忽視這一權(quán)利。
除了憲法的規(guī)定外,部分國家還在環(huán)境保護的法律或法規(guī)中確立了公民環(huán)境權(quán)。如1979年美國《國家環(huán)境政策法》規(guī)定:“國會認為,每個人都應(yīng)當享受健康的環(huán)境,同時每個人也有責任參與對環(huán)境的改善和保護”。1998年《法國環(huán)境法典》規(guī)定:“有關(guān)的法律和法規(guī)明確規(guī)定每位公民均有權(quán)擁有一個有益于健康的良好環(huán)境,并且由他們確保城市和鄉(xiāng)村地區(qū)之間的平衡與協(xié)調(diào)發(fā)展”。2002年《俄羅斯聯(lián)邦環(huán)境保護法》第11條第1款規(guī)定:“每個公民都有享受良好環(huán)境的權(quán)利,有保護環(huán)境免受經(jīng)濟活動和其他活動、自然的和生產(chǎn)性的緊急狀態(tài)引起的不良影響的權(quán)利,有獲得可靠的環(huán)境狀況信息和得到環(huán)境損害賠償?shù)臋?quán)利”。
綜觀國外公民環(huán)境權(quán)利的文獻,我們可以發(fā)現(xiàn):(1)非官方領(lǐng)域?qū)τ诠駲?quán)利的呼吁或宣稱對于公民環(huán)境權(quán)利在法律上的確立起著巨大的推動作用。這既反映了現(xiàn)代工業(yè)社會環(huán)境問題的嚴峻態(tài)勢,也反映出了公眾對于環(huán)境保護所蘊含著的巨大熱情和力量。(2)公民環(huán)境權(quán)利是一項基本權(quán)利,這一過去自然就獲得和享有的利益在受到侵害過后,開始尋求法律的保護,在傳統(tǒng)的人權(quán)內(nèi)容不能涵蓋環(huán)境權(quán)利內(nèi)容的情況下,不少國家直接將公民的環(huán)境權(quán)利明確寫人了憲法當中,豐富了基本權(quán)利的內(nèi)容。公民環(huán)境權(quán)利也主要是被規(guī)范在憲法當中,是作為一項基礎(chǔ)性權(quán)利而存在的。(3)環(huán)境權(quán)的表述上各個界定并不相同,反映出了內(nèi)涵的豐富性,但其權(quán)利主體上并不包括國家,權(quán)利內(nèi)容并不包括主體對環(huán)境的開發(fā)和利用。因為國家對于環(huán)境保護具有的是權(quán)力和職責,與環(huán)境權(quán)利相去甚遠,而對環(huán)境的開發(fā)和利用屬于傳統(tǒng)財產(chǎn)權(quán)規(guī)定的范圍,環(huán)境權(quán)利是與環(huán)境保護的需要相聯(lián)系的。
4我國公民環(huán)境權(quán)利的法律確認進路
環(huán)境權(quán)利是公民的一項基本權(quán)利,這一權(quán)利在現(xiàn)實地受到威脅和侵害的時候,需要法律的確認和保護。我國面臨的環(huán)境保護的形勢是嚴峻的,“主要污染物排放量超過環(huán)境承載能力,流經(jīng)城市的河段普遍受到污染,許多城市空氣污染嚴重,酸雨污染加重,持久性有機污染物的危害開始顯現(xiàn),土壤污染面積擴大,近岸海域污染加劇,核與輻射環(huán)境安全存在隱患。生態(tài)破壞嚴重,水土流失量大面廣,石漠化、草原退化加劇,生物多樣性減少,生態(tài)系統(tǒng)功能退化。發(fā)達國家上百年工業(yè)化過程中分階段出現(xiàn)的環(huán)境問題,在我國近20多年來集中出現(xiàn),呈現(xiàn)結(jié)構(gòu)型、復合型、壓縮型的特點”。環(huán)境保護面臨的嚴峻形勢與制度層面公民環(huán)境權(quán)利的缺失有關(guān),公民環(huán)境權(quán)利是環(huán)境保護的基礎(chǔ)、目的和手段。在相對單一的環(huán)境行政管制方式下,公民的環(huán)境權(quán)利訴求未能充分實現(xiàn),環(huán)境保護組織不發(fā)達,司法權(quán)力保護環(huán)境的成效不明顯(環(huán)境公益訴訟難以得到支持)。因此,我國確立公民環(huán)境權(quán)利,既是正本清源明確環(huán)境保護的真諦,也是環(huán)境保護的現(xiàn)實需求。
公民環(huán)境權(quán)利的確認是一項系統(tǒng)工程,要達到有效調(diào)動社會力量以及司法權(quán)力參與到環(huán)境保護中來,切實實現(xiàn)公民環(huán)境權(quán)利的有效保護,我們認為,在憲法確認以公民享有良好環(huán)境為內(nèi)容的公民環(huán)境權(quán)后,可沿著兩條進路對公民環(huán)境權(quán)利進行細化。一是與環(huán)境保護的公權(quán)力相結(jié)合,在以權(quán)力保護環(huán)境的立法中注人公民環(huán)境權(quán)利的內(nèi)容。這些權(quán)利主要包括:(1)環(huán)境知情權(quán)。即公民對環(huán)境狀況、國家的環(huán)境管理狀況以及自身的環(huán)境狀況等有關(guān)信息獲得的權(quán)利。(2)環(huán)境參與權(quán)。即公民擁有參與國家環(huán)境管理的預(yù)測和決策過程,組成環(huán)保的團體,實施公益性環(huán)境保護行為等權(quán)利。(3)環(huán)境行政請求權(quán)。即公民的環(huán)境權(quán)益受到侵害后可以向環(huán)境行政部門請求保護的權(quán)利。對公民環(huán)境權(quán)利進行細化的另一進路是與傳統(tǒng)私權(quán)相融合,將公民環(huán)境權(quán)利在私法上進行規(guī)定。這一類公民環(huán)境權(quán)利主要包括:清潔空氣權(quán)、清潔水權(quán)、清潔產(chǎn)品權(quán)、環(huán)境審美權(quán)、環(huán)境文化權(quán)、戶外休閑權(quán)、避免噪聲污染權(quán)等。
【關(guān)鍵詞】公共權(quán)力;異化;委托;
公共權(quán)力的異化是指公共權(quán)力的運行及結(jié)果與其本應(yīng)有的性質(zhì)相背離。公共權(quán)力的產(chǎn)生反映著公眾希望借助公共權(quán)力的公共性和服務(wù)性為公共利益服務(wù)的良好愿望,但當公共權(quán)力運行脫離法定軌道,出現(xiàn)公共權(quán)力的非公共運用時,公共權(quán)力就損害了公共利益,這種公共權(quán)力就變成了異質(zhì)的公共權(quán)力。主要表現(xiàn)為:公共權(quán)力的者獲得公共權(quán)力的使用權(quán)卻沒有有效地使用公共權(quán)力,造成公共權(quán)力資源的流失以及權(quán)力腐敗行為。[1]所以從某種意義上講,公共權(quán)力的異化就是腐敗。當今學界為了克服腐敗對社會政治經(jīng)濟運行產(chǎn)生的消極影響,做了很多卓有成效的研究,但似乎尚未對腐敗和成因形成一個可推廣的和無可辯駁的結(jié)論。筆者認為,西方新制度經(jīng)濟學中的委托——理論是一個較為理想的理論依據(jù)和分析視角,于是試圖用以委托人——人模式為基礎(chǔ)的分析框架和研究方法對腐敗的成因作探索性的剖析。
委托——理論興起于20世紀60年代末70年代初。經(jīng)過三十多年的發(fā)展,基本的模型已經(jīng)發(fā)展得很成熟,委托——分析框架已經(jīng)應(yīng)用到經(jīng)濟學的很多方面,如稅收、就業(yè)、貨幣政策等,國內(nèi)更是把這一理論用在現(xiàn)今的國企改革上。但將委托——理論付諸政治學和行政學的現(xiàn)實解讀,可供借鑒的資料還是很有限的。筆者認為,對公共權(quán)力異化現(xiàn)象的分析,只有從民眾、國家與政府這三位一體的關(guān)系中去把握,才能真正揭示出民眾將自己天然擁有的公共權(quán)力委托給國家、政府實施,而國家、政府有沒有按照公共權(quán)力委托人的意愿辦事,采取了不當甚至不法的行為,從而導致了公共權(quán)力委托運行失靈下的腐敗問題產(chǎn)生。
一、公共權(quán)力的異化:委托—機制運行的失靈
委托——理論的核心就是委托——關(guān)系。這是由一方(委托人)委托另一方(人)根據(jù)委托人利益從事某些活動,并相應(yīng)授予人某些決策權(quán)的契約關(guān)系。而委托——理論就是研究這種關(guān)系及其制度構(gòu)建的理論。
現(xiàn)代國家的民主制度大多為代議民主制,在這種制度下,委托——機制經(jīng)由兩道程序完成,即由公民將權(quán)力委托給國家,再由國家委托給各級政府。社會中的的每個人總會將各自享有的私有權(quán)力一部分置于公共領(lǐng)域中,所有這部分置于公共領(lǐng)域中的私人權(quán)利,需要委托給一個機構(gòu)或個人來實施并保證獲利,這個機構(gòu)或個人就因而獲得了所有廣大民眾委托的公共權(quán)力,一般而言,這個機構(gòu)就是政府。[2]在現(xiàn)代的政府理論中,政府公職人員是作為被委托的人角色存在的。“委托人”的說法表明了政府相對于社會公眾的從屬性,它旨在說明:政府僅僅是公眾為達成自身利益的選擇性設(shè)計,而不是凌駕于人民之上的施恩者,其行事與作為能力不是天然的,政府不能與民爭權(quán)、與民爭事、與民爭利,更不能假公濟私、貪贓枉法?!叭恕边@一概念的提出,反映著政府理念的深刻變革,同時,也體現(xiàn)著政府公職人員的行為路向。
雖然政府和公眾之間存在人和委托人關(guān)系,但委托——關(guān)系的理想設(shè)計與實際結(jié)果之間總是存在著某種差距,事實上也不排除兩者之間存在著不斷搏弈的過程。根據(jù)委托——理論,由于委托人與人之間存在如下情況:委托人和人之間的目標與利益一致或不一致,雙方信息不對稱、契約的不完全性、雙方責任不對等,那么,人的活動將可能影響到委托人的利益,并且人的活動最后引起的責任(或損失)將有可能由委托人來承擔。在現(xiàn)實中,公眾的確承擔了過多的由政府造成的不良后果甚至是災(zāi)難性后果。這是由于:首先,委托人與人目標和利益不一致。行使公共權(quán)力的有關(guān)部門及其具體官員并不像傳統(tǒng)政治學中認為的那樣是公共利益的天然維護者,而是受自身利益驅(qū)動的人,有自己的欲望和需要。當官員的目標和公眾的目標發(fā)生沖突時,人往往很可能選擇損害公共利益、國家或政府利益而維護個人利益。在國家治理中,又沒有任何“看不見的手來自動地促使個人行為服從公共的利益”。[3]因此,要求人一心一意致力于公益,反而顯得有點“強人所難”;其次,契約的不完全性。人踐約是一個動態(tài)過程,其中存在著突出的不確定性和模糊性因素,從而導致委托雙方簽訂的合同契約帶有先天或后天的缺陷。契約的不完全性為人擁有大量自由裁量權(quán)提供了合理性,為其采取機會主義做法提供了便利的空間;再次,是信息的不對稱。政治人是信息的優(yōu)勢者,他們擁有一些為政治委托人所不知的信息,委托人對人的行動細節(jié)并不了解或保持著“理性的無知”,人極易產(chǎn)生僥幸心理,一旦有可能就試圖破壞規(guī)則、鉆空子和投機取巧,政府很可能變成為私人利益的場所。正是由于種種不良因素的存在,以及作為分散個體的委托人的監(jiān)督上的弱勢處境,使得委托——機制運轉(zhuǎn)失靈,政府提供的行政產(chǎn)品即公共服務(wù)無論在數(shù)量上還是在質(zhì)量上,都難以達到預(yù)期的效果,偏離社會福利最大化的目標。尤其是人的報酬不與其行為后果掛鉤時,人就會以追求最少的勞動和要素投入來獲取相對高的報酬。人一方面可以無限地擴大自己的權(quán)力范圍,另一方面人可以用職權(quán)干自己愿意的一切事情,包括偷懶、辦事拖拉、推諉責任、追求享受和等等的普遍瀆職行為,公共權(quán)力因此而逐漸異化了。
二、對公共權(quán)力異化行為改進的路徑選擇
(一)制度建設(shè):架設(shè)剛性的行為規(guī)范
制度是要求人們共同遵守的辦事規(guī)程或行動準則,人既是制度運作的主體,又是制度運作的客體,因此,對政治人的科學分析是架設(shè)有效制度的前提。在這一方面,中西方存在著對人性假設(shè)涇渭分明的區(qū)別。中國古代雖有“性惡論”,但最終還是“性善論”占據(jù)了主流地位。所謂“人之初,性本善”,政府都是“操心父母”,而父母對子民是毫無私心的。直到現(xiàn)在,政府官員還是被認為是“人民公仆”。而從基督教教義演化而來的西方人的制度邏輯思路則是“原罪說”,人間沒有天使,政府是一種“必要的邪惡”。休謨指出,在設(shè)計任何政府制度和確定幾種憲法的制約和控制時,應(yīng)把每個人都視為無賴,并以積極的防御觀作為基本依歸。[4]洛克認為,所有的人必定是追求個人幸?;蚩鞓返模尿?qū)使使得人們專一而恒常地追求自己的幸福,此乃人的本性。在資源稀缺的情況下,人性中的“仁愛”是永遠不能勝過或克服自私本性的。[5]委托——理論也內(nèi)在的包含著“經(jīng)濟人”的假設(shè),認為委托人和人的都是追求自身利益最大化的經(jīng)濟人,這也是民眾與官員之間的公共權(quán)力委托運作失靈的前提條件;再者,委托——理論是用經(jīng)濟合約的形式來規(guī)范委托人與人之間關(guān)系的,由于在市場經(jīng)濟條件下,市場經(jīng)濟天然所具有的自主性、競爭性、重利性和等價交換性,容易誘發(fā)人的本位主義、拜金主義和極端個人主義,容易沖擊人的理想信念和職業(yè)操守。因此,新制度經(jīng)濟學主張依賴制度來約束人的機會主義行為傾向。[6]
制度規(guī)范作為一種外部約束,貴在保持和彰顯一種客觀合理性——便于委托人對人實施有效約束是其要義。制度可以對各個層次的行政官員分別規(guī)范,使規(guī)范既有確定性,又有針對性。要防止公共權(quán)力的異化行為,可作如下制度安排和設(shè)計:
第一,加強法律監(jiān)督,以防止人的違法行為。委托——理論認為,監(jiān)督是重要的。它認為監(jiān)督必須持之以恒,因為長期的關(guān)系可以發(fā)展出有用的價值存量,這種價值存量對于合同的實施來說是非常重要的,它也使得有限的監(jiān)督更為有效。而法律監(jiān)督就是將持續(xù)不斷的監(jiān)督體系制度化的作用機制。由于行政委托人只是作為分散的個體存在,基數(shù)很大但未經(jīng)組織起來的力量是很薄弱的,難與以國家為后盾的強大的公共權(quán)力相抗衡,加上委托人并不能享受對人追求超額費用或瀆職監(jiān)督行為的成果,即使勇敢地選擇了監(jiān)督,個體委托人付出的代價是很大的,這對一個同樣具有經(jīng)濟人本性的民眾來說結(jié)果會是得不償失。所以委托人普遍缺乏對人頻繁監(jiān)督的積極性,更多的人會選擇“搭便車”坐享其成。那么加強法制監(jiān)督就更是刻不容緩。要在最高的憲法層次上以法權(quán)制約行政權(quán)力,法權(quán)高于一切政治強權(quán),擁有至高無上、神圣不可侵犯的地位。通過法制規(guī)定政府有關(guān)行政過程中的權(quán)力邊界和責任,使得政府的行政行為有章可循、有法可依,以便對政府權(quán)力實施有效的法則和限制措施,防止政府權(quán)力無限膨脹和縮減官員的隨意性權(quán)力。
第二,激勵約束機制設(shè)計。委托——理論要解決的就是如何建立一種激勵機制,使人的行為有利于委托人的利益。然而,政府具有強制性,沒有退出機制供選擇,因此,政府和民眾之間的合約是被“鎖定”了的,這就降低了政府規(guī)避錯誤、提高效率的激勵,但也正是因為這樣,建立強有力的激勵機制就顯得格外重要。有效的激勵約束機制能夠確保委托人和人的利益相一致,其運行程序能夠引導博弈各方的行為相互促進和制衡,以達到雙方共贏的目的。例如可以實施裁員加薪與高薪養(yǎng)廉的政策。裁減極度膨脹的官僚隊伍,并相應(yīng)增加官員的正常報酬的高薪養(yǎng)廉政策,其目的有三:其一是激勵公共權(quán)力者更好地為委托人服務(wù),按委托人意愿行使公共權(quán)力;其二是因為官員的報酬是來自于委托人,所以這又可以增加委托人監(jiān)督的積極性;其三,擴大官員報酬就是相對減少非官僚職業(yè)的報酬,這對不認真行使公共權(quán)力者具有相對懲罰作用,一旦失去人資格,也就會損失一大筆收益。[2]然而高薪不應(yīng)是固定的,要隨人的業(yè)績而變動。在企業(yè)管理實踐中,行之有效的做法是給人以部分剩余索取權(quán),使其主觀上追求自身利益最大化,客觀上促進了股東總體利益,也可以相對地減少人為了自利而不惜損害公利的扭曲行為,這應(yīng)該為政治委托過程所借鑒。
第三,建立一個發(fā)達的競爭性的人市場。實踐表明,競爭和他律分別是效率和自律的基本保證。我國傳統(tǒng)的官員選拔機制的主要缺陷是缺乏競爭優(yōu)選機制,長期以來,中國采取以身份標簽為特征的人才進入壁壘,既影響了優(yōu)秀人才參與國家行政管理,又阻隔了外部競爭對行政人員的壓力,造成了行政職務(wù)終身制。以市場化的裝置為杠桿的人市場的存在,可以實現(xiàn)對不稱職的人的替代。尤其是提供了一種公開、公平、公正的競爭機制和人聲譽評價機制,是人存在有可能被淘汰出局的危機感,從而注重提升自身能力和自覺培養(yǎng)起防腐拒變的能力。遺憾的是,政治生活不可能像經(jīng)濟活動那樣隨時隨地根據(jù)市場機制來決定人員的更迭,因此人民應(yīng)該加強對政府官員的控制權(quán),如選舉權(quán)、檢舉控訴權(quán)和罷免權(quán)等,讓政府人隨時都面臨著被降職、彈劾、罷免的危險,才能加強這種競爭和淘汰機制。
第四,加大政務(wù)透明度。人們往往會有這樣一種印象或體驗:如果不是有與政府打交道的經(jīng)歷,普通老百姓窮盡一生都不知道那深墻大院里是如何操作的。由于委托——關(guān)系中存在著信息不對稱弊端,公眾與政府之間的信息交流就顯得尤為重要。政府既然是公共產(chǎn)品,就應(yīng)當盡可能地向公眾開放,盡量避免暗箱運作。應(yīng)完善信息控管系統(tǒng),改善公共信息體系,削減政府專門部門對信息的隱匿權(quán)限,實行信息公開制度。高度透明的信息是人民參政議政的條件,這就需要疏通政府與外界的制度化聯(lián)系渠道,提高政策的透明度,并構(gòu)建有效有序的信息反饋機制。同時,還要增強公民意識,提高人們參與和關(guān)心公共事務(wù)的熱情。作為委托人應(yīng)該了解,其參與積極性是與切身利益相關(guān)的。
(二)誠信政府:打造軟性的行為規(guī)范
美國產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟學家阿爾欽和德姆塞茨指出:團隊中的個人對自我利益的追求與群體效率存在著某種張力,而團隊生產(chǎn)的外部性和環(huán)境不確定性恰好可以“遮掩”雇員的卸責行為,并且似乎任何激勵機制都給企業(yè)中的人留有“卸責”余地。即沒有任何制度能夠完全克服信息不對稱帶來的負面影響,從而避免制度失靈,[7]政府中的又何嘗不是如此。建設(shè)遠未完善是世界各國的普遍現(xiàn)象,督導權(quán)力的民意表達程序也極為有限,而且難免因?qū)訉舆^濾而失真失效,法制手段總是滯后的,往往只是作為應(yīng)急機制或事后收拾的無奈選擇。所以要解決“人問題”,誠信建設(shè)不容忽視。政府的本質(zhì)是一種信托關(guān)系,那么,信用就是其內(nèi)在的倫理品格和存續(xù)的基礎(chǔ)。如果人不講信用,政治委托——契約只是一紙空文;如果人講求信用,以委托人的利益期待為使命,忠實且成功履行委托—契約,獲得委托人的持續(xù)信任,那么委托——關(guān)系就能良性地運營。因此,如果政府無法回應(yīng)公眾的期待和信任甚至貪贓枉法,就會出現(xiàn)不同程度的信任危機?;凇敖?jīng)濟人”的基本假設(shè),西方政治從來不奢談對人的信任,而是依靠制度的鎖鏈來約束官員的作為。但他們對官員的道德操守似乎從來就沒有含糊過。早期的法國政治家羅伯斯庇爾指出“美德是政府的最高管束者”,后來華盛頓倡導“品行或道德是民主政府之源”,[4]到了現(xiàn)代,還是西方的學術(shù)派別首先高揚起了公共行政倫理的鮮明旗幟。事實上,與法律制度相比,信譽機制是一種成本更低的維持交易秩序的機制,特別是在許多情況下,法律制度是無能為力的,只有誠信才能起作用。在委托——關(guān)系中,無論激勵約束機制多么健全(事實上也難能做到),如果人不守誠信,那么就難以預(yù)防和制止其機會主義行為。而委托問題之所以存在,其基本原因就是人存在道德風險和逆向選擇行為。因此,打造一個有公信力的政府,是制度建設(shè)的應(yīng)有之義。它既是制度有效運轉(zhuǎn)的基礎(chǔ)或平臺,也是制度建設(shè)孜孜追求的一個頂級目標。從這個意義上講,有效約束人的行為,控制委托成本,需要加強制度建設(shè),而加強制度建設(shè),又需要保證政府誠信。通過制度激勵和誠實守信,約束、懲罰背信棄義的行為,努力提高政府公職人員的道德水準,造就誠信的制度環(huán)境,無疑是解決“人問題”的一條長效措施。
參考文獻
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開幕式由東北大學文法學院副院長杜寶貴教授主持。東北大學宣傳部部長丁義浩、遼寧省社科聯(lián)主席張沈立、遼寧省教育廳科技處處長陳濤、中國自然辯證法研究會環(huán)境哲學專業(yè)委員會理事長、清華大學哲學系主任盧風教授、中國環(huán)境倫理學會會長、哈爾濱工業(yè)大學葉平教授、遼寧省高校思想政治理論研究會理事長、大連理工大學學院院長魏曉文、遼寧省政府發(fā)展研究中心副主任朱軍出席了開幕式并對研討會的召開表示熱烈祝賀。
在13日上午的大會報告階段,先后做主題報告的有哈爾濱工業(yè)大學的葉平教授、吉林大學的劉福森教授、北京大學的郇慶治教授、南京師范大學的曹孟勤教授、東北大學的秦書生教授、北京工商大學的王魯娜教授。14日上午的大會交流階段,清華大學的蔣勁松副教授、南京林業(yè)大學的曹順仙教授、四川師范大學的唐代興教授、哈爾濱工業(yè)大學的解保軍教授、北京林業(yè)大學的楊志華副教授、東北大學的于春玲副教授等做了主題發(fā)言。專家學者們就生態(tài)文明的研究范式、理論體系構(gòu)建、實踐路徑選擇等相關(guān)主題做了報告。
13日下午的分組討論會持續(xù)了三個多小時,與會專家、學者各抒己見,暢所欲言,展開了激烈的對話與爭鳴,現(xiàn)場氣氛熱烈,迭起,圍繞“生態(tài)文明與社會主義”這一會議主題進行了深入討論和充分交流。
任何一部門法的產(chǎn)生都是依從于它所處的社會歷史背景,其功能表現(xiàn)也總是反映一定歷史時期社會之需要。從歷史上看,商品經(jīng)濟是商法與經(jīng)濟法產(chǎn)生和發(fā)展的基礎(chǔ),商法產(chǎn)生于商品經(jīng)濟初始時期,經(jīng)濟法產(chǎn)生于商品經(jīng)濟較發(fā)達的后期。經(jīng)濟法是市場經(jīng)濟的產(chǎn)物,是在經(jīng)歷了以民商法為基礎(chǔ)的商品經(jīng)濟階段后國家全面干預(yù)經(jīng)濟的結(jié)果,是國家權(quán)力與(市場)經(jīng)濟的結(jié)合。
經(jīng)濟法的功能,是指經(jīng)濟法作為一個有機體系,在一定的立法目的指引下,基于其內(nèi)在結(jié)構(gòu)屬性而與社會單位所發(fā)生的,能夠通過自己的活動(運行)造成一定客觀后果,并有利于實現(xiàn)法律價值,從而體現(xiàn)自身價值在社會中的實際特殊地位的關(guān)系。經(jīng)濟法功能實現(xiàn)是建立在以民商法為基礎(chǔ)的市場經(jīng)濟條件下的,體現(xiàn)在市場經(jīng)濟的自身缺陷和民商法對市場經(jīng)濟自身缺陷的克服存在的局限。
一、反對權(quán)利濫用
就人們認識社會現(xiàn)象的基點來講,主要有兩種方法論,即個體主義與整體主義。按整體主義的觀念,雖然社會有機體的存在與發(fā)展是以個體的存在及每一個體功能的發(fā)揮為基礎(chǔ),但個體的存在及功能的發(fā)揮又都依社會的存在為條件,特別是在科學技術(shù)及社會化高度發(fā)展的現(xiàn)代經(jīng)濟條件下,個體所處社會的經(jīng)濟發(fā)展狀況對其取得的經(jīng)濟成就尤為重要。不僅如此,就每一個體來講,社會總是先于個體存在。因此,從整體主義講,處于社會有機體中的功能個體的權(quán)利,與其說是持有者之權(quán)利,不如說是權(quán)利保持者之社會的權(quán)能而己。故經(jīng)濟法不是在授予個體以權(quán)利,而是在積極地限制或防范權(quán)利的濫用,以擔保權(quán)利人行使社會機能之可能性。在市場經(jīng)濟條件下,某些經(jīng)濟權(quán)利的行使,從個別的、短期看并沒有侵犯另一權(quán)利,但從有機整體主義看,任何經(jīng)濟權(quán)利的行使都具有外部性,都可能對經(jīng)濟機體造成不良影響。因此,為了保證整個經(jīng)濟機體的健康、持續(xù)運行,任何經(jīng)濟權(quán)利的行使都應(yīng)有限度,超越限度行使權(quán)利即構(gòu)成權(quán)利濫用。
在社會秩序的形成過程中,人們并非總是遵循社會規(guī)范進行溝通、協(xié)調(diào)和配合的。因此,偏離規(guī)范的行為是經(jīng)常發(fā)生的,特別是在以民商法為基礎(chǔ)的私法保護和倡導私權(quán)的前提下,這種現(xiàn)象的發(fā)生就更不足為奇。私法的基本精神就是在產(chǎn)權(quán)界定清晰的法律基礎(chǔ)上,充分肯定和保障權(quán)利的自由交換,即:私法自治。當交易成本為零時,民商法足以使市場主體自愿、高效地達成交易,不需要公權(quán)力的介入。但是,隨著生產(chǎn)社會化程度日益提高和市場經(jīng)濟的高度發(fā)展,壟斷和限制競爭等市場障礙出現(xiàn),市場經(jīng)濟合理地走向了自己的反面。比如,當市場經(jīng)營主體依據(jù)合同自由形成卡特爾、縱向限制競爭協(xié)議的時候;或者依據(jù)合同自由和經(jīng)營自由,通過企業(yè)兼并形成壟斷,并支配市場的時候;或者依據(jù)經(jīng)營自由原則,實施不正當競爭行為的時候;或者依據(jù)經(jīng)濟自由原則,間接損害社會公共利益、影響經(jīng)濟可持續(xù)發(fā)展的時候,等等。這就需要公權(quán)力介入私權(quán)利領(lǐng)域,對私權(quán)利進行限制,以防止私權(quán)濫用。經(jīng)濟法恰恰就是確認政府干預(yù),通過限制市場主體的過于自利的行為,對自利行為設(shè)定法律界限的。
可見,民商法積極鼓勵社會個體私權(quán)的實現(xiàn),經(jīng)濟法為保護社會整體利益,而主動積極地介入,以防止這種私權(quán)的濫用,二者功能基礎(chǔ)相同,功能方向相反。
二、制約權(quán)利行使過程中的非理性行為
社會秩序與自由的對立統(tǒng)一為權(quán)利設(shè)定了界限,使經(jīng)濟法限制權(quán)利的功能具有存在基礎(chǔ)。辯證法告訴我們權(quán)利是通過限制自由而實現(xiàn)的,這種限制下的和諧狀態(tài)便是秩序。在社會秩序的動態(tài)平衡中,限制自由與實現(xiàn)權(quán)利的要求為經(jīng)濟法提供基礎(chǔ)。
在法制社會,個人利益與社會利益應(yīng)當保持平衡。然而,個體利益與社會利益沖突是市場經(jīng)濟本身內(nèi)在的本質(zhì)矛盾,表現(xiàn)為壟斷、不完全競爭、不公平分配、經(jīng)濟投機、總量失衡、周期性經(jīng)濟危機、生態(tài)失衡等市場缺陷。這些缺陷表明個人利益只有與社會整體利益平衡發(fā)展才能得到實現(xiàn),二者是相輔相成的。但在現(xiàn)代市場經(jīng)濟條件下,由于利益主體多元化、經(jīng)濟關(guān)系復雜化,作為經(jīng)濟人的市場主體均以追求自身最大利益為目的,因而不可能自覺地反映社會需要及其長遠變動趨勢,也不可能自覺地實現(xiàn)當前利益與長遠利益、局部利益與整體利益的有效結(jié)合,他們出于搭便車的最底成本算計和為了追求利益的最大化,往往不會顧及對公共產(chǎn)品的破壞,更不會主動去維護。在這些方面,經(jīng)濟法具有傳統(tǒng)私法所不具有的功能。事實是國家憑借和利用公權(quán)力介入市場主體的私權(quán)利,責令私權(quán)利主體支付和承擔破壞成本,維護公共產(chǎn)品,從而實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展。這種公權(quán)為了維護整體利益和長遠利益而介入、干預(yù)私權(quán)而產(chǎn)生的社會關(guān)系,恰恰是經(jīng)濟法調(diào)整范圍。
從個人本位轉(zhuǎn)向?qū)ι鐣疚坏钠?,是西方法哲學或立法指導思想在當代的重大變化,經(jīng)濟法的出現(xiàn)正是這種變化在規(guī)范上的表現(xiàn)。社會本位作為一種法哲學原則并不是對個人私權(quán)本位的否定或絕對替代,而只是將傳統(tǒng)民商法中的公序良俗原則延伸到更為廣泛的社會生活中,用以制約權(quán)利行使過程中的某些非理性行為。與民商法追求個體財富的最大化相比,經(jīng)濟法則強調(diào)個體為了社會整體利益必須做出犧牲。
三、確保權(quán)利實現(xiàn)的公平環(huán)境,維護市場競爭秩序
經(jīng)濟法的主要功能之一就是促進市場主體有效、公平、公正的競爭,維護市場競爭秩序。市場經(jīng)濟自身無法克服的缺陷,都需要經(jīng)濟法規(guī)制。正如有的學者所言:國家運用公權(quán)力以經(jīng)濟法律形式對市場失靈進行干預(yù),力圖使市場獲得最理想的資源配置效率。
西方經(jīng)濟發(fā)展史表明,一個健康穩(wěn)定的社會經(jīng)濟發(fā)展模式來自于其廣大市場主體的自身活力的發(fā)揮,而不是拔苗助長,更不是代替。當個體的自由得到較好保障和發(fā)揮的時候,社會發(fā)展往往顯得穩(wěn)定和有效。當個體自由受到較多限制或壓制的時候,社會發(fā)展則往往顯得固步不前甚至混亂。個體自由和發(fā)展永遠是社會的主旋律,是健康社會內(nèi)在的東西。所以,因市場失靈等引起的社會問題雖然需要國家外在力量的矯正,但這也只是矯正,它永遠不能代替市場自由本身。任何個體利益最大化的實現(xiàn)只能由他自己去感覺和憑自己的能力達到,他人包辦不了,也代替不了,別人所能做的只能是幫助或推動而已。經(jīng)濟法對市場的干預(yù),完全緣于市場失靈的存在,所以,經(jīng)濟法的干預(yù)范圍應(yīng)該嚴格限定在市場失靈的范圍之內(nèi),因為對不存在失靈的市場進行干預(yù),只會侵犯經(jīng)濟人的私權(quán)而無任何有效益的干預(yù)產(chǎn)出,只會減弱經(jīng)濟人良性的自利能力,同時激化經(jīng)濟人自利動機中的非理性成分,從而破壞市場機制的正常運行規(guī)律。