電子合同法律風(fēng)險(xiǎn)精選(九篇)

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第1篇：電子合同法律風(fēng)險(xiǎn)范文

【關(guān)鍵詞】經(jīng)濟(jì)合同；法律風(fēng)險(xiǎn)；防范措施

改革開放多年來，我國的市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展繁榮，尤其是隨之而生的各種法律的不斷完善，更是促進(jìn)其健康發(fā)展。其中的經(jīng)濟(jì)合同法，地位非常重要，它是使得企業(yè)獲得正常的經(jīng)濟(jì)效益的保證，但是也往往因?yàn)榻?jīng)濟(jì)合同法，各種經(jīng)濟(jì)糾紛問題層出不窮。在眾多的法律風(fēng)險(xiǎn)中，經(jīng)濟(jì)合同法律引發(fā)的糾紛是最為常見的。對(duì)于該種類型的法律糾紛往往需要?jiǎng)诿駛?cái)才能處理解決，另外，企業(yè)往往還需要承擔(dān)對(duì)企業(yè)本身影響不好的嚴(yán)重后果。所以，加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)合同的管理是非常有必要的，這是為了將某些糾紛扼殺在搖籃中，保證企業(yè)的正當(dāng)權(quán)益不受損害，為維護(hù)其信譽(yù)和形象提供保證。

一、經(jīng)濟(jì)合同法律風(fēng)險(xiǎn)相關(guān)知識(shí)簡介

（一）概念

所謂企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同法律風(fēng)險(xiǎn)，就是指因?yàn)楦鞣N變化的發(fā)生，比如法律的外部環(huán)境發(fā)生變化、社會(huì)環(huán)境與先前的不同、企業(yè)本身的某些失信行為或者企業(yè)本身某些權(quán)利行使的缺位等等，而最終發(fā)生的種種合同糾紛，并為了解決處理此糾紛而造成的各種損失或者需要承擔(dān)的各種后果。

（二）原因

實(shí)際上由以上概念可以看到產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)合同法律風(fēng)險(xiǎn)的原因有三，其一，企業(yè)外部環(huán)境狀況的改變；其二，企業(yè)本身沒有按照合同履行相應(yīng)的義務(wù)或者享受應(yīng)有的權(quán)利；其三，企業(yè)沒有根據(jù)法律對(duì)其風(fēng)險(xiǎn)采取必要的控制手段。

二、經(jīng)濟(jì)合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范的必要性

作為市場經(jīng)濟(jì)的主體，經(jīng)濟(jì)合同法就是把企業(yè)和市場連接在一起的中介，發(fā)揮著橋梁作用，可以說，企業(yè)的任何一種行為都是和經(jīng)濟(jì)合同緊密相聯(lián)的。所以，加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)合同管理是非常有必要的。只有加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)合同管理才能更好地降低經(jīng)濟(jì)合同法律風(fēng)險(xiǎn)，才能保證企業(yè)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)，才能實(shí)現(xiàn)企業(yè)的合法權(quán)益不受侵害，從而保證企業(yè)無需造成不必要的損失，十分有利于促進(jìn)企業(yè)的生存和發(fā)展。

三、經(jīng)濟(jì)合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范措施

（一）合同簽訂前的準(zhǔn)備工作

1. 各種合同主體形式的審查。第一，關(guān)于法人形式的審查。主要方法就是到工商部門，查證企業(yè)的相關(guān)證件，看是否齊全，萬不可輕信企業(yè)一方的說辭或者單憑資料就妄下結(jié)論。第二，對(duì)于不具備法人資格的，卻有獨(dú)立營業(yè)執(zhí)照的法人分支機(jī)構(gòu)，可以進(jìn)行獨(dú)立性簽訂合同，同時(shí)接受法人形式的審查。第三，對(duì)于沒有獨(dú)立營業(yè)執(zhí)照的法人分支機(jī)構(gòu)，以及法人內(nèi)部職能部門，它們是不具備主體資格的，所以不能簽合同，即便簽了合同，也是無效合同。第四，法人的經(jīng)營范圍需要進(jìn)行審查。法人需要在規(guī)定的范圍內(nèi)經(jīng)營，否則就當(dāng)違法論處。

2. 合同主體的實(shí)質(zhì)審查。該審查就是要核實(shí)對(duì)方的資歷和信譽(yù)等能力，一般來說，在簽訂合同之前都有一個(gè)斟酌過程，那么這一審查可以為選擇提供參考，如果有糾紛產(chǎn)生，也可以把這個(gè)審查當(dāng)成依據(jù)，其審查內(nèi)容有：第一，了解對(duì)方的基本情況；第二，審查對(duì)方資本注冊(cè)是否屬實(shí)；第三，要清楚對(duì)方的凈資產(chǎn)是多少。凈資產(chǎn)能夠反映企業(yè)的承擔(dān)責(zé)任的能力；第四，要清楚對(duì)方的法定地址和實(shí)體公司的地址，該地址是合同當(dāng)事人的企業(yè)活動(dòng)中心，如果沒有法定地址可以反映出對(duì)方其他信息也可能是不可靠的，這是為其他調(diào)查提供線索；第五，審查對(duì)方的銀行賬戶，看其流動(dòng)資金是否充足夠用；第六，負(fù)債情況如何，是否有固定資產(chǎn)的抵押；第七，審查對(duì)方的經(jīng)營史，比如企業(yè)業(yè)績、盈虧情況、信譽(yù)情況等。

（二）合同簽訂階段

1. 合同形式以書面合同為主。書面合同是實(shí)體有質(zhì)感的，是真實(shí)存在的，可以為以后解決相關(guān)糾紛提供實(shí)實(shí)在在的依據(jù)的。而口頭形式或是其他形式則沒有這樣的優(yōu)勢。

2. 合同格式要規(guī)范、表達(dá)要清晰。在規(guī)范的格式內(nèi)，使用標(biāo)準(zhǔn)化的書面語來進(jìn)行清晰的相互約束，防止玩文字游戲。

3. 合同的內(nèi)容條款都得建立在合法的基礎(chǔ)之上，權(quán)利要清晰，義務(wù)也不能含糊，都要真實(shí)具體，不可太過抽象。尤其是對(duì)于違約情況下的責(zé)任、處罰、賠償?shù)雀且唧w明確。

4. 對(duì)于格式合同，那些責(zé)任性的條款需要免除或是進(jìn)行條件性限制。

5. 合同簽訂人問題。一般來說，是法定代表人才能簽訂合同，如果是其他人，在有授權(quán)委托書的情況下或者是在權(quán)限范圍內(nèi)，也可以簽訂合同。并且要把授權(quán)委托書以附件的形式留下來，作為證明材料。

（三）合同履行階段

1. 在合同履行階段，建立適當(dāng)?shù)念A(yù)警機(jī)制，主要是起到監(jiān)控性作用。這種行為可以更好地發(fā)現(xiàn)問題并及時(shí)處理各種問題，把法律風(fēng)險(xiǎn)降到最低。

2. 合同履行過程中，需要把所有資料都收集保存好，要保證資料的完整性。用途有二：對(duì)于整個(gè)合同的履行情況有記錄作用，還可以將雙方責(zé)任清晰化，避免發(fā)生糾紛。

3. 合同如因特殊情況需要變化內(nèi)容，那么，就需要以書面形式簽補(bǔ)補(bǔ)充協(xié)議或者是變更協(xié)議。

4. 在貨物交易時(shí)要進(jìn)行驗(yàn)收付，這是一個(gè)非常值得重視的問題，交易過程中，一定要留有證據(jù)證明此次交易的具體情況，以避免之后出現(xiàn)糾紛。

5. 要確認(rèn)各種聯(lián)系方式，尤其是傳真、電子郵件的真實(shí)性。在交換各自的傳真、電子郵件時(shí)，最好能夠加蓋公章，以證實(shí)其真實(shí)可靠性，或者授權(quán)代表簽字也可。

6. 權(quán)利的享有也需要及時(shí)。比如，如果對(duì)方有違合同條款，可以要求相應(yīng)的賠償，或者履行合同的抗辯權(quán)等。

（四）合同變更、解除和終止階段

1. 在雙方協(xié)商一致的前提下，合同才能發(fā)生變更，任何一方不能私自變更合同。變更的內(nèi)容不能含糊，要明確清晰化，并且必須以書面形式簽訂變更協(xié)議。

2. 如果當(dāng)事人因某些特殊原因而延遲履行主要債務(wù)，那么對(duì)方的當(dāng)事人需要在合理期限享有解除合同的權(quán)利，如果超出這一期限還沒有行使該權(quán)利，該權(quán)利自動(dòng)消失。

第2篇：電子合同法律風(fēng)險(xiǎn)范文

【關(guān)鍵詞】合同審計(jì)；跨境電商；作用

一、電子商務(wù)合同的概念及特征

由于跨境電子商務(wù)是跨地域，跨國家之間的貿(mào)易，在簽訂貿(mào)易合同時(shí)會(huì)考慮各國政治，法律環(huán)境的不同。結(jié)合聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)所頒布的《電子商務(wù)示范法》和我國的《合同法》相關(guān)對(duì)國際電子商務(wù)的界定，電子商務(wù)合同的概念可被定義為：電子合同是雙方或多方當(dāng)事人之間通過電子信息網(wǎng)絡(luò)以電子的形式達(dá)成的設(shè)立、變更、終止財(cái)產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

從以上對(duì)電子商務(wù)合同的定義可以清楚的看到電子商務(wù)合同不同于傳統(tǒng)企業(yè)商務(wù)合同的特點(diǎn)。電子商務(wù)合同，主要簽訂合同是通過互聯(lián)網(wǎng)這一媒介，以發(fā)送電子郵件或者數(shù)據(jù)電文等方式簽訂的電子協(xié)議。而在整個(gè)合同訂立過程中，當(dāng)事企業(yè)雙方的溝通和交流，對(duì)條款的商討，明確雙方權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的過程，大多也是在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商議的。而以此方式所簽訂的電子商務(wù)合同，應(yīng)該是在滿足雙方利益，在協(xié)商一致的前提下，完成的電子協(xié)議。

二、跨境電商簽訂電子商務(wù)合同中存在的風(fēng)險(xiǎn)

依托飛速發(fā)展的計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)，跨境電子商務(wù)的發(fā)展呈現(xiàn)出兇猛的態(tài)勢。而通過互聯(lián)網(wǎng)這一媒介，使得跨境企業(yè)通過電子商務(wù)方式談判，簽訂電子合作合同。與傳統(tǒng)貿(mào)易相比，節(jié)約大量時(shí)間與成本，為企業(yè)贏得更廣闊的市場與客戶群。隨著跨境電商的增多，各種因此而產(chǎn)生的電商問題也越來越多，其中，因合同簽訂而產(chǎn)生的問題，也隨之增多。

1.法律環(huán)境

由于跨境電商的興起和迅猛發(fā)展，我國法律尚未對(duì)這一類型的企業(yè)所簽訂的合同做出適用的法律規(guī)范。我國所頒布《合同法》多涉及“書面形式”“書面合同”等傳統(tǒng)商貿(mào)形式的合同。而跨境電商所采取的多數(shù)為電子化，數(shù)字化合同。對(duì)跨不同國家，不同法律環(huán)境下所簽訂的非紙質(zhì)化合同。如何確定合同的要約和承諾時(shí)間，何時(shí)正式生效等問題，各國法律都有不同的規(guī)定，如果不了解清楚，勢必會(huì)帶來風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)企業(yè)造成損失。

2.技術(shù)安全

由于跨境電商多采取電子商務(wù)合同形式簽訂合同，所以在企業(yè)簽訂確認(rèn)等方面，需要相關(guān)技術(shù)設(shè)備的支持，來完成傳統(tǒng)合同簽訂中的簽名，蓋章等環(huán)節(jié)。而電子簽名的認(rèn)可度，辨析度，安全性等問題，也會(huì)給跨境電商在合同簽訂中帶來風(fēng)險(xiǎn)。互聯(lián)網(wǎng)的迅速發(fā)展導(dǎo)致軟件的發(fā)展應(yīng)用，更新速度極快，而在簽訂合同過程中，如何保證技術(shù)設(shè)備不會(huì)給電子商務(wù)合同的簽訂帶來影響，也是企業(yè)要注意的問題。

3.具體條款

在簽訂電子商務(wù)合同過程中，簽訂合同的雙方會(huì)因各自企業(yè)利益而進(jìn)行相互協(xié)商。而整個(gè)過程也是通過互聯(lián)網(wǎng)為媒介，以電子形式進(jìn)行表達(dá)和傳遞。在具體項(xiàng)目，價(jià)款，交易方式，支付方式，物流等細(xì)節(jié)方面都會(huì)進(jìn)行具體的協(xié)商。而在簽訂過程中，不在是傳統(tǒng)貿(mào)易式的面對(duì)面簽訂。所以，在簽訂前，如何確認(rèn)具體條款是否符合雙方利益，是否表達(dá)準(zhǔn)確，溝通及時(shí)，也是跨境電商在簽訂電子商務(wù)合同時(shí)要考慮的。

三、實(shí)施合同審計(jì)

合同審計(jì)是隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而產(chǎn)生的。在日益復(fù)雜的市場中，多數(shù)企業(yè)會(huì)遭遇越權(quán)簽約，盲目簽約，不履行簽約等情況的出現(xiàn)。而在互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)下的跨境電商企業(yè)，所要面臨的電子合同所帶來的相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)也會(huì)隨之增加。為減少因簽訂不合理合同所給企業(yè)帶來的風(fēng)險(xiǎn)和損失，跨境電商企業(yè)可對(duì)電子商務(wù)合同采取內(nèi)部審計(jì)，以達(dá)到防范和控制風(fēng)險(xiǎn)的目的。

1.“該簽不該簽”

跨境電商多與別國進(jìn)行貿(mào)易往來，在進(jìn)行電子合同簽訂前，應(yīng)由企業(yè)內(nèi)部審計(jì)部門人員進(jìn)行有針對(duì)性的監(jiān)督。以確保合同的可行性和效益性。對(duì)合同所涉及到的項(xiàng)目所在國的法律政治體制做有關(guān)調(diào)查，以確保合同在簽訂后能夠順利實(shí)施。避免因法律條款，政治體制沖突，使得合同無法正常履行，對(duì)企業(yè)造成損失。

2.“能簽不能簽”

跨境電商與其他國家企業(yè)進(jìn)行電子合同簽訂時(shí)，因?yàn)槭强绲赜螂娮淤Q(mào)易，企業(yè)內(nèi)部審計(jì)部門因?qū)献鞣胶灱s企業(yè)的技術(shù)水平，資質(zhì)能力等多方面進(jìn)行仔細(xì)考察，審核。以確保合同項(xiàng)目能夠順利實(shí)施。與此同時(shí)，在電子合同簽訂中，內(nèi)部審計(jì)人員還要監(jiān)督，合同簽訂的方式，合作國企業(yè)能否具備有電子商務(wù)合同簽訂的相關(guān)設(shè)備能力。如果對(duì)方企業(yè)所處地偏僻，設(shè)備、網(wǎng)絡(luò)等技術(shù)水平無法保證電子合同的簽訂過程順利進(jìn)行。應(yīng)及時(shí)提出解決方法，或改為傳統(tǒng)面簽方式以降低風(fēng)險(xiǎn)。

3.“怎么簽”

第3篇：電子合同法律風(fēng)險(xiǎn)范文

一、銀行電子化業(yè)務(wù)與傳統(tǒng)法律之間的不和諧

銀行的傳統(tǒng)業(yè)務(wù)使用的是紙質(zhì)的流通工具，與此相適應(yīng)的，傳統(tǒng)法律也同樣是建立在對(duì)紙質(zhì)流通工具進(jìn)行調(diào)整的基礎(chǔ)之上的。而電子化銀行的業(yè)務(wù)使用的是以電磁信息為載體的流通工具，因此，電子化銀行業(yè)務(wù)的快速發(fā)展使得傳統(tǒng)的法律原則、法律規(guī)則顯得已相對(duì)滯后甚至無能為力。

民法的原則規(guī)定和基礎(chǔ)，是以平等自愿性和互換性為基礎(chǔ)的傳統(tǒng)法律，由于業(yè)務(wù)的電子化發(fā)展，已明顯地越來越不適應(yīng)以集中交易、不特定主體為基礎(chǔ)的金融發(fā)展的需要，傳統(tǒng)民法中的主體平等，契約自由原則正受到限制。在金融法規(guī)領(lǐng)域，金融機(jī)構(gòu)和客戶之間的關(guān)系是不平等的，這種不平等不僅表現(xiàn)在主體之間實(shí)力的巨大差異上，而且由于銀行等金融機(jī)構(gòu)擁有法律授予的特許經(jīng)營權(quán)即行業(yè)壟斷，以致于客戶不得不與銀行等金融機(jī)構(gòu)打交道。同時(shí)，在經(jīng)濟(jì)民法中，交易和交易主體都是特定的，因而民法確立了契約自由原則，并且建立了一套完整的，承諾為核心的合同法規(guī)。而電子化銀行業(yè)務(wù)金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)為防范風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)行了嚴(yán)格的監(jiān)管和權(quán)力干預(yù)，從而產(chǎn)生了新的調(diào)控領(lǐng)域的規(guī)章制度，而正是這種監(jiān)管和權(quán)力干預(yù)，都對(duì)私法自治和契約自由進(jìn)行了限制。

許多電子化銀行業(yè)務(wù)交易都是采用金融電子化數(shù)據(jù)交換，也就是無紙化的電子合同的方式進(jìn)行，即在電腦網(wǎng)絡(luò)上按事先約定的編碼進(jìn)行，這與傳統(tǒng)的法律中的書面和口頭合同有著顯著的不同。合同形式往往是作為民事法律行為能否產(chǎn)生預(yù)期法律后果的形式條件，但傳統(tǒng)合同法中并未對(duì)這種電子化的合同形式作出明確規(guī)定。同時(shí)，基于因特網(wǎng)上金融業(yè)務(wù)沒有地域限制，在因特網(wǎng)上達(dá)成的金融電子化合同通常難以確定合同的簽訂地和發(fā)行地，從而很難確定電子化合同糾紛的管轄權(quán)；而且即使確定了合同糾紛的管轄權(quán)而在選擇依據(jù)時(shí)也會(huì)發(fā)生強(qiáng)烈的法律沖突，這就向因特網(wǎng)上交易適用一國國內(nèi)法律提出挑戰(zhàn)，從而迫切需要立法明確。

銀行業(yè)務(wù)電子化對(duì)法律帶來了空前的挑戰(zhàn)，法律只有改變自身才能適應(yīng)銀行業(yè)務(wù)的新形勢，只有通過法律的規(guī)則，才能嚴(yán)格把好基于銀行電子化產(chǎn)生的新金融產(chǎn)品的市場準(zhǔn)入關(guān)，才能確保不致于產(chǎn)生法律真空，才能有效地保障銀行電子業(yè)務(wù)的正常發(fā)展，才能嚴(yán)厲打擊破壞電子化業(yè)務(wù)的犯罪分子，從而確保銀行電子化業(yè)務(wù)的安全，保證銀行電子化業(yè)務(wù)走上良性運(yùn)行軌道。

，我國尚沒有專門調(diào)整銀行電子化業(yè)務(wù)的法律，僅有的相關(guān)金融行政規(guī)章也局限于對(duì)銀行的約束和管理，而對(duì)電子化銀行業(yè)務(wù)中銀行和客戶的權(quán)利義務(wù)關(guān)系則基本未涉及。在實(shí)踐中，電子化銀行業(yè)務(wù)一般都是依據(jù)銀行的一些內(nèi)部規(guī)章，銀行制定的格式合同進(jìn)行的，但銀行內(nèi)部的規(guī)章和一些格式條款的法律效力存在一定的不確定性，而電子銀行業(yè)務(wù)涉及內(nèi)容較全，法律關(guān)系復(fù)雜，涉及當(dāng)事人眾多，包括客戶參與電子資金劃撥的金融機(jī)構(gòu)，通訊線路提供者，計(jì)算機(jī)軟件、硬件供應(yīng)商，電力公司等。一旦發(fā)生糾紛，如何確定當(dāng)事人之間的法律責(zé)任是比較棘手的。目前在電子銀行業(yè)務(wù)實(shí)踐中已發(fā)生了不少的糾紛，其中較多的是銀行卡糾紛和電子匯兌糾紛，如同是銀行卡存款在銀行被冒領(lǐng)或在特約商戶被冒用而產(chǎn)生的糾紛案件，有的法院判決銀行承擔(dān)全部責(zé)任，客戶不承擔(dān)責(zé)任，還有少數(shù)的法院判決銀行和客戶共同承擔(dān)責(zé)任，立法的滯后，法院判決的不統(tǒng)一給銀行電子化業(yè)務(wù)帶來了較大的法律風(fēng)險(xiǎn)。

二、銀行電子化業(yè)務(wù)法律風(fēng)險(xiǎn)的防范

由于我國銀行電子化業(yè)務(wù)立法比較滯后，銀行電子化業(yè)務(wù)存在較大的法律風(fēng)險(xiǎn)，因此銀行應(yīng)加強(qiáng)電子化業(yè)務(wù)法律風(fēng)險(xiǎn)的事前防范，防患于未然。

（一）增強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)

信息技術(shù)大大拓寬了銀行服務(wù)的范圍，使新產(chǎn)品和服務(wù)不斷涌現(xiàn)，從而降低了客戶的交易成本，縮短了交易時(shí)間，提高了客戶的資金收益，增強(qiáng)了交易的靈活性。給客戶帶來了極大的便利，但電子化銀行業(yè)務(wù)的開放性，無邊界性也削弱了交易的可控性，因此，一定要注意防范可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。

（二）高度重視完善業(yè)務(wù)章程及業(yè)務(wù)協(xié)議

電子化銀行業(yè)務(wù)改變了傳統(tǒng)銀行的運(yùn)營模式，改變了銀行交易的過程和方式，客觀上就要求有新的立法點(diǎn)來規(guī)范新的業(yè)務(wù)行為，沒有相應(yīng)的立法，行為各方當(dāng)事人權(quán)責(zé)不清或權(quán)利義務(wù)不清等，不僅業(yè)務(wù)的快速發(fā)展，客觀上也容易造成大量糾紛，并且在糾紛處理中司法裁判容易產(chǎn)生隨意性，由于我國目前尚未制定專門調(diào)整電子化銀行業(yè)務(wù)的有關(guān)法律，在實(shí)際操作中，銀行電子化業(yè)務(wù)一般都是依據(jù)銀行的一些內(nèi)部規(guī)章，格式合同等一系列契約性文件進(jìn)行，對(duì)客戶和銀行權(quán)利義務(wù)進(jìn)行事先約定和明確，這是銀行和客戶之間的重要權(quán)責(zé)依據(jù)，具有法律效力。

對(duì)于我國銀行業(yè)在當(dāng)前所面臨的風(fēng)險(xiǎn)，銀行可通過與各當(dāng)事人之間一系列的契約性文件將其分?jǐn)偝鋈ィ?/p>

1、銀行與用戶之間的協(xié)議，盡可能詳盡地規(guī)定雙方的具體的權(quán)利和義務(wù)，合同條款應(yīng)重視銀行與客戶之間有關(guān)責(zé)任分擔(dān)的規(guī)定。

2、銀行與網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商之間的協(xié)議，應(yīng)明確約定對(duì)于由網(wǎng)絡(luò)服務(wù)系統(tǒng)的故障引發(fā)的有關(guān)損失應(yīng)如何處理。

3、銀行與硬件、軟件供應(yīng)商之間的協(xié)議。對(duì)因硬件、軟件原因引發(fā)的事故，對(duì)客戶或銀行造成損失的責(zé)任問題進(jìn)行約定，必須注意的是：《合同法》為防止一方當(dāng)事人濫用交易優(yōu)勢訂立不公平的格式合同，規(guī)定了若干限制性條款，所以銀行在擬定合同文本時(shí)，一方面要分?jǐn)偡蛛U(xiǎn)，另一方面也要注意條款的公平性和合法性。

（三）向客戶公開交易規(guī)則

銀行電子化業(yè)務(wù)是一項(xiàng)技術(shù)性較強(qiáng)的業(yè)務(wù)，用戶對(duì)一些交易環(huán)節(jié)及應(yīng)注意事項(xiàng)并不十分明確，銀行作為交易主體負(fù)有告知義務(wù)。

（四）適當(dāng)進(jìn)行客戶準(zhǔn)入控制

客戶資格的準(zhǔn)入是銀行電子化業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的第一道防線，銀行對(duì)電子化業(yè)務(wù)的客戶應(yīng)予一定限制。如在客戶的信用、收入、經(jīng)濟(jì)活動(dòng)等方面加以合理的條件限制。一方面有利于掌握客戶資料，培養(yǎng)優(yōu)質(zhì)客戶群，另一方面也可在一定程度上防止客戶欺詐。

銀行電子化業(yè)務(wù)的糾紛實(shí)踐表明，銀行與客戶之間的糾紛的發(fā)生常常與犯罪行為有關(guān)，而犯罪分子在實(shí)踐犯罪行為過程中常常利用偽造的客戶資料開立賬戶轉(zhuǎn)移資金，為從源頭上防范電子化銀行業(yè)務(wù)的欺詐風(fēng)險(xiǎn)，銀行在為客戶開立賬戶時(shí)應(yīng)注意對(duì)客戶身份的認(rèn)證，在實(shí)名制下，銀行如果末識(shí)別出犯罪分子偽造的身份證件，受到法院加重銀行識(shí)別客戶身份證件責(zé)任的趨勢影響，銀行極有可能被法院認(rèn)定有過錯(cuò)而被判承擔(dān)法律責(zé)任。

（五）增強(qiáng)證據(jù)意識(shí)，注意保全證據(jù)資料

在訴訟中，一般舉證原則是“誰主張、誰舉證”但銀行與普通消費(fèi)者之間的電子交易糾紛，法院可能會(huì)將主要舉證責(zé)任加在銀行一方面，這是因?yàn)樵诮Y(jié)算銀行業(yè)務(wù)模式中，交易雙方通過打印的存折，客戶填制的紙制單據(jù)等證明交易的內(nèi)容，這些證據(jù)除銀行留存外，大部分都有交客戶收存的正本，但在電子化銀行業(yè)務(wù)的交易中，交易數(shù)據(jù)只儲(chǔ)存在銀行，交易過程的記錄完全由銀行制作掌握，銀行在交易中處于絕對(duì)優(yōu)勢地位，因此舉證責(zé)任往往要由銀行承擔(dān)。這種以交易行為的特殊性為由，改變舉證責(zé)任的做法，在最高人民法院的判例中已被承認(rèn)。根據(jù)最高人民法院的文件對(duì)于金融電子化服務(wù)中發(fā)生的案件規(guī)定今年發(fā)生詐騙案件，銀行如不能證明存款人或持卡人有過錯(cuò)，且不能證明無紙化制度不存在缺陷，就很有可能被判承擔(dān)責(zé)任，這就對(duì)銀行數(shù)據(jù)管理提出了更為嚴(yán)格的要求。

在電子化業(yè)務(wù)中，銀行的電子化記錄屬于數(shù)據(jù)電文，在《民事訴訟法》及到目前為止的司法解釋中，關(guān)于證據(jù)種類的規(guī)定中尚無數(shù)據(jù)電文這一種。但數(shù)據(jù)電文的法律效力在《合同法》第11條中有所規(guī)定，該條規(guī)定：合同的書面形式是指合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！逗贤ā分饕趦煞矫婷鞔_了數(shù)據(jù)電文的法律效力，此外，人民銀行《銀行卡業(yè)務(wù)管理辦法》第38條規(guī)定：“發(fā)卡銀行依據(jù)密碼等電子信息為持卡人辦理的存、取款，轉(zhuǎn)賬結(jié)算等各類交易所產(chǎn)生的電子信息記錄，均為該項(xiàng)交易的有效憑據(jù)。發(fā)卡銀行可憑交易明細(xì)記錄或清單作為憑證記賬?！睋?jù)上所述，銀行的電子數(shù)據(jù)記錄在銀行電子化業(yè)務(wù)糾紛中具有十分重要的意義。對(duì)此，銀行應(yīng)該高度重視計(jì)算機(jī)及其他機(jī)器設(shè)備的運(yùn)用，維護(hù)及管理，建立健全相關(guān)規(guī)章制度，加強(qiáng)管理，明確保存和管理電子數(shù)據(jù)的有關(guān)措施，采取適當(dāng)方式，妥善保存各類電子數(shù)據(jù)信息，同時(shí)，加強(qiáng)員工技術(shù)培訓(xùn)，避免操作失誤，防止因數(shù)據(jù)丟失致使銀行的權(quán)利得不到法律的保護(hù)。

《最高法院關(guān)于民事經(jīng)濟(jì)審判方式改革問題若干的規(guī)定》第21條規(guī)定，對(duì)于證據(jù)，僅有本人陳述的其主張不予支持。另一方面，在證據(jù)的外在形式上，根據(jù)民事訴訟及最高法院的司法解釋，非原件的書證、物證不能單獨(dú)作為定案證據(jù)。由于電子銀行交易數(shù)據(jù)記錄完全由銀行自行制作，在嚴(yán)格意義上，這些記錄應(yīng)被歸入本人陳述一類，這對(duì)電子銀行糾紛中證據(jù)的證明力有很大影響。因此銀行在保存好電子數(shù)據(jù)記錄外，還要注意保存其他證據(jù)。如電子化銀行業(yè)務(wù)中，除保存好電子記錄外，還要注意保存錄音資料，每日電腦打印的日結(jié)單，以及銀行定期向客戶發(fā)出的信函，傳真等書面材料。這些資料是日益趨向無紙化的電子化銀行中僅存的書面材料，在處理電子化銀行業(yè)務(wù)中，除電子數(shù)據(jù)證據(jù)，客戶簽名的申請(qǐng)書外，其他證據(jù)十分有限。為避免銀行在日后的糾紛中處于被動(dòng)地位，最好在電子設(shè)備上加裝攝像設(shè)備。某銀行與客戶的幾起糾紛，就是因?yàn)殂y行的錄像資料證明客戶在取款過程中疏忽大意被他人偷看密碼而使銀行得以免責(zé)。

考慮到訴訟時(shí)效問題，銀行在保全證據(jù)中，應(yīng)按照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，資料至少保存兩年以上。

（六）支付密碼的風(fēng)險(xiǎn)防范

化銀行業(yè)務(wù)中，對(duì)客戶身份的確認(rèn)，在現(xiàn)階段私人密碼是銀行識(shí)別客戶身份的唯一方式。人民銀行《銀行卡業(yè)務(wù)管理辦法》第39條規(guī)定：“發(fā)卡銀行依據(jù)密碼等電子信息為持卡人辦理的存取款、轉(zhuǎn)帳結(jié)算等各類交易所產(chǎn)生的電子信息記錄，均為該項(xiàng)交易的有效憑證。發(fā)卡銀行可憑交易明細(xì)記錄或清單作為記賬憑證?！鄙鲜鲆?guī)定基本確定了本人行為原則。如某銀行信用卡業(yè)務(wù)章程規(guī)定：凡使用信用卡密碼進(jìn)行交易，發(fā)卡銀行均視為用戶本人所為，依據(jù)密碼等電子信息記錄辦理的各類結(jié)算交易所產(chǎn)生的電子記錄均為該交易的有效憑證。

在電子銀行業(yè)務(wù)中，客戶只要提供正確的密碼，銀行就視為該賬戶的合法客戶，由此引發(fā)的后果應(yīng)由客戶自己承擔(dān)。因此，密碼的正確使用與否是銀行與客戶劃分責(zé)任的界線，但在實(shí)踐中，客戶密碼被冒用時(shí)，在銀行和客戶之間如何確定過錯(cuò)方并進(jìn)而確定責(zé)任承擔(dān)主體十分困難。為避免上述情況發(fā)生，銀行應(yīng)加大對(duì)銀行電子化業(yè)務(wù)中密碼重要性的宣揚(yáng)，使客戶具備基本的自我保護(hù)和風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，應(yīng)告知客戶密碼設(shè)置盡量避免簡單化，并盡量不委托他人辦理。在銀行的營業(yè)場所、業(yè)務(wù)章程、ATM機(jī)等處提醒客戶設(shè)備密碼時(shí)應(yīng)注意防止密碼被破譯，在使用密碼、保存密碼時(shí)注意防止密碼被泄露。同時(shí)，銀行員工要樹立密碼的防范意識(shí)，并在業(yè)務(wù)操作中注意采取切實(shí)有效措施防范客戶密碼被泄露。

（七）強(qiáng)化內(nèi)部管理

電子銀行業(yè)務(wù)能否健康，能否減少業(yè)務(wù)糾紛，很大程度上取決于該業(yè)務(wù)的安全保密工作是否到位。為做好安全保密工作，銀行應(yīng)注意采用先進(jìn)的技術(shù)手段，加強(qiáng)傳輸過程中的加密、解密，設(shè)置嚴(yán)密的安全防火墻，加強(qiáng)銀行內(nèi)部管理，對(duì)業(yè)務(wù)管理人員應(yīng)進(jìn)行保密工作訓(xùn)練，并設(shè)計(jì)合理的數(shù)據(jù)管理崗位，專人、專崗、做到管理人員之間相互制約，互相監(jiān)督。

三、銀行電子化業(yè)務(wù)法律風(fēng)險(xiǎn)的化解

電子銀行業(yè)務(wù)已經(jīng)出現(xiàn)了一些糾紛，出現(xiàn)了法律風(fēng)險(xiǎn)。

（一）高度重視已發(fā)生的案件，包括未遂案件。

從銀行電子化糾紛的實(shí)際來看，相對(duì)于銀行其他類型的案件而言，電子化銀行業(yè)務(wù)糾紛的涉案金額比較小，多在百萬以內(nèi)，尤以幾萬幾十萬居多。但銀行電子化業(yè)務(wù)是建立在一定的電子信息處理技術(shù)基礎(chǔ)上的，而犯罪實(shí)踐表明，犯罪手段的發(fā)展幾乎是和的發(fā)展同步發(fā)展的，高科技早已被運(yùn)用到犯罪行為中去。因此銀行對(duì)電子化業(yè)務(wù)中發(fā)生的案件均要重視。而不論案件是否給銀行造成損失及造成損失大小。銀行對(duì)此類案件的處理不應(yīng)該僅僅立足于個(gè)案，而應(yīng)著眼于整個(gè)電子化銀行業(yè)務(wù)。因?yàn)閭€(gè)案的發(fā)生極有可能是犯罪分子運(yùn)用一定的電子信息技術(shù)造成的，及時(shí)查清案情并弄清犯罪分子的作案手法，有利于銀行及時(shí)采取技術(shù)補(bǔ)救措施，反之，如果沒有對(duì)發(fā)生的案件采取有效措施，將助長犯罪分子的犯罪氣焰，造成糾紛的蔓延，給電子化銀行業(yè)務(wù)的正常開展帶來沖擊。

（二）盡量與客戶協(xié)商解決糾紛

鑒于我國電子化銀行業(yè)務(wù)方面的立法相對(duì)滯后，存在較多空白，現(xiàn)行法律對(duì)電子化銀行業(yè)務(wù)中的多數(shù)糾紛沒有明確規(guī)定，在此情況下，協(xié)商解決糾紛是一個(gè)較好的選擇，一旦發(fā)生糾紛，銀行應(yīng)首先查明事實(shí)，判別各自過錯(cuò)，在分清責(zé)任后主動(dòng)與客戶協(xié)商按事前協(xié)議的約定公平合理地解決糾紛。

（三）積極利用司法機(jī)關(guān)破案并協(xié)助銀行解決糾紛。

在較多的電子化銀行業(yè)務(wù)中，密碼是銀行識(shí)別客戶身份的唯一方式，密碼的正確使用與否是銀行與客戶劃分責(zé)任的界線。對(duì)于因客戶自己保管或使用不慎等原因泄露密碼或被欺騙等原因?qū)⒚艽a告訴他人而導(dǎo)致客戶資金損失的，理應(yīng)由客戶負(fù)責(zé)。但客戶卻常常隱瞞自己的過失，要求銀行承擔(dān)責(zé)任，欲將損失轉(zhuǎn)嫁銀行，而銀行又缺乏足夠的證據(jù)予以反駁。在此情況下，銀行要充分利用公安機(jī)關(guān)的協(xié)助，促使客戶承認(rèn)自己的過失，化解銀行的風(fēng)險(xiǎn)。

（四）加強(qiáng)銀行系統(tǒng)內(nèi)對(duì)案件的協(xié)助

現(xiàn)階段，我國各商業(yè)銀行的分支機(jī)構(gòu)內(nèi)部機(jī)構(gòu)的電子化銀行業(yè)務(wù)多已實(shí)行了電腦聯(lián)網(wǎng)，而不同商業(yè)銀行間的電子化銀行尚未跨行聯(lián)網(wǎng)（銀聯(lián)的業(yè)務(wù)除外），因此犯罪分子針對(duì)電子化銀行業(yè)務(wù)的犯罪行為多數(shù)是在同一商業(yè)銀行系統(tǒng)內(nèi)進(jìn)行的。但常常涉及該商業(yè)銀行系統(tǒng)的不同地方分支機(jī)構(gòu)，往往是民事訴訟糾紛中必定是一家分支機(jī)構(gòu)是在異地訴訟，一家在本地訴訟?；谏鲜鲈颍瑢?duì)因犯罪行為引起的電子化銀行業(yè)務(wù)訴訟糾紛，銀行不同地方的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)從統(tǒng)一法人整體利益出發(fā)，充分利用當(dāng)?shù)胤种C(jī)構(gòu)在當(dāng)?shù)氐谋憷麠l件，加強(qiáng)對(duì)案件處理的協(xié)助，對(duì)異地分支機(jī)構(gòu)發(fā)生的案件充分配合、協(xié)助。

（五）訴訟中加強(qiáng)與法院的溝通

以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩是一項(xiàng)基本法律原則。事實(shí)的認(rèn)定主要靠證據(jù)，但在電子銀行業(yè)務(wù)糾紛中，證據(jù)的數(shù)量極其有限的，同時(shí)證據(jù)的證明力亦存在一定局限性；而我國與電子化銀行業(yè)務(wù)糾紛的有關(guān)法律又幾乎是空白的。因此，在審理電子化銀行業(yè)務(wù)糾紛過程中，法律的自由數(shù)量相當(dāng)大。此外電子化銀行業(yè)務(wù)與傳統(tǒng)銀行業(yè)務(wù)所使用的流通工具有所不同，傳統(tǒng)銀行所使用的是紙質(zhì)的流通工具，與之相適應(yīng)的是一系列調(diào)整紙質(zhì)流通工具的法律，而電子化銀行業(yè)務(wù)使用的是以電磁信息為載體的流通工具，傳統(tǒng)的法律原則，規(guī)則并不一定必然適用，因此在電子化銀行業(yè)務(wù)糾紛解決過程中，銀行與法院的溝通就顯得尤為重要。

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1、劉穎 《電子資金匯撥法》 北京法律出版社

2001

2、唐應(yīng)茂 《電子貨幣與法律》

北京法律出版社

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3、劉軍 《銀行法律事務(wù)》

北京法律出版社

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4、林金文 張晨穎 《試論銀行電子支付糾紛的處理原則》北京法律出版社

第4篇：電子合同法律風(fēng)險(xiǎn)范文

關(guān)鍵詞：商業(yè)銀行；賬戶貴金屬；法律風(fēng)險(xiǎn)

中圖分類號(hào)：F832.2 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào):1003－9031(2011)12－0059－03 DOI:10.3969/j.issn.1003-9031.2011.12.16

在國內(nèi)CPI連創(chuàng)新高、個(gè)人資產(chǎn)被侵蝕的情況下，黃金白銀等貴金屬成為理想投資保值產(chǎn)品，出現(xiàn)人民排隊(duì)買黃金，商家甚至出現(xiàn)斷貨現(xiàn)象。商業(yè)銀行趁勢而上，鼓勵(lì)金融創(chuàng)新，拓展盈利來源，積極推出與貴金屬相關(guān)的各種理財(cái)產(chǎn)品，個(gè)人賬戶貴金屬就是其中之一，受到人民群眾的“鼎力支持”，開戶量、交易量等屢創(chuàng)新高。

一、開通個(gè)人賬戶貴金屬時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）提交的身份證明被盜用的法律風(fēng)險(xiǎn)

出現(xiàn)此風(fēng)險(xiǎn)的原因有兩個(gè)，一是開戶人基于各種原因，不能親自到商業(yè)銀行的營業(yè)網(wǎng)點(diǎn)柜臺(tái)開通現(xiàn)金賬戶，以及辦理個(gè)人賬戶貴金屬的開通而委托他人代為辦理，自己的身份證明因受托人故意或者疏忽大意等各種原因，有被他人盜用的法律風(fēng)險(xiǎn)；二是商業(yè)銀行從業(yè)人員可能因故意或者疏忽大意等各種原因，盜用開戶人提交的身份證明，從事其他有損于開戶人合法權(quán)益的事宜，導(dǎo)致開戶人出現(xiàn)各種財(cái)產(chǎn)損失或者人身傷害。

針對(duì)此法律風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)于上述第一種原因造成的被盜用風(fēng)險(xiǎn)，大多數(shù)的商業(yè)銀行要求必須是本人才能開通本人的現(xiàn)金賬戶和在現(xiàn)金賬戶內(nèi)開通個(gè)人賬戶貴金屬，有效杜絕他人代為開戶的風(fēng)險(xiǎn)；對(duì)于第二種原因造成的被盜風(fēng)險(xiǎn)，開戶人在提交身份證明的復(fù)印件時(shí)，需在身份證明的復(fù)印件上注明如下提示：“――此身份證復(fù)印件，僅為申請(qǐng)xx銀行開通個(gè)人賬戶貴金屬，不得轉(zhuǎn)為其它用途，xxx本人簽名――”。在此行注明的提示語前后需加上“――”符號(hào)，目的是避免他人在提示語前后添加其他詞語。

（二）沒有閱讀或者仔細(xì)閱讀商業(yè)銀行提供的開戶申請(qǐng)書或者開戶協(xié)議的法律風(fēng)險(xiǎn)

出現(xiàn)此風(fēng)險(xiǎn)也有兩個(gè)原因，一是商業(yè)銀行的營業(yè)網(wǎng)點(diǎn)柜臺(tái)工作人員有工作時(shí)限和工作效率的考核[1]，希望辦理業(yè)務(wù)的客戶在最短的時(shí)間內(nèi)辦理完畢，沒有耐心等待客戶認(rèn)真閱讀開戶申請(qǐng)書等文件，而是直接指明需要客戶簽字的地方，讓客戶簽字走人；第二個(gè)原因是客戶自己疏忽大意或者其他原因，認(rèn)為不會(huì)有什么問題而不閱讀或者不仔細(xì)閱讀商業(yè)銀行提供的開戶申請(qǐng)書等文件。如果客戶沒有閱讀或者仔細(xì)閱讀商業(yè)銀行提供的開戶申請(qǐng)書或者開戶協(xié)議而草率的在相關(guān)文件上簽字，而一旦相關(guān)文件上的規(guī)定對(duì)客戶有很大的不利或者影響，一旦產(chǎn)生糾紛，基于客戶已經(jīng)簽字的文件，提出抗辯或者支撐意見就顯得比較被動(dòng)和困難，以致引起不必要的損失。

（三）對(duì)有疑問的地方?jīng)]有提出異議或者要求商業(yè)銀行予以說明的法律風(fēng)險(xiǎn)

客戶在面對(duì)商業(yè)銀行時(shí)，是顯著的弱勢方，且商業(yè)銀行提供的開戶申請(qǐng)書或者開戶協(xié)議等文件，是典型的格式合同，而對(duì)于格式合同，處于弱勢的客戶如何保護(hù)自己的權(quán)益，《合同法》第三十九條規(guī)定：“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明?！睂?duì)于限制或者免除責(zé)任的相關(guān)條款，商業(yè)銀行沒有主動(dòng)說明的義務(wù)，只能由客戶自己提出要求，商業(yè)銀行才負(fù)有依據(jù)客戶的要求予以說明的義務(wù)，而一旦客戶沒有要求商業(yè)銀行予以說明，且商業(yè)銀行留存了客戶沒有要求商業(yè)銀行予以說明的證據(jù)，客戶就處在很不利的位置。

二、貴金屬定價(jià)及其價(jià)格波動(dòng)導(dǎo)致的法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）貴金屬定價(jià)所引起的法律風(fēng)險(xiǎn)

在賬戶貴金屬中，定價(jià)權(quán)是掌握在商業(yè)銀行手中，商業(yè)銀行一般在開戶申請(qǐng)書或者開戶協(xié)議等類似的格式合同文本中規(guī)定：商業(yè)銀行作為賬戶貴金屬業(yè)務(wù)的做市商，在綜合考慮國際及國內(nèi)市場黃金價(jià)格走勢、本商業(yè)銀行交易頭寸情況及市場流動(dòng)性、外幣對(duì)人民幣匯率波動(dòng)等因素后，在價(jià)量平衡的基礎(chǔ)上才向客戶進(jìn)行報(bào)價(jià)，并有權(quán)根據(jù)國際市場變化實(shí)時(shí)更新?？蛻敉ㄟ^電子銀行渠道交易的成交價(jià)格及交易明細(xì)以電子銀行渠道記載的成交記錄為準(zhǔn)。

很多客戶以為賬戶貴金屬的價(jià)格是嚴(yán)格依照國際市場上的貴金屬價(jià)格而變動(dòng)，而并不清楚賬戶貴金屬最終的定價(jià)權(quán)是掌握在商業(yè)銀行自己的手中，而且有可能出現(xiàn)同一時(shí)間不同商業(yè)銀行之間的報(bào)價(jià)及其成交價(jià)都不一樣。一旦對(duì)商業(yè)銀行的報(bào)價(jià)或者成交價(jià)產(chǎn)生糾紛，如果客戶沒有在簽訂開戶申請(qǐng)書或者開戶協(xié)議等文本時(shí)注意此類風(fēng)險(xiǎn)，由商業(yè)銀行制定的類似格式合同文本就不利于客戶。

（二）貴金屬價(jià)格變動(dòng)所引起的法律風(fēng)險(xiǎn)

1.賬戶貴金屬價(jià)格變動(dòng)及其法律風(fēng)險(xiǎn)。商業(yè)銀行為了鎖定利益，回避或者免除、限制責(zé)任，在制定的格式合同類型的開戶申請(qǐng)書或者開戶協(xié)議等文本中規(guī)定：客戶在辦理賬戶貴金屬買賣業(yè)務(wù)前，客戶應(yīng)充分了解買賣賬戶貴金屬的風(fēng)險(xiǎn)。賬戶貴金屬業(yè)務(wù)面臨包括政策風(fēng)險(xiǎn)、價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)、利率風(fēng)險(xiǎn)、通訊系統(tǒng)安全、網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全在內(nèi)的各種風(fēng)險(xiǎn)。受國際上各種政治、經(jīng)濟(jì)因素及各種突發(fā)事件的影響，貴金屬價(jià)格可能發(fā)生劇烈波動(dòng)，客戶應(yīng)充分認(rèn)識(shí)到此項(xiàng)業(yè)務(wù)可能涉及的風(fēng)險(xiǎn)，并自行承擔(dān)貴金屬價(jià)格漲跌波動(dòng)引起的投資風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)因商業(yè)銀行不可合理控制的交易系統(tǒng)故障、網(wǎng)絡(luò)通訊故障等因素，或自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力原因造成的損失，商業(yè)銀行不承擔(dān)責(zé)任。商業(yè)銀行用“不可合理控制”這一模糊和不具有明確執(zhí)行方向的語言，排除了自己承擔(dān)因自身交易系統(tǒng)故障、網(wǎng)絡(luò)通訊故障所產(chǎn)生的責(zé)任，“切實(shí)”體現(xiàn)了客戶的弱勢地位。所有的貴金屬價(jià)格變動(dòng)的系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)和非系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)，基本上都由客戶承擔(dān)，商業(yè)銀行“旱澇保收”。

2.非正常價(jià)格變動(dòng)及其交易的法律風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于因交易系統(tǒng)故障、網(wǎng)絡(luò)通訊故障或其他不可抗力導(dǎo)致的成交價(jià)格有誤、成交金額有誤、成交幣種賬戶相關(guān)明細(xì)項(xiàng)目有誤的交易，以及因前述原因造成客戶不能交易或交易延遲的，責(zé)任承擔(dān)者是誰呢？商業(yè)銀行應(yīng)對(duì)這些風(fēng)險(xiǎn)的方式，就是規(guī)定對(duì)有誤的交易，商業(yè)銀行有權(quán)取消交易或按照雙方商定的正常價(jià)格補(bǔ)做交易；對(duì)于不能交易或交易延遲的，商業(yè)銀行不承擔(dān)任何經(jīng)濟(jì)或法律責(zé)任。而對(duì)于非商業(yè)銀行過錯(cuò)原因造成的非正常交易，以及明顯偏離市場價(jià)格并且導(dǎo)致商業(yè)銀行遭受損失的非正常交易，商業(yè)銀行有權(quán)取消交易并采取措施防止該類交易繼續(xù)發(fā)生。以及對(duì)于發(fā)生非正常交易的相關(guān)賬戶，非正常交易的電腦確認(rèn)、成交證實(shí)書及其他憑證一律無效，客戶也不得憑以主張權(quán)利。

三、商業(yè)銀行單方面變更相關(guān)文件的法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）商業(yè)銀行制定或者與客戶簽訂的文件

對(duì)于個(gè)人賬戶貴金屬，商業(yè)銀行準(zhǔn)備的核心文件是個(gè)人開戶申請(qǐng)書、個(gè)人賬戶貴金屬開戶（交易）協(xié)議（章程）、個(gè)人賬戶貴金屬客戶告知書等，其他文件包括服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、操作流程、收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、各項(xiàng)通知公告等文件，客戶簽訂的交易協(xié)議、開戶申請(qǐng)書等，是嚴(yán)格約定商業(yè)銀行與客戶雙方權(quán)利義務(wù)的法律文件，但是商業(yè)銀行為了規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)于部分核心條款如收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)等，并不規(guī)定在簽訂的開戶申請(qǐng)書或者交易協(xié)議中，而是以商業(yè)銀行單方的公告予以通知。

（二）商業(yè)銀行單方面變更相關(guān)文件的法律風(fēng)險(xiǎn)

商業(yè)銀行為了獲得利益的最大化和工作的最大便利性，盡量降低自身的責(zé)任，一般在開戶申請(qǐng)書、交易協(xié)議、需要客戶簽字認(rèn)可的客戶告知書等文件中，規(guī)定商業(yè)銀行有單方面變更相關(guān)文件的權(quán)利。如商業(yè)銀行有權(quán)依據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章或業(yè)務(wù)需要對(duì)個(gè)人賬戶貴金屬業(yè)務(wù)服務(wù)的內(nèi)容、操作流程、客戶須知或收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)等進(jìn)行調(diào)整，涉及收費(fèi)或其他客戶權(quán)利義務(wù)變更的調(diào)整，于商業(yè)銀行正式對(duì)外公告后施行，自公告施行之日公告內(nèi)容構(gòu)成對(duì)商業(yè)銀行與客戶間協(xié)議約定的有效修改和補(bǔ)充。

但是，如果客戶基于簽訂的客戶告知書、開戶申請(qǐng)書、交易協(xié)議等文件，而不接受商業(yè)銀行的單方面變更時(shí)，商業(yè)銀行如何處理？商業(yè)銀行同樣在客戶已經(jīng)簽署的上訴文書中強(qiáng)勢規(guī)定：如果客戶不同意接受商業(yè)銀行的調(diào)整內(nèi)容，客戶有權(quán)向商業(yè)銀行申請(qǐng)終止個(gè)人賬戶貴金屬業(yè)務(wù)相關(guān)服務(wù)。而客戶既不申請(qǐng)終止服務(wù)，又繼續(xù)使用商業(yè)銀行個(gè)人賬戶貴金屬業(yè)務(wù)服務(wù)的，視為客戶接受商業(yè)銀行對(duì)個(gè)人賬戶貴金屬業(yè)務(wù)服務(wù)的相關(guān)調(diào)整。

四、爭議解決方式法律風(fēng)險(xiǎn)與格式合同抗辯理由不成立的法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）爭議解決方式的法律風(fēng)險(xiǎn)

商業(yè)銀行在設(shè)計(jì)開戶申請(qǐng)書或者交易協(xié)議時(shí)，對(duì)于爭議解決的方式的規(guī)定，一如既往地傾向于商業(yè)銀行，商業(yè)銀行規(guī)定的爭議解決方式不管是仲裁還是訴訟，對(duì)于仲裁機(jī)構(gòu)和訴訟法院的選擇，留給客戶發(fā)揮的空間基本沒有，要么是選擇在商業(yè)銀行所在地的法院提訟，要么規(guī)定對(duì)商業(yè)銀行在地里位置、文化環(huán)境等有利的仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁。而一旦客戶與商業(yè)銀行不處在同一個(gè)城市，或者不習(xí)慣于仲裁或者訴訟之一，客戶對(duì)爭議解決方式和解決機(jī)構(gòu)的選擇，由于格式文本的規(guī)定，而只能被動(dòng)應(yīng)對(duì)。

即使客戶依據(jù)本文下述的相關(guān)理由，申請(qǐng)人民法院認(rèn)定商業(yè)銀行提供的格式合同等文本無效或者申請(qǐng)人民法院依法予以撤銷，對(duì)于爭議解決方式的條款，《合同法》第五十七條規(guī)定：“合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力?！?/p>

（二）客戶以商業(yè)銀行提供的格式合同等文本無效的抗辯理由不成立的法律風(fēng)險(xiǎn)

1.商業(yè)銀行為避免自己設(shè)計(jì)的格式合同等文本被法院或仲裁機(jī)構(gòu)撤銷或認(rèn)定無效所做的條文安排。商業(yè)銀行均擁有自己的法務(wù)部門，以及團(tuán)隊(duì)強(qiáng)大的擔(dān)當(dāng)法律顧問的律師事務(wù)所，在設(shè)計(jì)個(gè)人賬戶貴金屬的各項(xiàng)格式合同文本時(shí)，均會(huì)認(rèn)真衡量和考慮《合同法》及最高人民法院關(guān)于《合同法》的司法解釋中對(duì)格式合同或條款的限制性規(guī)定，在設(shè)計(jì)格式合同或格式條款時(shí)，嚴(yán)格按照《合同法》第三十九條的規(guī)定：“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明”。以及最高人民法院的《關(guān)于適用若干問題的解釋（二）》第六條的規(guī)定：“提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合《合同法》第三十九條所稱‘采取合理的方式’。但是提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。”

商業(yè)銀行對(duì)此采取的應(yīng)對(duì)方式，對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同、協(xié)議或者客戶告知書中采用足以引起客戶注意的大號(hào)字體、符號(hào)、字體、不同顏色等特別標(biāo)識(shí)，或者在客戶簽字的地方特地注明：本人已認(rèn)真閱讀本文件全文，并特別注意了某幾條的內(nèi)容，某某商業(yè)銀行已應(yīng)本人要求對(duì)有關(guān)條款予以詳細(xì)說明，本人對(duì)相關(guān)條款的含義及相應(yīng)的法律后果已全部通曉并充分理解，本人同意遵守本文件的各項(xiàng)條款，自愿承擔(dān)個(gè)人賬戶貴金屬業(yè)務(wù)的投資風(fēng)險(xiǎn)。以此來實(shí)現(xiàn)商業(yè)銀行采取合理的方式提醒客戶注意，并回答了客戶的詢問，對(duì)相關(guān)條款予以了說明。

2.客戶可申請(qǐng)法院認(rèn)定合同或者合同部分條款無效或者撤銷合同來保障自己的權(quán)益?？蛻艨筛鶕?jù)《合同法》第四十條及上述其他法律條文的規(guī)定，以商業(yè)銀行設(shè)定的關(guān)于個(gè)人賬戶貴金屬涉及到的各式格式合同文本存在免除商業(yè)銀行自身責(zé)任、加重客戶責(zé)任、排除客戶主要權(quán)利為由，申請(qǐng)法院認(rèn)定格式合同無效或者格式合同的部分條款無效。如因商業(yè)銀行的原因造成非正常價(jià)格變動(dòng)及其交易的責(zé)任承擔(dān)，商業(yè)銀行把此責(zé)任加到了客戶的頭上，加重了客戶的責(zé)任?？蛻粢部梢砸罁?jù)《合同法》第五十四條第一款的規(guī)定：“下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時(shí)顯失公平的”向法院申請(qǐng)認(rèn)撤銷合同，如商業(yè)銀行基于自身的強(qiáng)勢地位提出的單方修改相關(guān)文件或者協(xié)議的權(quán)利，對(duì)于弱勢的客戶而言，是顯失公平的。同時(shí)，客戶申請(qǐng)法院撤銷合同，需在知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)。但是，客戶向法院申請(qǐng)認(rèn)定合同或者合同部分條款無效或者撤銷合同，最終的判定權(quán)是在法院，客戶有可能基于各種原因如法院對(duì)格式合同或格式條款的解釋不同而存在敗訴的風(fēng)險(xiǎn)[4]。

綜上所述，在面對(duì)強(qiáng)勢的商業(yè)銀行時(shí)，處于弱勢地位的客戶選擇投資商業(yè)銀行開發(fā)的個(gè)人賬戶貴金屬，需要承擔(dān)包括法律風(fēng)險(xiǎn)的各種風(fēng)險(xiǎn)。本文分析的法律風(fēng)險(xiǎn)，構(gòu)成客戶選擇是否投資賬戶貴金屬的考量因素，了解風(fēng)險(xiǎn)比不了解甚至不知道風(fēng)險(xiǎn)，更能使人運(yùn)籌帷幄，畢竟，金融投資，不是在規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，而是在經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。

參考文獻(xiàn)：

[1]永誼.白銀秘史:東西方貨幣戰(zhàn)爭史[M].重慶：重慶出版社，2011.

[2]傅罡，李向軍，李永強(qiáng).商業(yè)銀行績效管理[M].北京：清華大學(xué)出版社，2006.

第5篇：電子合同法律風(fēng)險(xiǎn)范文

1．電子商務(wù)合同的特點(diǎn)(在誠實(shí)信用原則方面的特殊規(guī)定性)

第一，電子商務(wù)合同本質(zhì)上是新的商業(yè)信用服務(wù)模式下的電子契約?；ヂ?lián)網(wǎng)的匿名性和開放性對(duì)商務(wù)在信用上提出了更高的要求，但從長遠(yuǎn)來看，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)本身也提供了很強(qiáng)的商業(yè)激勵(lì)，為商務(wù)提供了一種新的信用服務(wù)商業(yè)模式.在這種新的商業(yè)模式下，交易活動(dòng)具有很大的不確定性，交易雙方在誠實(shí)信用上即使要求很高也不滿足，為了保障自身利益，當(dāng)事人要用合同來保護(hù)自己，這樣，電子商務(wù)合同就成為誠實(shí)守信要求的必然。

第二，電子商務(wù)合同就其最終目的來說是誠實(shí)信用原則的法律支撐。電子商務(wù)發(fā)展的一個(gè)重要條件就是要有誠實(shí)信用的社會(huì)商業(yè)環(huán)境，而網(wǎng)絡(luò)的虛擬性與匿名性使得這一良性環(huán)境很難形成，因此，建立良好的誠實(shí)信用下的商業(yè)環(huán)境是當(dāng)前發(fā)展電子商務(wù)的重要目標(biāo)?！捌跫s即法律”，電子商務(wù)合同作為一種契約，當(dāng)事人一旦簽訂就必須誠信地遵守和履行，否則就要受到法律的制裁。

第三，電子商務(wù)合同是以誠實(shí)信用為執(zhí)行原則的法律程序限定。我國修改后的新《合同法》統(tǒng)一了此前的幾個(gè)合同法，適用于整個(gè)民商事領(lǐng)域，合同法第 6條規(guī)定：“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則?！边@就明確，誠實(shí)信用原則應(yīng)適用于合同的全過程，包括合同的訂立、履行、變更、解除等各個(gè)階段。作為合同的一種，可以說誠實(shí)信用原則也是電子商務(wù)合同的執(zhí)行原則。既然新《合同法》明確規(guī)定了誠實(shí)信用原則作為基本執(zhí)行原則的地位，那么電子商務(wù)合同就其法律程序如合同訂立、履行、變更和解除等來看，也就應(yīng)該以誠實(shí)信用為限定原則，即要以誠實(shí)信用作為執(zhí)行原則的法律程序限定。

2．誠實(shí)信用原則在電子商務(wù)合同方面的作用

首先，誠實(shí)信用原則本質(zhì)上在新的商業(yè)信用服務(wù)模式下表現(xiàn)為道德內(nèi)容的法律原則。正如臺(tái)灣學(xué)者林誠二先生指出的：“誠實(shí)信用原則系道德規(guī)范，乃法律道德化之表征，學(xué)者乃立之為法律之最高指導(dǎo)原則。易言之，誠實(shí)衡平原則系一種領(lǐng)導(dǎo)性規(guī)范?！毙碌纳虡I(yè)信用服務(wù)模式下，誠實(shí)信用原則更是電子商務(wù)中重要原則的支柱，即在電子商務(wù)合同中它必然要上升為一種原則性的要求，并最終以多種形式進(jìn)行獎(jiǎng)罰。因此，在我國，誠實(shí)信用原則是合同法的基礎(chǔ)，遵守誠實(shí)信用是一切合同包括電子商務(wù)合同都要履行的義務(wù)，它是一項(xiàng)重要的法律原則，雖然這種原則往往表現(xiàn)為一種道德內(nèi)容。

其次，誠實(shí)信用原則是電子商務(wù)合同的執(zhí)行原則。誠實(shí)信用原則就是要求電子商務(wù)雙方當(dāng)事人相互約定，以誠實(shí)不欺、遵守信用的方式和態(tài)度簽定和履行合同。所以誠實(shí)信用原則就其適用性來講，應(yīng)該適用于電子商務(wù)合同的全過程，包括合同的訂立、履行、終止等各個(gè)階段，而就其地位來說，則應(yīng)該是電子商務(wù)合同的重要執(zhí)行原則。關(guān)于這一點(diǎn)，具體表現(xiàn)在：在電子商務(wù)合同訂立階段，誠實(shí)信用原則對(duì)先契約義務(wù)具有指引作用；在電子商務(wù)合同履行階段，誠實(shí)信用原則是合同履行的原則與前提；在電子商務(wù)合同解釋過程中，誠實(shí)信用是重要的解釋原則和標(biāo)準(zhǔn)；在電子商務(wù)合同終止后，誠實(shí)信用原則是后契約義務(wù)履行的重要保障。

再次，誠實(shí)信用原則還為電子商務(wù)合同的有效性提供了原則限定。電子商務(wù)的特殊性決定電子商務(wù)合同的有效性必須在誠實(shí)信用原則限定下才有可能實(shí)現(xiàn)。

3．電子商務(wù)合同與誠實(shí)信用原則的契合性

電子商務(wù)合同的特殊性以及誠實(shí)信用原則對(duì)電子商務(wù)合同的有效作用使得兩者在一定程度上可以契合。表現(xiàn)在：

一是相互規(guī)定性上的契合。從電子商務(wù)在誠實(shí)信用原則方面的特殊要求來看：電子商務(wù)合同作為一種新的商業(yè)信用服務(wù)模式下的電子契約，本身就是誠實(shí)信用交易需要下的產(chǎn)物；就其最終目的來說，為了在誠實(shí)信用的環(huán)境下實(shí)現(xiàn)資本的有效運(yùn)行就必然把這一原則加以強(qiáng)調(diào)，并上升到法律條款高度，如上面所述，在電子商務(wù)合同的訂立、履行以及終止等過程中，誠實(shí)信用作為執(zhí)行原則已經(jīng)以法律形式被確定了。從誠實(shí)信用原則在電子商務(wù)合同中的作用來看：誠實(shí)信用原則本質(zhì)上在新的商業(yè)信用服務(wù)模式下表現(xiàn)為道德內(nèi)容的法律原則，為電子商務(wù)合同的有效性提供了原則限定，在一定程度上已經(jīng)是電子商務(wù)合同的執(zhí)行原則了。可見，兩者在規(guī)定性上具有契合性。

二是兩者所張揚(yáng)的經(jīng)濟(jì)價(jià)值目標(biāo)可以契合。從經(jīng)濟(jì)交易安全看：電子商務(wù)貿(mào)易是一種契約貿(mào)易，在這種契約貿(mào)易下，有效的電子商務(wù)合同以契約的方式為信任提供風(fēng)險(xiǎn)限定，從而為商務(wù)貿(mào)易中的各方當(dāng)事人提供了交易安全的基本保障。而誠實(shí)信用原則作為電子商務(wù)的靈魂，通過為電子商務(wù)合同風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)確立的一般原則，能有效地救治合同失靈，保障經(jīng)濟(jì)交易的安全有效運(yùn)行。從經(jīng)濟(jì)價(jià)值本身來看：誠實(shí)信用原則本身就蘊(yùn)涵了豐富的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，它本身所決定的高效性，能降低當(dāng)事人的交易成本；作為基本的法律原則，它還具有解釋電子商務(wù)合同、填補(bǔ)其條款漏洞的功能，如果與電子商務(wù)合同相契合，就能有效平衡合同當(dāng)事人及其與社會(huì)之間的利益，降低成本并實(shí)現(xiàn)資本的有效利用，進(jìn)而最大限度地實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)價(jià)值。

二、合同法支撐下的電子商務(wù)合同有效性問題探討

1．功能問題上

我國新《合同法》第11條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！边@其實(shí)是以“功能等同”的方法認(rèn)可了由“數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)”為表現(xiàn)形式的電子合同屬于書面合同。這種對(duì)電子合同功能的承認(rèn)，是一個(gè)前提性的條件，是對(duì)電子商務(wù)活動(dòng)的充分認(rèn)可與支持，基本上解決了電子商務(wù)合同的有效性問題。

2．時(shí)間問題上

電子商務(wù)合同中存在著數(shù)據(jù)容易編造以及各種病毒侵蝕等問題，因此在現(xiàn)有法律滯后的情況下，新《合同法》第25條規(guī)定“承諾生效時(shí)合同成立?！钡?6條和第 16條第2款也規(guī)定，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，如果收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；如果未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間，而一般把數(shù)據(jù)電文到達(dá)的時(shí)間確定為承諾到達(dá)的時(shí)間。此外，合同法在第33條中還規(guī)定：“當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立?！币虼?，當(dāng)事人之間可以以簽定確認(rèn)書的時(shí)間作為合同成立的時(shí)間，這對(duì)電子合同有效性的確立又進(jìn)了一步。

3．地點(diǎn)問題上

第6篇：電子合同法律風(fēng)險(xiǎn)范文

風(fēng)險(xiǎn)和利益，是企業(yè)應(yīng)注意的兩個(gè)重要問題，對(duì)任何一個(gè)現(xiàn)代企業(yè)而言，在參與市場競爭中都會(huì)面臨各種風(fēng)險(xiǎn)，現(xiàn)在法律風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)成為企業(yè)最為常見、發(fā)生率最高的風(fēng)險(xiǎn)，法律風(fēng)險(xiǎn)存在于企業(yè)經(jīng)營發(fā)展的每一個(gè)環(huán)節(jié)，如果不加以重視和及時(shí)規(guī)避、化解，一旦風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)，它會(huì)給企業(yè)帶來極大的甚至是災(zāi)難性的后果，往往一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)實(shí)現(xiàn)，即可抵消企業(yè)很長時(shí)間的努力所得，有時(shí)對(duì)企業(yè)甚至是致命的，法律風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)成為企業(yè)必須重視的重要問題。

企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)屬于企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的范疇，它是指企業(yè)預(yù)期與未來實(shí)際結(jié)果發(fā)生差異而導(dǎo)致企業(yè)必須承擔(dān)法律責(zé)任，并因此給企業(yè)造成損害的可能性。

企業(yè)常見合同法律風(fēng)險(xiǎn)與防范

合同是企業(yè)經(jīng)營的直接體現(xiàn)，企業(yè)在經(jīng)營中必然會(huì)簽署大量的合同，用以規(guī)范合同各方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。從實(shí)踐中發(fā)生的法律糾紛來看，幾乎都是由于合同在簽訂時(shí)不規(guī)范、不詳細(xì)、少風(fēng)險(xiǎn)預(yù)評(píng)估，履行過程中違約及不根據(jù)需要訂立合同所造成的，可以說，合同風(fēng)險(xiǎn)是企業(yè)現(xiàn)實(shí)存在的最大、最經(jīng)常發(fā)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。

合同法律風(fēng)險(xiǎn)：指企業(yè)在經(jīng)營過程中，在合同訂立、履行、變更、終止及違約責(zé)任等的確定過程中，企業(yè)利益受到損害的風(fēng)險(xiǎn)。

一、合同簽定前法律風(fēng)險(xiǎn)與防范

1、對(duì)簽約主體信用調(diào)查了解

簽訂合同前最好要調(diào)查了解對(duì)方的商業(yè)信譽(yù)和履約能力。主要包括調(diào)查了解對(duì)方的財(cái)產(chǎn)狀況、經(jīng)營狀況、履約能力、商業(yè)信謄等情況。

2、企業(yè)公章或合同專用章的審核

根據(jù)我國當(dāng)前法律對(duì)企業(yè)公章和合同章的使用規(guī)定，在合同中，就算沒有企業(yè)法定代表人或者授權(quán)人的簽字，只要蓋上了公章或者合同章，該合同對(duì)該企業(yè)就具有法律效力。雖然我國實(shí)行嚴(yán)格的公章管理制度，即規(guī)定由公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)公章的刻制，私刻公章屬于違法乃至犯罪的行為，盡管如此，社會(huì)上仍然存在許多偽造公章的行為，因此，在合同簽署時(shí)應(yīng)當(dāng)詳細(xì)辨認(rèn)公章是否為合同當(dāng)事人的真實(shí)印章，以免上當(dāng)受騙。

3、合同主體資格的審核

（1）對(duì)自然人為合同簽署當(dāng)事人行為能力的審核

我國法律規(guī)定，無民事行為能力人實(shí)施的民事行為為無效民事行為，合同簽署是典型的民事法律行為，故考察合同簽署人是否具有相應(yīng)民事行為能力顯得十分重要。

簽訂合同應(yīng)有相應(yīng)的行為能力：我國法律規(guī)定，十八歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)；十六歲以上不滿十八歲的公民，以自己勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人；十歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)，其他民事活動(dòng)由他的法定人，或者征得他的法定人的同意。不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無民事行為能力人，由他的法定人民事活動(dòng)。不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與其精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)，其他民事活動(dòng)由他的法定人，或者征得他的法定人的同意。

根據(jù)上述規(guī)定，簽訂合同的人應(yīng)當(dāng)是年滿十八周歲的成年人，或者已滿十六周歲，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，同時(shí)必須是在精神狀態(tài)上是具有相應(yīng)民事行為能力。另根據(jù)合同法的規(guī)定，限制民事行為能力人簽署的單純獲利的合同或者與他的年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的合同是有效的合同。因此簽訂合同時(shí)應(yīng)首先審核當(dāng)事人的民事行為能力，避免與無民事或限制民事行為能力人簽署合同而導(dǎo)致合同無效并因此承擔(dān)法律風(fēng)險(xiǎn)情況發(fā)生。

（2）對(duì)單位或企業(yè)為合同簽署當(dāng)事人的審核

以單位或企業(yè)為對(duì)象簽署的合同，往往涉及金額大，合同簽署時(shí)更應(yīng)注意防止合同主體不適格的問題出現(xiàn)。

因?yàn)槲覈蓪?duì)某些行業(yè)的從業(yè)資格做了限制性規(guī)定，沒有從業(yè)資格的單位不得從事特定的業(yè)務(wù)，如果與沒有資格的主體簽訂此類合同將給企業(yè)帶來法律風(fēng)險(xiǎn)。

簽約時(shí)應(yīng)審核合同當(dāng)事人主體資質(zhì)及合同項(xiàng)目是否違反了國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營和禁止經(jīng)營的規(guī)定，比如說，經(jīng)營醫(yī)藥，需要相應(yīng)的國家藥品生產(chǎn)或經(jīng)營許可證，經(jīng)營采礦，需要相應(yīng)的采礦許可證，否則，就算合同簽訂了也會(huì)導(dǎo)致無效。簽訂前應(yīng)了解合作對(duì)象的基本情況，在簽訂合同的時(shí)候避免因主體資格問題導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。

對(duì)單位或企業(yè)的資質(zhì)的審核，要看其是否持有相應(yīng)的行政許可證書或《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，注意是否已正常年檢，盡可能了解對(duì)方簽約時(shí)真實(shí)的全稱、住所地、經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、經(jīng)營范圍、注冊(cè)資本、法定代表人等情況，了解單位或企業(yè)是有限責(zé)任公司、股份有限公司，是總公司、分公司、公司分支機(jī)構(gòu)還是其他單位組織。

對(duì)個(gè)人獨(dú)資、個(gè)人合伙企業(yè)、個(gè)體工商戶要了解其是否領(lǐng)取《營業(yè)執(zhí)照》以及負(fù)責(zé)人的具體身份情況，業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營人是否一致。

（3）人的授權(quán)是否真實(shí)、充分

有一些合同采用由人簽署的情況。對(duì)此，應(yīng)當(dāng)注意審核簽署合同的人是否具有權(quán)限。根據(jù)我國法律的相關(guān)規(guī)定，沒有權(quán)的人的沒有法律約束力，除非該構(gòu)成表見。

簽署合同時(shí)應(yīng)當(dāng)要求對(duì)方出示委托書，不要預(yù)先發(fā)出蓋章的空白介紹信和空白合同書，如果必須這樣，則必須嚴(yán)格控制，應(yīng)在空白介紹信中明確規(guī)定該代表可以簽訂合同的具體項(xiàng)目、金額上限，以及有權(quán)獨(dú)立簽訂合同的時(shí)間期限。在他們的職務(wù)停止后，一定要及時(shí)收回原先預(yù)先給他的空白介紹信、授權(quán)委托書和空白的蓋有企業(yè)公章的格式合同，同時(shí)在第一時(shí)間書面通知關(guān)系客戶。

表見是指行為人沒有權(quán)、超越權(quán)或者權(quán)終止后以被人名義訂立合同，但是相對(duì)人有理由相信行為人有權(quán)的，該行為有效，企業(yè)要對(duì)該行為的后果承擔(dān)責(zé)任。因此要注意避免以下幾種可能構(gòu)成表見的情況：

A、知道他人以自己的名義從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)而不做否認(rèn)表示；

B、將公章、合同專用章、及業(yè)務(wù)介紹信和空白合同書等憑證交給他人；

C、授權(quán)委托書中授權(quán)不明；

D、權(quán)消滅后未及時(shí)通知第三人的；

E、職員被解聘后，或者受委托保管公章的職員被解除委托后，未及時(shí)收回其公章。

此外，我國法律規(guī)定法定代表人的行為視同法人行為，所以只要是法定代表人的簽字，其效力是確定的，因此必須注意核實(shí)法定代表人身份。

4、審核合同的生效條件或生效時(shí)間

按照我國法律的規(guī)定，民事法律行為可以附條件，附條件的民事法律行為在符合所附條件時(shí)生效；當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定條件，附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。但是當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)促成條件成就的，視為條件不成就。另外，當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附期限，附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效；附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效。

根據(jù)以上規(guī)定，合同的簽署并不意味著合同一定生效，合同的條款明顯約定了生效條件或生效期限的，該合同一直到條件成就或期限屆滿時(shí)方能產(chǎn)生合同約束力。合同簽署時(shí)對(duì)此類條件和期限條款應(yīng)當(dāng)特別注意。

5、審核合同是否是需要審批

按照合同法規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)生效的依照其規(guī)定。比如房地產(chǎn)抵押合同，應(yīng)當(dāng)自辦理抵押登記時(shí)生效?，F(xiàn)實(shí)生活中通常出現(xiàn)合同雙方簽訂抵押合同，由一方將自己的房產(chǎn)土地證交付給對(duì)方進(jìn)行抵押，對(duì)此法律已經(jīng)明確規(guī)定，未辦理抵押登記房地產(chǎn)抵押協(xié)議不生效，且不能對(duì)抗第三人。

二、合同簽訂時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范

合同的內(nèi)容十分復(fù)雜，陷阱很多。合同簽訂時(shí)主要應(yīng)特別注意合同基本條款約定，如質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款、交付方式條款、付款條款、定金條款、違約條款、爭議管轄條款等約定。

1、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款

根據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，并約定質(zhì)量異議提出的期限。同時(shí)應(yīng)審查合同中約定的標(biāo)準(zhǔn)和實(shí)際需求是否一致。注意超過質(zhì)量異議期即視為標(biāo)的質(zhì)量符合質(zhì)量約定。

2、交付方式條款

應(yīng)當(dāng)明確約定送貨方、送貨方式與送貨地點(diǎn)。

3、付款條款

應(yīng)明確約定付款的時(shí)間。模棱兩可的約定會(huì)給不守信用方找到拖延付款的理由。

4、擔(dān)保條款

合同簽訂盡量設(shè)定擔(dān)保條款，保障合同得到全面履行，注意定金與訂金的區(qū)別，確需作合同保證時(shí)，應(yīng)寫明定金。相關(guān)司法解釋規(guī)定：“當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持”。《擔(dān)保法》規(guī)定，“定金不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十”。

5、違約責(zé)任條款

合同簽訂時(shí)盡量設(shè)定違約責(zé)任條款，注意審查合同中有無不平等的違約責(zé)任條款和加重一方責(zé)任的違約責(zé)任條款。簽訂合同中必須明確約定違約責(zé)任，而且違約責(zé)任應(yīng)與保障訂立合同的目的能夠?qū)崿F(xiàn)為標(biāo)準(zhǔn)。

《合同法》雖然規(guī)定一方違約，另一方可以向其追索違約金和賠償金，但如果合同中沒有設(shè)定明確的違約責(zé)任條款，一但出現(xiàn)糾紛，無法對(duì)具體違約行為作出具體追償，因此、對(duì)違約責(zé)任承擔(dān)方法作出明確約定，有利于以后發(fā)生爭議后迅速確定具體的違約責(zé)任。

6、爭議管轄條款

要在合同中明確管轄法院。在簽訂合同時(shí)，雙方一般比較友好，比較容易達(dá)成一致意見，如果事先確定了管轄法院，可以避免在發(fā)生糾紛時(shí)為管轄法院或仲裁地問題而處于窘境。

管轄機(jī)構(gòu)要明確，或選擇法院或選擇仲裁機(jī)構(gòu)，不可同時(shí)選擇。

根據(jù)仲裁法的規(guī)定，當(dāng)事人在訂立仲裁協(xié)議或約定仲裁條款時(shí)，應(yīng)當(dāng)選定仲裁委員會(huì)。所以對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)必須寫具體的名稱，如果沒有寫具體名稱，發(fā)生糾紛后只能由當(dāng)事人協(xié)商簽訂補(bǔ)充協(xié)議予以明確，協(xié)商不成原仲裁協(xié)議或合同仲裁條款無效，只能由有管轄權(quán)的法院管轄。

不論選擇訴訟還是仲裁管轄地的約定要明確，如未約定管轄則普通合同按被告所在地和合同履行地法院管轄，這樣往往會(huì)發(fā)生管轄權(quán)爭議。

《民事訴訟法》規(guī)定：以下五個(gè)地方的法院可供當(dāng)事人協(xié)議管轄：原告所在地；被告所在地；合同簽訂地；合同履行地；標(biāo)的物所在地。但是不得違反專屬管轄和級(jí)別管轄的規(guī)定。上述地點(diǎn)都可選擇為約定管轄地。

7、合同書的制作應(yīng)注意事項(xiàng)

（1）審核合同各方當(dāng)事人與相應(yīng)簽章人是否一致，避免張冠李戴。

（2）審核加蓋的公章、簽名與手印是否清晰可辨，以免糾紛時(shí)無法核實(shí)當(dāng)事人。

（3）審核合同文本是否經(jīng)過修改，如有應(yīng)由在修改過的地方蓋章或按印加以確認(rèn)。

（4）合書二頁以上應(yīng)加印騎縫章，防止第二頁以上被修改替換。

（5）當(dāng)面蓋章和簽字，以免發(fā)生他人代簽情況。

三、合同履行中法律風(fēng)險(xiǎn)與防范

1、注意合同的法定期限和約定的期限

超過法律規(guī)定的期限或合同約定期限而喪失法律規(guī)定的或合同約定的一些法定、約定權(quán)利的行使期，可能導(dǎo)致自己權(quán)利因逾期而喪失。

如《合同法》第54條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因重大誤解訂立的或在訂立合同時(shí)顯失公平的，有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷；一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。”同時(shí)又規(guī)定：“具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，則該撤銷權(quán)消滅”。因此在合同履行過程中應(yīng)對(duì)發(fā)生法定或約定事由及時(shí)行使撤銷權(quán)，或采取協(xié)商變更合同等其他應(yīng)急措施，避免造成損失。

2、標(biāo)的物交付時(shí)注意事項(xiàng)

交付標(biāo)的物時(shí)必須由合同中注明的經(jīng)辦人簽收，或者由經(jīng)對(duì)方書面授權(quán)的其他人簽收。

3、接收錢款與支票時(shí)注意事項(xiàng)

現(xiàn)金當(dāng)面清點(diǎn)檢驗(yàn)，最好選擇匯款方式支付與接收款項(xiàng)。接收支票當(dāng)時(shí)應(yīng)注意審查收款人名稱是否正確、書寫是否清楚、大小寫的金額是否一致、大寫數(shù)字是否正確、印鑒是否清晰可辨，如果是經(jīng)過背書的支票，應(yīng)審查背書是否連續(xù)，有無偽造變?cè)斓暮圹E。

出具收據(jù)和接收收據(jù)時(shí)應(yīng)注意：如果對(duì)方要求先出發(fā)票并掛帳，應(yīng)當(dāng)讓對(duì)方出具收發(fā)票收條，并在收據(jù)中注明“款未付”，以免一方以已收發(fā)票即款已付而發(fā)生爭議。

4、合同變更、轉(zhuǎn)讓注意事項(xiàng)

合同雙方權(quán)利義務(wù)的變更或轉(zhuǎn)讓需要雙方協(xié)商一致簽訂補(bǔ)充合同方可有效。如果一方提出變更、轉(zhuǎn)讓合同，必須簽訂補(bǔ)充合同作為原合同附件，由雙方蓋章簽字確認(rèn)后生效。必須杜絕僅憑單方變更通知即變更合同或轉(zhuǎn)讓的情況發(fā)生。

5、原件保存

要妥善保管好合同的原件以及雙方履行中往來的全部文字記錄及附件。

合同的原件不但是合同的履行的文書依據(jù)，更是發(fā)生糾紛時(shí)主張權(quán)利的最有力的原始證據(jù)。此外、許多合同的內(nèi)容可能是當(dāng)事人不愿意公開的，有些合同中會(huì)涉及到商業(yè)秘密或者技術(shù)秘密。對(duì)這些合同的保管更加重要。

6、往來數(shù)據(jù)電子的保存

如涉及合同的電子郵件要特別注意，不能直接從郵箱下載刪除，應(yīng)盡量保存在郵箱服務(wù)器中，取證時(shí)需要由公證機(jī)關(guān)下載保存并打印，制作公證書。

涉及往來傳真件必須及時(shí)復(fù)印加以保存，有一些傳真紙會(huì)退字，時(shí)間長了無法辯認(rèn)。

建立合理的、可操作的合同管理制度，可以最大限度減少法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生。

避免企業(yè)運(yùn)營中合同的法律風(fēng)險(xiǎn)建立合理、可操作的合同管理制度十分重要，他可以使合同管理納入制度制約之中，合同管理制度的主要包括但不限于：

第7篇：電子合同法律風(fēng)險(xiǎn)范文

全球最大玩具代工商之一的香港合俊集團(tuán)在東莞的兩間工廠倒閉；從事高檔燈飾產(chǎn)品生產(chǎn)與外銷的惠州臺(tái)資企業(yè)惠群壓鑄(惠州)有限公司因資金鏈斷裂，申請(qǐng)破產(chǎn)；深圳六百多家企業(yè)關(guān)閉停產(chǎn)；溫州有近8%的企業(yè)倒閉……一個(gè)個(gè)案例，一組組數(shù)據(jù)，讓關(guān)心中小企業(yè)發(fā)展的人們看得心驚肉跳。難道在這場危機(jī)中，中小企業(yè)就只能倒在風(fēng)暴中嗎？中小企業(yè)思忖如何過冬，關(guān)心中小企業(yè)發(fā)展的管理學(xué)家、財(cái)經(jīng)人士紛紛支招，“冬眠蟄伏，抱團(tuán)取暖，覓食打獵”等動(dòng)物過冬的方法也被拿來借鑒。

“冬天”是因?yàn)轱L(fēng)險(xiǎn)防范不利，引發(fā)危機(jī)而造成的。我們要過冬，勢必要提高對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的防范能力。另外，在嚴(yán)寒中的堅(jiān)持是為了明日更好的發(fā)展，中小企業(yè)在考慮如何過冬的同時(shí)還必須留意不要給日后留下病根。法律風(fēng)險(xiǎn)防范不利往往會(huì)給企業(yè)形成嚴(yán)重的隱患，我們就來看看過冬時(shí)應(yīng)當(dāng)如何防范法律風(fēng)險(xiǎn)。

如何應(yīng)對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)的爆發(fā)

企業(yè)活力不足，免疫力降低，隱藏的法律風(fēng)險(xiǎn)更加容易爆發(fā)。所以，對(duì)于企業(yè)日常經(jīng)營管理中所存在的一些常規(guī)法律風(fēng)險(xiǎn)，如合同管理、員工管理中的一些法律風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)過冬時(shí)，同樣需要防范。我們不妨看幾種常規(guī)的法律風(fēng)險(xiǎn)防范方式：

――合同條款需謹(jǐn)慎審查

X公司與Y公司就合作開展某項(xiàng)業(yè)務(wù)達(dá)成了合作協(xié)議，并且簽訂了書面合同。合同就雙方合作的具體事項(xiàng)進(jìn)行了詳細(xì)的約定，同時(shí)約定一旦發(fā)生爭議，通過仲裁解決，其具體約定為：“爭議可提交A市有關(guān)仲裁機(jī)構(gòu)仲裁或B市有關(guān)仲裁機(jī)構(gòu)仲裁”。

根據(jù)仲裁法的規(guī)定，仲裁協(xié)議約定兩個(gè)以上仲裁機(jī)構(gòu)的，當(dāng)事人可以協(xié)商選擇其中的一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁；當(dāng)事人不能就仲裁機(jī)構(gòu)選擇達(dá)成一致的，仲裁協(xié)議無效?？梢钥闯觯绻鸛公司與Y公司在合作過程中發(fā)生糾紛，需要提交仲裁時(shí)，一旦X公司與Y公司就選擇哪個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)扯皮，仲裁條款就沒有意義了，而這期間就向A市還是B市的仲裁機(jī)構(gòu)提起仲裁的爭執(zhí)必然會(huì)消耗雙方大量的時(shí)間。如果當(dāng)初，這兩個(gè)公司簽合同之前能夠認(rèn)真審查合同，發(fā)現(xiàn)合同中不適當(dāng)?shù)臈l款，則能避免時(shí)間的無謂消耗。

――用工管理應(yīng)有始有終

乙公司采購人員李某離職后，仍以公司的名義向供應(yīng)商發(fā)出緊急供貨需求，供應(yīng)商向乙公司供貨并發(fā)出付款通知，乙公司提出李某已離職，其行為不能代表公司，并且由于技術(shù)轉(zhuǎn)型，根本不再需要該產(chǎn)品，認(rèn)為供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)與李某協(xié)商后續(xù)事宜。但供應(yīng)商主張乙公司并未通知其李某離職，且李某使用該公司的電子郵箱及產(chǎn)品需求單要求其供貨，應(yīng)當(dāng)被認(rèn)為是乙公司的人，乙公司應(yīng)當(dāng)對(duì)其行為負(fù)責(zé)。李某使乙公司面臨承擔(dān)大額的違約金。

企業(yè)的用工管理不僅包括員工的招聘、崗位管理、培訓(xùn)，還包括員工離職、辭退等的后續(xù)處理，在這些環(huán)節(jié)中同樣可能給企業(yè)帶來法律風(fēng)險(xiǎn)。在本案例中，乙公司則只要在李某離職后及時(shí)向相關(guān)的供應(yīng)商發(fā)出其離職通知，及時(shí)收回其公司郵箱等的使用權(quán)，就不會(huì)使供應(yīng)商認(rèn)為李某仍有權(quán)代表該公司，不會(huì)引發(fā)與供應(yīng)商之間的糾紛。

――證據(jù)意識(shí)要增強(qiáng)

M公司欠甲公司大筆貨款，甲公司多次向其催討，M公司每次均表示資金周轉(zhuǎn)困難，懇求甲公司同意延期支付，并且會(huì)支付一定的利息。直到兩年后，M公司仍未支付該筆貨款，甲公司忍無可忍將其告上法庭，要求支付貨款。M公司卻提出這兩年內(nèi)甲公司均不曾要求其公司支付貨款，表示該公司已經(jīng)放棄該筆貨款，法院應(yīng)當(dāng)駁回甲公司的訴訟請(qǐng)求。由于甲公司的追討均以口頭或者電話的方式進(jìn)行，并未留下紙質(zhì)或電子的證據(jù)，法院駁回了甲公司的訴訟請(qǐng)求，甲公司遭受巨大的經(jīng)濟(jì)損失。

中小企業(yè)的經(jīng)營過程中，在客戶關(guān)系管理上更多的是講人情、講關(guān)系，對(duì)一些重大事項(xiàng)也只是口頭達(dá)成一致，覺得感情靠得住，不需要白紙黑字，多此一舉。但實(shí)際上，對(duì)于法律意義上的維權(quán)，如果缺少可以提交的證據(jù)，自身的權(quán)益訴求往往很難得到支持。其實(shí)，甲公司只需要在追償?shù)倪^程中采用一些書面催繳的形式，要求M公司將承諾形成書面材料，那么在訴訟時(shí)就不會(huì)被判決駁回訴訟請(qǐng)求。缺少證據(jù)意識(shí)會(huì)給企業(yè)造成巨大的損失，具有證據(jù)意識(shí)卻只需要很小的成本就能維護(hù)企業(yè)的利益。

“冬季”法律風(fēng)險(xiǎn)需警惕

中小企業(yè)過冬，大致采取 “開源節(jié)流”、“抱團(tuán)取暖”等方式，由于這些方式與企業(yè)日常經(jīng)營管理有些不同，企業(yè)在防范常規(guī)法律風(fēng)險(xiǎn)的同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)針對(duì)這些特殊的過冬措施，防范其中的法律風(fēng)險(xiǎn)。另外，還有一些法律風(fēng)險(xiǎn)在企業(yè)經(jīng)營狀況良好的情況下一般不會(huì)出現(xiàn)，而在企業(yè)過冬時(shí)卻集中爆發(fā)，對(duì)企業(yè)造成巨大的沖擊，也需防范。

――裁員時(shí)應(yīng)避免法律糾紛

受經(jīng)濟(jì)危機(jī)的影響，中小企業(yè)因經(jīng)營困難進(jìn)行裁員自救，無可厚非，但一定要依照《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行，否則可能要面對(duì)被裁員工的或受到行政處罰。

按照《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，裁員受到很多方面的制約：在特定情況下，需要裁減20人或不足20人但占企業(yè)職工總數(shù)10%以上的“經(jīng)濟(jì)性裁員”，企業(yè)需要向工會(huì)或職工履行一定的法律程序，并上報(bào)勞動(dòng)行政部門，方可進(jìn)行裁員；企業(yè)裁員應(yīng)當(dāng)對(duì)員工進(jìn)行經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；另外，一些員工是不得被裁減的，如：患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的。企業(yè)在裁員時(shí)應(yīng)當(dāng)充分考慮這些法律規(guī)定，避免在應(yīng)對(duì)經(jīng)營上的問題時(shí)又要面對(duì)訴訟以及因此引起的人心不穩(wěn)的局面。

――抱團(tuán)過冬也需警惕法律風(fēng)險(xiǎn)

面對(duì)經(jīng)濟(jì)危機(jī)，越來越多的人提到“抱團(tuán)”過冬，事實(shí)上許多行業(yè)已經(jīng)開始抱團(tuán)過冬了，媒體對(duì)此有大量的報(bào)道，如“造紙業(yè)抱團(tuán)過冬急尋政策棉襖”、“電子企業(yè)以展為媒抱團(tuán)過冬”、“家電廠家抱團(tuán)過冬淡季聯(lián)合促銷刺激消費(fèi)”、“唇亡齒寒汽車廠商與經(jīng)銷商抱團(tuán)過冬”……

抱團(tuán)過冬是中小企業(yè)抵御風(fēng)險(xiǎn)的一種很好的方式，但是也要留心其中可能產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)，既不要違反法律的規(guī)定，也避免使自己遭受損失。例如，我國《價(jià)格法》規(guī)定，經(jīng)營者不得相互串通，操縱市場價(jià)格，損害其他經(jīng)營者或者消費(fèi)者的合法權(quán)益。如果抱團(tuán)取暖的行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭，企業(yè)將可能遭受相關(guān)的行政處罰。抱團(tuán)取暖意味著企業(yè)的相互信任及聯(lián)合，但企業(yè)還是應(yīng)當(dāng)保持理性，警惕其中的法律風(fēng)險(xiǎn)。如企業(yè)對(duì)外擔(dān)保，此種擔(dān)保往往不符合企業(yè)的營利目的，且使企業(yè)承擔(dān)為第三人清償債務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)，如運(yùn)用不當(dāng)，可能使企業(yè)遭受損失。企業(yè)在對(duì)外擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)要求被擔(dān)保人提供反擔(dān)保。反擔(dān)保是一種減少損失的有效措施。

――訂立合同更需嚴(yán)格審查對(duì)方資質(zhì)

受到經(jīng)濟(jì)危機(jī)的影響，A企業(yè)產(chǎn)品的出口受到嚴(yán)重影響，有大量庫存急待出售。某日，李某聲稱需要購買大量的貨物，并約A企業(yè)代表至其辦公室進(jìn)行商討買賣合同的細(xì)節(jié)。由于李某在一家大企業(yè)S公司的一間辦公室內(nèi)辦公，且擁有S公司公章、法定代表人授權(quán)委托書等，A企業(yè)代表對(duì)S公司的商業(yè)信譽(yù)深信不疑，在雙方訂立合同后立即發(fā)貨。結(jié)果，當(dāng)A企業(yè)代表要求S公司支付貨款時(shí)，S公司表明從未授權(quán)員工與A公司簽訂合同，而李某也已經(jīng)人去樓空。原來李某并非該S公司的工作人員，只是租了該公司的一間辦公室，而且其所出具的公章、法定代表人授權(quán)委托書等文件也均為偽造。

如果A公司代表在與李某簽訂合同前對(duì)李某做一些調(diào)查，與S公司進(jìn)行核實(shí)，那么A公司就會(huì)了解到李某并非S公司的員工，不具有S公司的授權(quán)，就不會(huì)貿(mào)然發(fā)貨，造成巨額損失。過冬期間，中小企業(yè)的產(chǎn)品銷售可能依然不理想，極需開發(fā)新的客戶，但也不能不經(jīng)審查對(duì)方資質(zhì)，就貿(mào)然訂立買賣合同，否則極易造成巨大的損失。

法律風(fēng)險(xiǎn)管理是場系統(tǒng)戰(zhàn)

可以看出，企業(yè)在過冬期間將面臨比往常更多的法律風(fēng)險(xiǎn)。我們只是列舉了企業(yè)在“冬天”可能面對(duì)的幾項(xiàng)法律風(fēng)險(xiǎn)及防范方法，事實(shí)上，一個(gè)企業(yè)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)絕不止以上幾種。企業(yè)經(jīng)營管理的各個(gè)環(huán)節(jié)都可能存在法律風(fēng)險(xiǎn)，要想全面阻擊法律風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)系統(tǒng)地開展法律風(fēng)險(xiǎn)管理工作。相比資金是中小企業(yè)過冬的糧草而言，法律風(fēng)險(xiǎn)管理更像是中小企業(yè)過冬的御寒衣，企業(yè)要想走出嚴(yán)冬，不僅僅需要體力。為了有效御寒，避免任何環(huán)節(jié)的“凍傷”，中小企業(yè)在針對(duì)重點(diǎn)法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行防范之后，應(yīng)當(dāng)爭取開展系統(tǒng)的法律風(fēng)險(xiǎn)管理，系統(tǒng)的法律風(fēng)險(xiǎn)管理工作包含以下幾個(gè)方面：企業(yè)具有法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)；開展常規(guī)的法律事務(wù)管理；科學(xué)的方法全面識(shí)別并控制法律風(fēng)險(xiǎn)；相應(yīng)的危機(jī)管理辦法。

中小企業(yè)可以針對(duì)自身法律風(fēng)險(xiǎn)管理的現(xiàn)狀，對(duì)重點(diǎn)法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行防范后，逐步開展下列工作，實(shí)施系統(tǒng)的法律風(fēng)險(xiǎn)管理：

首先，提高企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)。法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)是企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范的基礎(chǔ)。只有企業(yè)自上而下，意識(shí)到企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)，提高對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)的認(rèn)識(shí)，重視對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)的管理，才能真正了解企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)，有效防范。企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)的提高可以通過法律知識(shí)的培訓(xùn)等途徑完成。

其次，加強(qiáng)常規(guī)的法律事務(wù)管理。企業(yè)的經(jīng)營管理活動(dòng)，除了需要對(duì)其中的成本、收益把關(guān)外，還要掌握并防范其中涉及的法律風(fēng)險(xiǎn)。加強(qiáng)合同管理、印章管理、商標(biāo)管理等常規(guī)法律事務(wù)管理，是防范法律風(fēng)險(xiǎn)的基礎(chǔ)活動(dòng)。中小企業(yè)常規(guī)的法律事務(wù)管理既可以由掌握相關(guān)知識(shí)的企業(yè)內(nèi)部人員負(fù)責(zé)，也可以由外聘專業(yè)人員，如律師來負(fù)責(zé)。

再次，全面識(shí)別并有效防范法律風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生來自于很多方面，可能是因?yàn)槠髽I(yè)自身的行為違反了法律的規(guī)定，也可能是因?yàn)榍址噶说谌说臋?quán)益，也可能是因?yàn)闆]有積極地主張自己的權(quán)益而導(dǎo)致的，而這些法律風(fēng)險(xiǎn)都不是能夠通過合同文本來把控的。企業(yè)需要全面識(shí)別這些法律風(fēng)險(xiǎn)，并且針對(duì)具體的引發(fā)法律風(fēng)險(xiǎn)的事件制定具體的、有針對(duì)性的措施。

第8篇：電子合同法律風(fēng)險(xiǎn)范文

但是銀行業(yè)務(wù)發(fā)展迅速，這要求銀行法律工作者對(duì)電子合同領(lǐng)域的新問題必須有回應(yīng)，出對(duì)策，求解決。因此，法律工作者需要加強(qiáng)自身在這方面研究的廣度和深度。優(yōu)質(zhì)的研究成果將有效提高銀行法律工作水平，推動(dòng)業(yè)務(wù)發(fā)展；長遠(yuǎn)來講，銀行作為電子金融活動(dòng)的重要主體，這方面的研究必然推動(dòng)相關(guān)立法和司法的發(fā)展和社會(huì)進(jìn)步。本文，作者主要就電子合同締結(jié)方式法律問題進(jìn)行探討。

電子合同概述

電子合同的內(nèi)涵

我國法律沒有對(duì)“電子合同”做出明確的定義?！逗贤ā穼?duì)“合同”的定義是：平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。電子合同仍是合同，其用以確立當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的本質(zhì)未變，較之傳統(tǒng)合同，只是合同的表現(xiàn)形式有變化，即合同載體變化了――這種新的載體是“數(shù)據(jù)電文”。

《電子簽名法》第2條對(duì)“數(shù)據(jù)電文”的定義是：以電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的信息。根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，數(shù)據(jù)電文是法律所認(rèn)可的合同形式，以數(shù)據(jù)電文形式達(dá)成的意思表示一致是法律所認(rèn)可的合同?！逗贤ā返?1條規(guī)定：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?？梢姾贤ú粌H認(rèn)可了數(shù)據(jù)電文，還將其歸為書面形式范疇?！峨娮雍灻ā返?條規(guī)定：民事活動(dòng)中的合同或者其他文件、單證等文書，當(dāng)事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。可見《電子簽名法》從正面確認(rèn)了數(shù)據(jù)電文作為合同形式的有效性。

給電子合同下定義可以套用合同法對(duì)合同的定義的結(jié)構(gòu)，并著重體現(xiàn)電子合同訂立過程和表現(xiàn)形式的電子化，具體定義可以參考最高院民二庭在《最高人民法院關(guān)于買賣合同司法解釋理解與適用》中的定義，即“電子合同是平等主體之間通過電子信息網(wǎng)絡(luò)、以數(shù)據(jù)電文形式設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！?/p>

二級(jí)小標(biāo)題：電子合同的外延

《合同法》第11條明確的幾種電子合同形式包括：電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。同時(shí)，根據(jù)《電子簽名法》第2條對(duì)數(shù)據(jù)電文的定義，我們可以推斷出電子合同形式是多種多樣的，還包括例如通過手機(jī)短信、電子聊天記錄、電子視頻、電子音頻等手段達(dá)成的合同。

電子合同是否是書面形式的合同的判斷

《合同法》與《電子簽名法》對(duì)此做出了差別化規(guī)定?！逗贤ā返?1條規(guī)定：書面形式是指可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式，數(shù)據(jù)電文形式屬于書面形式的一種?！峨娮雍灻ā返?條規(guī)定：能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時(shí)調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為符合法律、法規(guī)要求的書面形式。

可見，在這一問題上，《電子簽名法》的規(guī)定對(duì)《合同法》的規(guī)定進(jìn)行了修正――將書面形式的標(biāo)準(zhǔn)提高了：數(shù)據(jù)電文需要同時(shí)滿足“能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容”和“可以隨時(shí)調(diào)取查用”兩個(gè)條件時(shí)，才視為符合法律、法規(guī)要求的書面形式。也就是說《電子簽名法》出臺(tái)后，數(shù)據(jù)電文不再當(dāng)然被認(rèn)定為是（符合法律、法規(guī)要求的）書面形式，關(guān)鍵要看技術(shù)上能否同時(shí)滿足上述兩個(gè)條件。

判斷某一數(shù)據(jù)電文是否是書面形式的意義主要是：在要式合同情況下，如法律規(guī)定或合同約定應(yīng)以書面形式締結(jié)合同，那么特定數(shù)據(jù)電文能否被認(rèn)定為是書面形式，直接關(guān)系到合同的成立與否。另外，數(shù)據(jù)電文能否被認(rèn)定為是書面形式也關(guān)系到其作為證據(jù)使用時(shí)的證明力大小的問題。

對(duì)銀行業(yè)務(wù)而言，由于根據(jù)監(jiān)管規(guī)定或銀行與客戶間的約定，銀行多數(shù)電子合同都應(yīng)當(dāng)符合書面形式的要求，也就是說銀行制作的電子合同的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)達(dá)到《電子簽名法》對(duì)“能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容”和“可以隨時(shí)調(diào)取查用”這兩方面的標(biāo)準(zhǔn)，否則，銀行作為合同提供方將承擔(dān)不利后果。

電子合同訂立模式分析

合同法對(duì)合同訂立的規(guī)定

合同的訂立和成立是非常重要的法律概念，《合同法》對(duì)此有著很嚴(yán)謹(jǐn)、細(xì)致的規(guī)定。根據(jù)《合同法》第13條、第22條的規(guī)定，合同訂立的基本模式是“要約+承諾”方式，承諾做出的形式是以通知形式為主，但根據(jù)交易習(xí)慣或要約表明可以通過行為做出承諾的情況下，承諾可以以行為做出。

電子合同的訂立方式

《合同法》和《電子簽名法》都未對(duì)電子合同訂立方式做出特殊規(guī)定，那么除非法律有特別規(guī)定或當(dāng)事人有特別約定，應(yīng)遵循上述合同訂立模式的一般性規(guī)定，即“要約+承諾”方式。但由于電子合同訂立過程中意思表示的表現(xiàn)形式為數(shù)據(jù)電文，即要約、承諾的載體電子化了，因此可以將電子合同訂立方式總結(jié)為“電子要約+電子承諾”方式。以下立法和權(quán)威觀點(diǎn)也確認(rèn)了該電子合同訂立方式：

1.《合同法》第16、26、34條對(duì)采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同時(shí)，要約和承諾生效時(shí)間、承諾生效地點(diǎn)做出了特殊規(guī)定，說明法律既承認(rèn)電子要約和電子承諾，又注意到了電子承諾和要約在生效時(shí)間和地點(diǎn)方面的特殊性。

2.《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)電子商業(yè)示范法》是我國相關(guān)立法的重要參考，其第11條規(guī)定：就合同的訂立而言，除非當(dāng)事各方另有協(xié)議，一項(xiàng)要約以及對(duì)要約的承諾均可通過數(shù)據(jù)電文的手段表示。如使用了一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文來訂立合同，則不得僅僅以使用了數(shù)據(jù)電文為理由而否定該合同的有效性或可執(zhí)行性。

3.最高法院民二庭在《最高人民法院關(guān)于買賣合同司法解釋理解與適用》著作中對(duì)“電子交易合同成立及效力”部分內(nèi)容進(jìn)行闡述時(shí)，使用了“電子要約”和“電子承諾”的概念。

雖然電子合同的要約和承諾的表現(xiàn)形式電子化了，但其實(shí)質(zhì)沒有變，仍應(yīng)遵循《合同法》對(duì)要約和承諾的諸多規(guī)定，比如電子要約構(gòu)成要件仍應(yīng)符合《合同法》第14條規(guī)定，即內(nèi)容具體確定，表明經(jīng)受要約人的承諾，要約人即受該意思表示約束。

電子要約和電子承諾相關(guān)問題

電子要約的撤回

要約的撤回是指要約人在要約發(fā)生法律效力之前，使要約不發(fā)生法律效力的行為。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

通常情況下，電子要約的撤回只具有理論上的可能性，而幾乎沒有現(xiàn)實(shí)意義。因?yàn)殡娮觽鬏斔俣染哂械乃矔r(shí)性，要約一旦發(fā)出幾乎同時(shí)達(dá)到受要約人，要約發(fā)出和到達(dá)幾乎無時(shí)間差，《合同法》規(guī)定的撤銷通知應(yīng)在要約到達(dá)“之前”或“同時(shí)”到達(dá)是難以實(shí)現(xiàn)的。

但法律貴在嚴(yán)密，不能因?yàn)榭赡苄晕⒑跗湮⒍穸ㄒs人撤回權(quán)的存在，而且在某些特殊情況下，如由于電力和線路故障、網(wǎng)絡(luò)病毒等客觀因素的影響，使要約的發(fā)出和送達(dá)間的時(shí)間差延長，要約人欲撤回要約，撤回通知依然可以先于要約到達(dá)相對(duì)人，或與要約同時(shí)到達(dá)。

電子要約的撤銷

要約的撤銷是指要約生效之后，要約人欲使其喪失法律效力的意思表示。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，要約可以撤銷，但撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾之前到達(dá)受要約人。

電子要約能否撤銷要區(qū)分不同電子合同形式進(jìn)行判斷。判斷的關(guān)鍵在于撤銷通知是否具有在受要約人發(fā)出承諾之前到達(dá)受要約人的可能性，如有則可以撤銷，如沒有則不能撤銷。例如電子數(shù)據(jù)交換（EDI）情況下，由于要約達(dá)到的同時(shí)系統(tǒng)自動(dòng)發(fā)出承諾，所以不存在上述可能性；而電子郵件（Email）情形下，由于要約到達(dá)后，受要約人往往不會(huì)無時(shí)間差地發(fā)出承諾，中間存在一個(gè)或長或短的時(shí)間間隔，自然有撤銷的可能性。

另外，《合同法》第19條所規(guī)定要約不可撤銷的情形，同樣適用電子合同范疇：要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。

電子承諾的撤回

與要約的撤回相似，承諾的撤回是指承諾人在承諾發(fā)生法律效力之前，使承諾不發(fā)生法律效力的行為。承諾可以撤回，撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。

電子承諾能否撤回問題與電子要約很相似，即應(yīng)承認(rèn)承諾人具有撤回權(quán)，但是現(xiàn)實(shí)情況下，操作上的可能性微乎其微。

一級(jí)小標(biāo)題：電子合同成立時(shí)間和成立地點(diǎn)

電子合同成立時(shí)間和地點(diǎn)的判斷仍遵循《合同法》確立的基本原則，但是考慮到電子合同的特殊性，傳統(tǒng)的意思表示傳遞觀念不宜直接嫁接于電子合同領(lǐng)域，因此《合同法》和《電子簽名法》對(duì)電子合同成立時(shí)間和地點(diǎn)問題同時(shí)做出了一些特別規(guī)定。

電子合同成立的時(shí)間

電子合同成立時(shí)間仍遵循“承諾通知到達(dá)要約人時(shí)合同成立”的基本原則，同時(shí)法律對(duì)“電子承諾的到達(dá)標(biāo)準(zhǔn)”做了專門規(guī)定：采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間（見《合同法》第26條和《電子簽名法》第11條）。上述立法精神可以概況為：只求承諾通知到達(dá)要約人支配范圍內(nèi)，而不論要約人是否已知情。

電子合同成立時(shí)間的判斷在適用基本規(guī)則之外，還應(yīng)遵循法定的幾項(xiàng)特殊規(guī)則，且特殊規(guī)則優(yōu)先于基本規(guī)則。

1.需要確認(rèn)收訖的，收到收訖確認(rèn)時(shí)合同成立。

根據(jù)《電子簽名法》第10條的精神，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定數(shù)據(jù)電文需要確認(rèn)收訖的，承諾人收到要約人的收訖確認(rèn)時(shí)，數(shù)據(jù)電文視為已經(jīng)收到，收到時(shí)合同成立。確認(rèn)收訖規(guī)則是《電子簽名法》創(chuàng)新性規(guī)定，是對(duì)上面介紹的“進(jìn)入特定系統(tǒng)即視為到達(dá)”規(guī)則的重要補(bǔ)充。其立法精神可概況為：不僅要求承諾通知到達(dá)要約人支配范圍內(nèi)，還要確認(rèn)要約人已知情。

2.需要簽訂確認(rèn)書的，簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。

《合同法》第33條規(guī)定：以數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，當(dāng)事人約定要求簽訂確認(rèn)書的，簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。這種情況下，電子承諾達(dá)到后合同并未成立，當(dāng)事人簽訂確認(rèn)書時(shí)才是電子合同成立之時(shí)。

3.通過承諾行為達(dá)成合同，做出承諾行為時(shí)合同成立。

根據(jù)《合同法》第26條，承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求做出承諾的行為時(shí)生效。承諾生效時(shí)合同成立。

電子合同成立的地點(diǎn)

根據(jù)《合同法》第34條和《電子簽名法》第12條，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。

對(duì)于通過承諾行為達(dá)成的電子合同，筆者認(rèn)為：做出承諾的行為的地點(diǎn)為合同成立地點(diǎn)。

一級(jí)小標(biāo)題：如何理解“電子合同的成立以雙方約定使用數(shù)據(jù)電文為前提”

《電子簽名法》出臺(tái)后，講到電子合同的成立和生效時(shí)，大家必然會(huì)引用第3條：民事活動(dòng)中的合同或者其他文件、單證等文書，當(dāng)事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書，不得僅因?yàn)槠洳捎秒娮雍灻?、?shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力。即電子合同的成立和生效以當(dāng)事方約定使用數(shù)據(jù)電文為前提。

對(duì)本條解讀的焦點(diǎn)在于如何才算“約定使用”了。對(duì)此，存在兩派觀點(diǎn)，一派觀點(diǎn)認(rèn)為必須以傳統(tǒng)合同形式進(jìn)行明確約定，一派觀點(diǎn)認(rèn)為無須通過該方式，簽署電子合同即視為約定使用定。由于對(duì)此理解上的差異將直接導(dǎo)致對(duì)合同成立、生效與否判斷上的不同，因此我們有必要將其探討清楚?！峨娮雍灻ā返乃痉ń忉屔形闯雠_(tái)，我們只能從立法本意和合理性等方面綜合理解這個(gè)法條。

《電子簽名法》的立法目的之一就明確數(shù)據(jù)電文屬于合法有效的

合同形式，因?yàn)榉尚枰峡萍歼M(jìn)步，鼓勵(lì)電子交易發(fā)展，這是歷史的必然選擇。對(duì)法律進(jìn)行的逆時(shí)代的解讀都是站不住腳的。

假設(shè)《電子簽名法》要求當(dāng)事人必須通過一份傳統(tǒng)合同作為前綴（因?yàn)榭陬^合同難以舉證，往往會(huì)選擇紙質(zhì)合同），明確約定使用電子合同后才能訂立電子合同，那么結(jié)果會(huì)是傳統(tǒng)合同被強(qiáng)化，電子合同和電子交易被削弱。因?yàn)楫?dāng)事方既然要簽一份傳統(tǒng)合同，那么沒必要再簽電子合同，因?yàn)殡娮雍贤挥性诋?dāng)事方不便簽傳統(tǒng)合同時(shí)才具有優(yōu)越性?？梢?，按此觀點(diǎn)，估計(jì)電子合同的生存空間已不大了。

第9篇：電子合同法律風(fēng)險(xiǎn)范文

合同編號(hào)：_________

甲方（委托人）：_________

法定住址：_________

法定代表人：_________

職務(wù)：_________

委托人：_________

身份證號(hào)碼：_________

通訊地址：_________

郵政編碼：_________

聯(lián)系人：_________

電話：_________

電掛：_________

傳真：_________

帳號(hào)：_________

電子信箱：_________

乙方（受托人）：_________

法定住址：_________

法定代表人：_________

職務(wù)：_________

通訊地址：_________

郵政編碼：_________

聯(lián)系人：_________

電話：_________

電掛：_________

傳真：_________

帳號(hào)：_________

電子信箱：_________

鑒于：

甲方為了提高經(jīng)營管理的規(guī)范化水平，減少法律風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)自身的合法權(quán)益，需要專門的法律服務(wù)；

乙方為經(jīng)中華人民共和國司法部批準(zhǔn)設(shè)立的律師事務(wù)所，具備向社會(huì)提供法律服務(wù)的資格和能力；

甲方聘請(qǐng)乙方為其提供企業(yè)法律顧問服務(wù)，乙方表示同意；

雙方根據(jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國律師法》及相關(guān)法律規(guī)定，本著自愿、平等、互惠互利、誠實(shí)信用的原則，經(jīng)充分友好協(xié)商，訂立如下合同條款，以資共同恪守履行：

一、法律顧問服務(wù)人員

1、乙方接受甲方的聘請(qǐng)要求，指派_________、________等律師組成顧問小組擔(dān)任甲方的企業(yè)法律顧問。

2、甲方同意乙方及其所指派的律師在認(rèn)為必要時(shí)可將部分法律服務(wù)工作交由乙方的其他律師及助理人員協(xié)助完成。

3、本合同履行過程中，若律師因合理原因（包括但不限于正常調(diào)動(dòng)、離職、時(shí)間沖突、回避、身體狀況等）無法繼續(xù)或暫時(shí)不能提供服務(wù)時(shí)，律師應(yīng)及時(shí)告知甲方并由合同雙方協(xié)商另行指派其他合適的律師接替；甲方不同意其他律師接替的，視為甲方解除合同，本合同終止履行。

4、根據(jù)甲方具體項(xiàng)目情況，乙方可委派具有專長的其他律師承擔(dān)專項(xiàng)法律顧問服務(wù)業(yè)務(wù)。