法治新聞?wù)撐木x(九篇)

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法治的內(nèi)涵。憲法不必一定列舉權(quán)利的清單，但卻必定要明確權(quán)利的防線。人權(quán)，這個(gè)已經(jīng)被寫入我們自己憲法的字眼，不僅僅是個(gè)概念，她是權(quán)利的靈魂。人權(quán)不是抽象的，人權(quán)要求具體的眾生都生活在人所以為人的狀態(tài)。人權(quán)對(duì)國(guó)家權(quán)力的要求是：有時(shí)你必須收斂，有時(shí)你必須奉獻(xiàn)。

第2篇：法治新聞?wù)撐姆段?/h2>

信息技術(shù)的迅速發(fā)展和廣泛應(yīng)用加快了信息社會(huì)前進(jìn)的步伐，也給社會(huì)道德注入了新的活力，促進(jìn)了社會(huì)道德的開放性和多元化。然而網(wǎng)絡(luò)技術(shù)在促進(jìn)人與社會(huì)全面自由發(fā)展的同時(shí)，也給我們傳統(tǒng)的倫理觀帶來了不小的沖擊，一系列的倫理難題應(yīng)運(yùn)而生，成為當(dāng)今社會(huì)潛藏的危機(jī)。

1.信息安全

信息系統(tǒng)自身存在的漏洞，給黑客的非法入侵提供了可乘之機(jī)，從而使網(wǎng)絡(luò)信息的安全性極端脆弱，嚴(yán)重的安全失范行為會(huì)給國(guó)家?guī)頌?zāi)難性的后果。我們目前采取的各種防范措施，還無法從根本上保證信息的安全，正如美國(guó)計(jì)算機(jī)軟件專家科思所說：“我們甚至有理由懷疑，絕對(duì)可靠的防范措施可能永遠(yuǎn)也找不到。”[1]如何保證信息安全，成為我們面臨的新的信息倫理難題，也是我們?cè)跇?gòu)建數(shù)字檔案館過程中，至今仍無法完全克服的一個(gè)“瓶頸”。

2.信息侵權(quán)

提供文化信息資源為社會(huì)服務(wù)是網(wǎng)絡(luò)的一個(gè)主要功能，然而由于網(wǎng)絡(luò)傳播的不可控性，信息侵權(quán)現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。所謂信息侵權(quán)指的是未經(jīng)版權(quán)所有者允許擅自轉(zhuǎn)載、復(fù)制其信息內(nèi)容?？梢哉f網(wǎng)絡(luò)上的版權(quán)糾紛成為時(shí)下糾纏最多的問題之一。據(jù)國(guó)家版權(quán)局的消息：近兩年來國(guó)家各級(jí)版權(quán)機(jī)關(guān)共受理版權(quán)案件2824件，有關(guān)著作權(quán)、技術(shù)專利權(quán)和軟件盜版等所涉及的金額已達(dá)到數(shù)億元人民幣。[2]另外，信息技術(shù)的發(fā)展使個(gè)人隱私被采集和公開的可能性大大增加，互聯(lián)網(wǎng)為某些居心不良的人獲取和傳播他人隱私提供了便利，使個(gè)人的自由和尊嚴(yán)受到潛在的威脅。

3.信息犯罪

信息犯罪是指運(yùn)用信息技術(shù)或信息故意實(shí)施的嚴(yán)重危害社會(huì)、危害公民合法權(quán)益并應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任的行為。作為一個(gè)犯罪概念和特殊的犯罪形式，學(xué)術(shù)界有幾種相關(guān)的概念和定義，如電腦犯罪、計(jì)算機(jī)犯罪、網(wǎng)絡(luò)犯罪等。[3]從類型上說，信息犯罪可以分為信息竊取和盜用、信息欺詐和勒索、信息污染和濫用、信息攻擊和破壞等。無論哪一種犯罪，其危害都是相當(dāng)大的。信息犯罪給知識(shí)產(chǎn)權(quán)、個(gè)人隱私、社會(huì)信用和國(guó)家安全都帶來巨大威脅。檔案部門向來是國(guó)家保密機(jī)關(guān)關(guān)注的重點(diǎn)，信息犯罪對(duì)檔案工作的破壞作用不言而喻，如果發(fā)生檔案失竊、被篡改或惡意傳播，將會(huì)給社會(huì)帶來極大的影響。

4.“非人性化”問題

網(wǎng)絡(luò)只是一個(gè)技術(shù)平臺(tái)，只能充當(dāng)人與人之間相互交往的媒介，隔著計(jì)算機(jī)屏幕，人們感受不到對(duì)方作為一個(gè)活生生的人的反應(yīng)，忽略了對(duì)方的感情需要。在網(wǎng)絡(luò)社會(huì)，人們終日跟計(jì)算機(jī)打交道，在家辦公、電子商務(wù)、網(wǎng)上購(gòu)物等新事物的出現(xiàn)，使具有可視性、親切感的人際交往活動(dòng)越來越少。人們?cè)谶@種“非人性化”的世界中，產(chǎn)生的孤獨(dú)感、緊張情緒、對(duì)周圍事物的冷漠都給社會(huì)帶來不和諧的因素。網(wǎng)絡(luò)的“非人性化”問題已經(jīng)成為信息時(shí)代倫理建設(shè)不可回避的話題。[4]

二、信息倫理建設(shè)必須重視法制化

如果說以上出現(xiàn)的新的倫理問題中，諸如網(wǎng)絡(luò)非人性化、信息肆意傳播我們還可以通過加強(qiáng)“道德自律”加以控制的話，那么信息安全問題、信息侵權(quán)行為的控制和防范問題，信息欺詐、信息攻擊和破壞等信息犯罪問題，僅僅依靠人們?cè)诘赖掠^念上的自我約束恐怕已經(jīng)很難奏效了，迫切需要強(qiáng)制性法律措施的配合。信息活動(dòng)管理上的法制建設(shè)滯后是信息犯罪增加的一個(gè)不容忽視的因素。法制化建設(shè)是信息活動(dòng)規(guī)范的迫切需要，也是對(duì)信息關(guān)系調(diào)整的外在約束力。法律手段在檔案信息倫理建設(shè)中的作用可以從以下幾個(gè)方面來分析。

1.傳統(tǒng)倫理道德在信息時(shí)代的約束力已遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠信息技術(shù)帶來的諸多新的倫理問題依靠傳統(tǒng)倫理已經(jīng)無法解決，信息時(shí)代處理新的倫理問題缺乏傳統(tǒng)的價(jià)值參照體系，這就導(dǎo)致了人們心中的道德模糊感。[5]人的某種觀念的形成需要相當(dāng)長(zhǎng)時(shí)間的培養(yǎng)和適應(yīng)，我國(guó)傳統(tǒng)價(jià)值觀是幾千年悠久歷史的積淀，要使人們?cè)诙唐趦?nèi)建立新的價(jià)值觀體系，在這種道德缺失中維護(hù)正常的秩序，法律，是一個(gè)有力的工具。

2.傳統(tǒng)倫理與信息倫理的區(qū)別

傳統(tǒng)社會(huì)人們的活動(dòng)和交往范圍狹窄，倫理規(guī)范不僅容易建立，而且容易形成固定的自我約束和輿論控制功能。而在信息時(shí)代，信息技術(shù)在縮短了人與人之間的距離，把地球變成“地球村”的同時(shí)，使人們的心靈接觸越來越少，感情逐漸淡漠，人與人之間的關(guān)系退化成了計(jì)算機(jī)的語言和符號(hào)，信息倫理調(diào)整著的人們的感情逐漸疏遠(yuǎn)，傳統(tǒng)社會(huì)所謂的“熟人約束”、“面子管制”在這樣一個(gè)相對(duì)自由的時(shí)空中變得軟弱無力。因此，信息倫理需要法律規(guī)制，而且應(yīng)改變傳統(tǒng)倫理中法律只是作為道德輔助手段的觀念，把法制化作為調(diào)控信息倫理的主要方式。

3.法律是化解和消除信息環(huán)境下各種問題的主要和重要手段

倫理道德只是一種軟性的社會(huì)控制手段，它的實(shí)施依賴于人們的自覺性和自主意識(shí)。而對(duì)于一些道德淪喪、良心泯滅的人來說，倫理道德就顯得蒼白無力了，不足以制止其做出危害社會(huì)的行為。而且，由于網(wǎng)絡(luò)的開放性、虛擬性和操作的隱蔽性，人們無法判斷行為的真正發(fā)出者，依靠社會(huì)輿論和風(fēng)俗習(xí)慣來維系的信息倫理很難發(fā)揮規(guī)范人們道德行為的作用。法律作為一種最專門化、最具效力和強(qiáng)制性的控制工具，仍然是化解和消除信息環(huán)境下各種問題的主要和重要的手段。只有將那些成熟的、共性的信息倫理規(guī)范適時(shí)地轉(zhuǎn)化成法律法規(guī)，使之具有法律的強(qiáng)制性，才能更好地規(guī)范個(gè)人與社會(huì)的信息行為，構(gòu)筑社會(huì)安全的第一道防線。[6]

4.信息立法是促進(jìn)建立全球倫理價(jià)值觀的有效措施

在全球化趨勢(shì)日益明顯的今天，信息本身的普遍性、共享性和無國(guó)界化要求與之相適應(yīng)的信息倫理應(yīng)包含全球倫理或普遍倫理的成分。然而，通常的觀點(diǎn)是，生長(zhǎng)于不同文化背景下的倫理往往具有不同的性質(zhì)，具有文化上的“異質(zhì)”性，但若僅僅局限束縛于倫理的“異質(zhì)”性，則不利于信息的無國(guó)界傳播和信息全球共享。[7]因此，達(dá)成信息倫理基本準(zhǔn)則上的共識(shí)，能更好地促進(jìn)信息交流和傳播。信息立法不僅有效打擊了在信息領(lǐng)域造成嚴(yán)重后果的行為者，而且為信息倫理的事實(shí)創(chuàng)造了良好的外部環(huán)境，為信息倫理的“同質(zhì)”構(gòu)建提供了一個(gè)平臺(tái)。

另外，法律法規(guī)作為一種“他律”，為我們的道德“自律”提供了可遵循的規(guī)范，也給信息時(shí)代提供了一種可量化的是非評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)。

三、現(xiàn)有檔案法制建設(shè)的不足及應(yīng)采取的措施

通過以上論述，使我們認(rèn)識(shí)到了法制建設(shè)在信息倫理建設(shè)中的重要作用，不可否認(rèn)，我國(guó)已經(jīng)出臺(tái)了一些規(guī)范信息行為的法律法規(guī)和行政規(guī)章，但與飛速發(fā)展的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)相比，我國(guó)的信息法制化建設(shè)還是很薄弱的，迫切需要加強(qiáng)。具體到檔案工作領(lǐng)域，到目前為止，已經(jīng)形成了法律、部門規(guī)章及文件、地方規(guī)章及文件等多層次的檔案法律體系。1987年頒布的《檔案法》是我國(guó)檔案法律體系的核心和主體，同時(shí)還出臺(tái)了《檔案法實(shí)施辦法》、《各級(jí)國(guó)家檔案館開放檔案辦法》等一系列相關(guān)的法律法規(guī)和各種地方性行政規(guī)章，還先后制定了《檔案管理軟件功能要求暫行規(guī)定》、《CAD電子文件光盤存儲(chǔ)、歸檔與檔案管理要求》等有關(guān)電子檔案的規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)，在一定程度上滿足了檔案管理信息化發(fā)展的需要。但就目前的現(xiàn)狀來看，檔案立法方面存在的問題還是不容忽視的。

1.檔案立法方面存在的問題

第一，檔案信息化方面還存在著不少立法空白點(diǎn)。目前除了少數(shù)幾個(gè)法律層次較低的部門文件以外，還沒有出臺(tái)其他以電子檔案為主體的規(guī)范性法律文件，我們?cè)诿鎸?duì)電子檔案的歸檔管理、檔案網(wǎng)站建設(shè)、電子檔案數(shù)據(jù)備份管理等問題時(shí)仍無法可依。在已建立的檔案網(wǎng)站中普遍存在著檔案站點(diǎn)、站名設(shè)置不規(guī)范，提供信息內(nèi)容的水平和深度參差不齊等一系列問題。這些弊端會(huì)直接損害檔案，尤其是與國(guó)家利益密切相關(guān)的檔案的保密性和真實(shí)性[8]，極易導(dǎo)致電子檔案的泄密、販賣、惡意傳播等嚴(yán)重違法行為。而立法上存在的空白點(diǎn)使我們無法追究這些行為的法律責(zé)任，不能對(duì)犯罪行為展開有效的打擊和實(shí)施應(yīng)得的懲罰，從而給社會(huì)帶來不良影響和危害。

第二，現(xiàn)有《檔案法》中的條款需要增加和調(diào)整。由于1987年的《檔案法》是在當(dāng)時(shí)特定的技術(shù)水平和社會(huì)發(fā)展?fàn)顟B(tài)下制定的，其中缺乏有關(guān)信息時(shí)代規(guī)范電子檔案、進(jìn)行檔案信息化管理的內(nèi)容，而且有關(guān)檔案定義、檔案歸檔期限、檔案違法現(xiàn)象等的規(guī)定也與新的形勢(shì)不太適應(yīng)，需要加以補(bǔ)充和調(diào)整。

尤其在人們的維權(quán)意識(shí)日益增強(qiáng)的今天，有關(guān)檔案著作權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的問題，不能再僅僅借鑒鄰近的《著作權(quán)法》、《合同法》來保護(hù)電子檔案的版權(quán)或確認(rèn)電子檔案的歸屬，檔案管理是一個(gè)獨(dú)立、特定的行業(yè)，要給其提供有力的法律理論支持。第三，現(xiàn)有的檔案法規(guī)中有關(guān)信息化方面的規(guī)定立法層次偏低。《檔案管理軟件功能要求暫行規(guī)定》、《CAD電子文件光盤存儲(chǔ)、歸檔與檔案管理要求》等規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)，都屬于層次較低的行政部門文件，在法律效力上遠(yuǎn)無法滿足檔案信息化發(fā)展的需要。這種狀況造成的后果就是，在某一案件出現(xiàn)時(shí)，無法對(duì)其形成強(qiáng)有力的約束和制裁。電子檔案管理中的利益維護(hù)由于缺乏法律保障而長(zhǎng)期處于不利地位。

2.加強(qiáng)檔案法制化建設(shè)

第一，加強(qiáng)檔案立法。這包括了很多方面和層次，具體說就是要制定有關(guān)電子文件、電子檔案管理、電子檔案網(wǎng)站管理、電子文件數(shù)據(jù)備份管理等方面的法律法規(guī)，填補(bǔ)現(xiàn)有檔案法律體系的空白點(diǎn)；對(duì)《檔案法》中不適應(yīng)信息時(shí)代要求的條款進(jìn)行修正和補(bǔ)充，特別要增加有關(guān)電子檔案信息資源的管理、保護(hù)、利用等方面的內(nèi)容，對(duì)于檔案著作權(quán)制定相應(yīng)的管理規(guī)則和懲處措施；把一些必要的原有的部門性行政規(guī)章上升到以國(guó)家名義制定的法律的高度，避免一些肆意破壞者鉆立法層次低的空子，降低由于對(duì)檔案信息化管理和規(guī)范力度不夠帶來風(fēng)險(xiǎn)的可能性。

第二，檔案立法建設(shè)要與現(xiàn)有的法律體系保持良好的兼容性。不僅要制定管理性的法律法規(guī)，更要堅(jiān)持發(fā)展的原則，制定能夠促進(jìn)檔案信息化健康發(fā)展的法律法規(guī)。同時(shí)，在對(duì)原有條款進(jìn)行補(bǔ)充和修正時(shí)要考慮法律法規(guī)的可操作性，使整個(gè)體系更加科學(xué)完善。

第三，檔案信息法制化建設(shè)不僅強(qiáng)調(diào)“立法”的重要性，還要全面考慮法制化體系的系統(tǒng)建設(shè)，包括立法、執(zhí)法、司法、監(jiān)督等多個(gè)方面；要積極進(jìn)行機(jī)構(gòu)改革(如現(xiàn)有的局館合一模式)，為檔案行政執(zhí)法和監(jiān)督職能的順利開展創(chuàng)造良好的社會(huì)環(huán)境。

第四，認(rèn)真研究檔案信息法制建設(shè)的國(guó)際動(dòng)向，積極參與保障信息網(wǎng)絡(luò)安全的國(guó)際合作。走向國(guó)際不僅使我們?cè)谥贫ㄏ嚓P(guān)國(guó)內(nèi)法律法規(guī)和實(shí)施管理時(shí)能博采眾長(zhǎng)，更使我們?cè)诖驌艨鐕?guó)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)犯罪時(shí)，在解決網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)、網(wǎng)絡(luò)違約等跨國(guó)糾紛時(shí)有良好的國(guó)際合作基礎(chǔ)，做到公平、公正、有效、合理。[9]

第3篇：法治新聞?wù)撐姆段?/h2>

內(nèi)容提要:如遇高管薪酬，董事就可能基于互惠和群體思維等情景以及單純接觸效應(yīng)和框定效應(yīng)下的生物本能，無意識(shí)地“董董相護(hù)”，高管“尋租”如愿以償，自應(yīng)對(duì)董事問責(zé)。理性回路下的注意路徑不能對(duì)情感回路下的“董董相護(hù)”對(duì)癥下藥，實(shí)際上放縱了高管“問題薪酬”。以誠(chéng)信路徑予以涵攝，則可以不枉不縱。是否構(gòu)成“董董相護(hù)”，需借助于高管薪酬的合理性進(jìn)行推論?；诟吖苄匠旰侠硇赃吔绲哪：?，拿捏高管薪酬的合理性，需以企業(yè)價(jià)值最大化為指針，借助高管薪酬的標(biāo)準(zhǔn)、水平和結(jié)構(gòu)的合理性，厘定相應(yīng)的參照系。

一、問題的提出

金融危機(jī)襲來，企業(yè)高管的天價(jià)薪酬和變味薪酬等“問題薪酬”受到了前所未有的關(guān)注，輿論嘩然，社會(huì)公眾憤憤不平。高盛集團(tuán)和花旗集團(tuán)等華爾街投行巨頭在危機(jī)之中依然我行我素，高薪重獎(jiǎng)，惹來眾怒，被奧巴馬總統(tǒng)怒斥為“可恥”[1]。在我國(guó)，企業(yè)高管的高薪豐酬同樣被推上輿論的浪尖。國(guó)有企業(yè)的壟斷地位，高管亦官亦商的雙重角色，引發(fā)出了中國(guó)特色的國(guó)企高管“高薪謎團(tuán)”。上市公司作為企業(yè)群體的佼佼者，高管薪酬“”，而企業(yè)并未相應(yīng)地做大做強(qiáng)，不少企業(yè)利潤(rùn)一降再降，薪酬漲了再漲，越虧薪水漲得越快，即使業(yè)績(jī)下滑甚至嚴(yán)重虧損，高管照樣領(lǐng)取豐厚的薪酬。這種現(xiàn)象令人痛心，從而讓人們產(chǎn)生了高管薪酬是否物有所值的“薪酬之迷”。中國(guó)平安保險(xiǎn)（集團(tuán)）股份有限公司掌門人馬明哲2007年度6616．1萬元天價(jià)薪酬飽受各界質(zhì)疑和輿論詬病后，2009年初高管們共克時(shí)艱之舉更出人意料，相繼有448位掌門人放棄2008年度薪酬，這種“零薪酬”甚至讓人覺得更可怕[2]，高管薪酬的隨意性更是讓人產(chǎn)生“薪酬之惑”。

面對(duì)鋪天蓋地的質(zhì)疑，高管們也是“滿腹委屈”，振振有詞地回應(yīng)道：薪酬又不是自己定的，是董事會(huì)定的，董事會(huì)的薪酬委員會(huì)是以獨(dú)立董事為主導(dǎo)的呀[3]。言外之意，獨(dú)立董事是值得信賴的，董事會(huì)的高管薪酬決策是值得信賴的。面對(duì)形形的“問題薪酬”，我們不禁要追問：獨(dú)立董事真的客觀獨(dú)立嗎？董事會(huì)的高管薪酬決策值得完全信賴嗎？答案自然是否定的。董事需為公司最佳利益行事，而他們慷公司之慨，拱手奉上“問題薪酬”，顯然與公司利益背道而馳，理應(yīng)對(duì)其問責(zé)。奇怪的是，一旦爆出高管的“問題薪酬”，矛頭均指向支薪高管，習(xí)慣性地斥責(zé)高管，似乎與作為薪酬決策者的董事們無關(guān)，這顯然是本末倒置了。如果董事們“跟著感覺走”，習(xí)慣性地將腦袋借給高管，“問題薪酬”必將泛濫成災(zāi)，進(jìn)而危及公司治理大廈之根基。為何炮制“問題薪酬”的董事往往安然無恙，糟糕一點(diǎn)的也不過有驚無險(xiǎn)而已呢？這說明，針對(duì)高管薪酬決策的董事問責(zé)路徑和相應(yīng)的司法審查標(biāo)準(zhǔn)，即使不是錯(cuò)誤的，至少也是不完善的。那么，以何種標(biāo)準(zhǔn)審查“問題薪酬”才能對(duì)癥下藥呢？采用何種審查標(biāo)準(zhǔn)，才能遏制董事們“跟著感覺走”呢？要回答這些問題，首當(dāng)其沖的就是要解析“問題薪酬”的形成機(jī)理，為探索其問責(zé)路徑和相應(yīng)的司法審查標(biāo)準(zhǔn)提供鋪墊。

二、“董董相護(hù)”與高管的“問題薪酬”

董事們?yōu)楹涡母是樵傅貙⒛X袋借給高管，習(xí)慣性地接受其薪酬要求呢？下文將運(yùn)用尋租理論解說高管權(quán)力如何影響高管薪酬，進(jìn)而變相自定薪酬。在此基礎(chǔ)上，運(yùn)用社會(huì)心理學(xué)和行為經(jīng)濟(jì)學(xué)理論解析“董董相護(hù)”的心理學(xué)機(jī)理。

（一）高管變相自定薪酬的尋租理論解說

高管應(yīng)盡可能避免自我交易，以免“腳踏兩只船”，高管薪酬則是不可避免的自我交易。全球公司治理改革浪潮的重要成果，就是在董事會(huì)層面構(gòu)建了高管薪酬的利益沖突隔離機(jī)制，由獨(dú)立董事主導(dǎo)的薪酬委員會(huì)審核高管薪酬。如果說獨(dú)立董事真的客觀獨(dú)立，董事會(huì)的高管薪酬決策值得完全信賴，也就沒有“問題薪酬”的生存空間了。然而，現(xiàn)實(shí)卻是“問題薪酬”比比皆是。原因何在？在高管權(quán)力面前，前述利益沖突隔離機(jī)制似乎不堪一擊，輕而易舉就被自我擊退，高管變相自定薪酬大行其道。這樣，從大門趕走了高管自定薪酬之“前狼”，高管變相自定薪酬之“后虎”又從窗戶跳了進(jìn)來，難怪不管企業(yè)業(yè)績(jī)?nèi)绾?，高管薪酬都是一路攀升，甚至逆水而上，無功受祿。薪酬激勵(lì)本來旨在降低成本，鼓勵(lì)高管將企業(yè)做大做強(qiáng)，而薪酬與業(yè)績(jī)基本不相關(guān)，憑直覺就能感覺得到高管權(quán)力的影響了。其實(shí)，這種感覺是完全有道理的，20世紀(jì)90年代以來興起的尋租理論令人信服地解說了高管權(quán)力是如何扭曲薪酬的。

長(zhǎng)期以來，以墨菲和詹森為代表的最優(yōu)契約理論系解釋高管薪酬合理性的主流理論，而面對(duì)俯拾皆是的“問題薪酬”，就明顯有些蒼白無力了。哈佛大學(xué)伯切克和弗里德則另辟蹊徑，提出了尋租理論（rentextracting），清晰客觀地但又最終振聾發(fā)聵地分析出，企業(yè)高管尋租致使其薪酬畸高。該理論的提出猶如石破天驚，引發(fā)了雙方激烈的交鋒和論戰(zhàn)，最終最優(yōu)契約理論也承認(rèn)高管權(quán)力起了作用，尋租理論得到了認(rèn)同，但它并不取代最優(yōu)契約理論，而是彌補(bǔ)了最優(yōu)契約理論的不足，解說了最優(yōu)契約理論無法解釋的部分，即高管會(huì)以權(quán)謀薪[4]。對(duì)于高管“問題薪酬”，尋租理論的解釋可謂一針見血，顯然更具有穿透力，也與現(xiàn)實(shí)更加吻合。何以見得呢？

其一，高管與職工愈來愈大的收入鴻溝就是高管權(quán)力尋租的一個(gè)有力注腳。高管薪酬增長(zhǎng)大幅度跑贏企業(yè)業(yè)績(jī)，有的甚至與業(yè)績(jī)呈反向運(yùn)動(dòng)。企業(yè)業(yè)績(jī)乃是團(tuán)隊(duì)生產(chǎn)的結(jié)果，若蛋糕并未做大或者做大程度與高管薪酬增長(zhǎng)失衡，高管薪酬不斷攀升，這種薪酬與其說是價(jià)值創(chuàng)造，毋寧說是財(cái)富轉(zhuǎn)移，是對(duì)包括職工在內(nèi)的利益相關(guān)者的剝奪。高管與職工收入越來越大，企業(yè)規(guī)模愈大，這種差距也就越大，這個(gè)收入鴻溝就是權(quán)力尋租的有力證據(jù)。2003年，央企實(shí)施年薪制后，高管名義薪酬就達(dá)到職工工資的13．5倍。隨著高管收入，這種差距在持續(xù)拉大。上市公司更是如此，2004年針對(duì)滬市上市公司的一項(xiàng)問卷調(diào)查研究表明，高管與員工的收入差距有了明顯的、帶有根本性的改變[5]，高管與員工收入差距10－15倍的增長(zhǎng)最快，增長(zhǎng)了433%，而15倍以上的也增長(zhǎng)了125%。鑒于上市公司高管薪酬3年左右就翻番，這一差距還在日趨擴(kuò)大。

其二，高管權(quán)力大小與萃取租金的方式息息相關(guān)。有關(guān)經(jīng)濟(jì)學(xué)家的實(shí)證研究發(fā)現(xiàn)，企業(yè)業(yè)績(jī)、企業(yè)規(guī)模和公司控制強(qiáng)度三類影響因素對(duì)高管薪酬水平的總體解釋率分別為8．9%和30．66%。也就是說，公司控制強(qiáng)度的解釋力大于企業(yè)業(yè)績(jī)和企業(yè)規(guī)模因素，高管權(quán)力對(duì)薪酬的影響是顯而易見的。對(duì)高管薪酬與盈余管理、高管控制權(quán)的相關(guān)性研究，這一點(diǎn)得到進(jìn)一步的印證。一般說來，高管薪酬與盈余管理正相關(guān)，而引入高管控制權(quán)之后就大不相同了。若總經(jīng)理來自控股股東單位或兼任董事長(zhǎng)，高管控制權(quán)的增加提高了高管薪酬水平，卻降低了高管薪酬誘發(fā)盈余管理的程度。也就是說，當(dāng)高管權(quán)力增大時(shí)，公司激勵(lì)約束機(jī)制失效，高管尋租空間增大，也相對(duì)降低了高管薪酬誘發(fā)盈余管理的程度。反之，當(dāng)高管權(quán)力變小時(shí)，相對(duì)增加了高管薪酬誘發(fā)盈余管理的程度[6]。易言之，一旦高管權(quán)力增大，他們就可能從薪酬游戲規(guī)則遵守者轉(zhuǎn)變?yōu)橛螒蛞?guī)則制定者，薪酬制定過程就變成高管萃取租金的過程。

由此觀之，即使有獨(dú)立董事主導(dǎo)的薪酬委員會(huì)，高管仍可以權(quán)謀薪，通過操縱激勵(lì)標(biāo)準(zhǔn)、激勵(lì)工具、萃取隱性薪酬等方式，變相自定薪酬，萃取租金，而且權(quán)力愈大，萃取租金的空間也愈大。董事們?yōu)楹屋p而易舉就將腦袋借給高管呢？這涉及到下面的“董董相護(hù)”，正是它造就了高管變相自定薪酬。

（二）“董董相護(hù)”的心理學(xué)機(jī)理解析

為何一旦遇到高管薪酬，董事就認(rèn)人、認(rèn)情、認(rèn)面子？為何獨(dú)立董事對(duì)高管薪酬也未必真正獨(dú)立和客觀呢？傳統(tǒng)民商法和主流經(jīng)濟(jì)學(xué)理性“經(jīng)濟(jì)人”分析框架的視野局限于董事決策的理性（思維）回路，根本就不考慮情感回路，“尊重情感、倫理等在其他法律場(chǎng)域中可能要被考慮的多維目標(biāo)，在公司法中無需顧及”[7]，使得情感回路在公司法上根本沒有立足之地，也無法解釋這種異?，F(xiàn)象。其實(shí)，行為經(jīng)濟(jì)學(xué)、神經(jīng)經(jīng)濟(jì)學(xué)、行為金融學(xué)和社會(huì)心理學(xué)等理論，已經(jīng)對(duì)人的非理開展了系統(tǒng)的研究，發(fā)表了更為貼近現(xiàn)實(shí)的研究成果，以至于經(jīng)濟(jì)學(xué)家感慨“今日的經(jīng)濟(jì)學(xué)……已經(jīng)是理性決策和非理性決策兩大理論共分天下”[8]。公司法研究沒有理由繼續(xù)故步自封，本文擬借用這些新興邊緣學(xué)科的研究成果和分析工具揭開“董董相護(hù)”的“黑匣子”。

1．“董董相護(hù)”的社會(huì)心理學(xué)解釋

社會(huì)心理學(xué)側(cè)重于觀察和分析個(gè)人在社會(huì)情境中的感情、思想和行為，不僅有理性回路，也有情感回路。其所關(guān)注的人并非冷冰冰的理性“經(jīng)濟(jì)人”，而是有血有肉的“社會(huì)人”（現(xiàn)實(shí)人）。它強(qiáng)調(diào)情境對(duì)行為的影響，會(huì)聚焦于那些在很大程度上自動(dòng)的、無意識(shí)的行為，那些普遍性的、與社會(huì)生活密切相關(guān)的可能先天性地存在于我們基因的習(xí)慣和思維方式。董事可能基于互惠和群體思維，無意識(shí)地偏袒作為同僚的高管，即“董董相護(hù)”，現(xiàn)解說如下：

第一，董事互惠人情和面子在情理社會(huì)受到人們的高度重視，認(rèn)人、認(rèn)情、認(rèn)面子蔚然成風(fēng)，公事常常需要私辦，人們常常用不同的方式來對(duì)待和自己關(guān)系不同的人[9]，因而“關(guān)系”被譽(yù)為社會(huì)資本。董事自不例外，也會(huì)相互送人情。這是因?yàn)?，董事和高管都具有相似的社?huì)地位[10]。我國(guó)上市公司董事主要來自其它公司的董事和高管[11]，還有專家學(xué)者等社會(huì)名流[12]。他們都是社會(huì)精英，不僅有共同語言，而且還因?yàn)榻徊嫒温毢皖l繁的互動(dòng)交往，形成了“兄弟”或“姐妹”關(guān)系。交叉任職使得他們可以跳出本公司的小圈子，與同行分享共同的經(jīng)歷和經(jīng)營(yíng)管理的“酸甜苦辣”。這也比在本公司少了許多顧忌，可以更為坦誠(chéng)，有的甚至?xí)嘁姾尥恚M(jìn)而成為“鐵哥”或“鐵姐”。一份人情，意味著一份義氣。既然是“兄弟”，無論是無利害關(guān)系的董事審議董事的自我交易，還是獨(dú)立董事審議董事和高管的薪酬，自然會(huì)相互支持了。這可能是出于認(rèn)同，也可能是相互理解、相互包涵，高抬貴手，有時(shí)睜一只眼閉一只眼。“誰不會(huì)遇到點(diǎn)難事”，“誰都有難處”，“誰都會(huì)有人在屋檐下的時(shí)候”等等，這種感情因素一旦滲透到選擇和判斷之中，自然會(huì)網(wǎng)開一面[13]。何況，抬高高管的薪酬水平，對(duì)自己也是有益無害呀。

第二，董事群體思維董事會(huì)集體決策機(jī)制，意在集中集體智慧，群策群力，提高決策質(zhì)量，促進(jìn)公司價(jià)值最大化。但是，集體決策的動(dòng)態(tài)交互過程很可能產(chǎn)生群體思維這樣的非理[14]。社會(huì)心理學(xué)的實(shí)驗(yàn)研究發(fā)現(xiàn)，高水平的群體凝聚力（groupcohesion）將會(huì)導(dǎo)致群體決策失誤，如與命令式的領(lǐng)導(dǎo)等因素交互作用，更容易引起群體思維；與任務(wù)導(dǎo)向凝聚力相比，基于人際吸引的社會(huì)情感凝聚力更多地?fù)p害決策的質(zhì)量。董事會(huì)系具有高度社會(huì)情感凝聚力的群體，決策質(zhì)量就深受群體思維的危害。這是因?yàn)?，董事遴選和評(píng)價(jià)均以合作精神而論，董事會(huì)自然傾向于一團(tuán)和氣。董事還具有從眾（conformity）的動(dòng)機(jī)。當(dāng)群體成員對(duì)群體身份有著很高的評(píng)價(jià)時(shí)，群體成員一般都愿意繼續(xù)維持群體身份，從而具有使其行為與群體保持一致的激勵(lì)和動(dòng)力。群體身份越有價(jià)值，群體成員的從眾傾向也越強(qiáng)[15]。董事就是這種名利雙收的身份，他們自然會(huì)倍加珍惜。為了維持董事職位，他們往往盡量與群體保持一致。為了贏得認(rèn)同，董事往往遇到矛盾繞道走，發(fā)表意見“順桿爬”，隨聲附和。這就不難解釋，為什么高管“問題薪酬”往往輕而易舉地獲得董事會(huì)的一致通過。

2．“董董相護(hù)”的行為經(jīng)濟(jì)學(xué)解釋

董事決策以認(rèn)知為基礎(chǔ)，認(rèn)知又是大腦的機(jī)能。行為經(jīng)濟(jì)學(xué)的突飛猛進(jìn)，為我們從生物本能的層面更深刻地剖析“董董相護(hù)”這種非理提供了契機(jī)。其實(shí)，董事互惠和董事群體思維的產(chǎn)生，均可從認(rèn)知偏差和大腦工作流程方面得到解釋。

第一，單純接觸效應(yīng)（mereexposureeffect）可以從生物本能層面解釋董事互惠。神經(jīng)經(jīng)濟(jì)學(xué)家發(fā)現(xiàn)，人有家庭偏見，即使是專業(yè)人士也具有無法逃脫的戀家情節(jié)，因?yàn)槊鎸?duì)熟悉的事務(wù)，讓人感覺愉快，帶來滿足。而這并不需要長(zhǎng)時(shí)間的接觸，非常短暫的接觸即可產(chǎn)生這樣的熟悉感、親切感。這就是歷經(jīng)千百萬年錘煉出來的高速運(yùn)轉(zhuǎn)的反射系統(tǒng)的玄妙之處，大腦耳內(nèi)側(cè)1英寸深處就是負(fù)責(zé)情感記憶的海馬體，這些神經(jīng)元在識(shí)別不同環(huán)境特征方面具有不可思議的能力，而且細(xì)致入微，隨用隨到，因而又稱為位置細(xì)胞。其準(zhǔn)確度驚人，無需借助任何意識(shí)性思維，它可以幫助我們?cè)诤诎抵姓业较灎T[16]。凡是走過、看過甚至想象到的特定事務(wù)，只要再次出現(xiàn)，該細(xì)胞就會(huì)被激活，從而產(chǎn)生熟悉感和親切感。這就不難理解為什么公司選擇的獨(dú)立董事往往是與公司負(fù)責(zé)人有一定聯(lián)系的熟人，哪怕是會(huì)議或者論壇上有一面之交的人，而非陌生人。一旦當(dāng)選，盡管獨(dú)立董事是兼職性的，也很少在公司拋頭露面，但是從當(dāng)選那一刻開始，他就成了董事會(huì)的“自己人”。難怪我們常常會(huì)聽到他們就職感言有“榮幸成為XXX公司人”等論調(diào)。此后，通過共同參與董事會(huì)決策、出席股東大會(huì)以及各種社交活動(dòng)，獨(dú)立董事與執(zhí)行董事和高管進(jìn)一步變成兄弟、姐妹，甚至“鐵哥”、“鐵姐”。既然熟悉讓人感覺愉快，而人在心情極度愉快時(shí)，可能會(huì)承擔(dān)通常狀況下會(huì)回避的財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)[16]44。難怪獨(dú)立董事審核高管的薪酬時(shí)，那么慷慨大方。

第二，框定效應(yīng)（framing）則可以解釋為何董事們總是被高管牽著鼻子走，習(xí)慣性地接受高管薪酬方案。前景理論認(rèn)為，問題以何種方式呈現(xiàn)在決策者面前，會(huì)在一定程度上影響其對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的態(tài)度[17]。這就是框定效應(yīng)，亦稱定式思維，這一神奇力量可能誘導(dǎo)人做出荒誕不經(jīng)的決策。例如，股份一分為二，分拆之后每股價(jià)值相當(dāng)于原來的一半，基本面沒有任何變化，但這還是能夠讓投資者產(chǎn)生追加投資的錯(cuò)覺。2004年，雅虎宣布對(duì)其股份進(jìn)行一分為二的分拆后，次日股價(jià)上漲16%[16]159。難怪董事們往往輕而易舉地被高管框定。這是因?yàn)?，董事?huì)決策的方案和依據(jù)往往來自公司管理層、公司有關(guān)部門甚至外部專家或顧問，這些方案呈現(xiàn)有關(guān)決策事項(xiàng)的方式以及參照點(diǎn)（referencepoint）的選擇，會(huì)直接影響到董事會(huì)的判斷和選擇。人們依據(jù)參照點(diǎn)來判斷收益和損失，不同的參照點(diǎn)會(huì)影響人的判斷和選擇。自然，參照點(diǎn)的選擇掌握在制定方案的管理層手中，他們有意識(shí)地選擇符合其需要的參照點(diǎn)，即可輕而易舉地誘使董事會(huì)通過有關(guān)方案。制定與高管利益悠關(guān)的薪酬方案時(shí)，高管就有刻意選擇這種參照點(diǎn)的激勵(lì)。聯(lián)想集團(tuán)2005－2006年度的董事和高管薪酬能夠順利獲得董事會(huì)批準(zhǔn)，就是明證。其董事總酬金一年內(nèi)激增12．8倍，達(dá)到1．75億港元，董事長(zhǎng)楊元慶年薪更是高達(dá)2175萬港元，同比增長(zhǎng)4倍多，而同期公司盈利才不過500萬美元，僅僅相當(dāng)于董事薪酬的1/4。如果以業(yè)績(jī)論薪酬，以業(yè)績(jī)?yōu)閰⒄拯c(diǎn)，恐怕很難在董事會(huì)過關(guān)。但是，他們選擇了薪酬國(guó)際化這樣一個(gè)參照點(diǎn)，就截然不同了。公司股權(quán)、業(yè)務(wù)和人員都國(guó)際化，高管薪酬國(guó)際化似乎順理成章。何況，董事長(zhǎng)楊元慶的薪酬又遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于其直接競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手戴爾的CEO凱文?羅林斯和聯(lián)想公司CEO阿梅里奧尼[18]。這樣，聯(lián)想高管均如愿以償，美夢(mèng)成真。

由此看來，一旦面對(duì)高管薪酬，董事就可能基于互惠和群體思維等情景，以及單純接觸效應(yīng)和框定效應(yīng)下的生物本能，無意識(shí)地偏袒高管，“董董相護(hù)”，高管尋租輕而易舉，“問題薪酬”泛濫成災(zāi)。

三、“董董相護(hù)”的問責(zé)路徑

董事無意識(shí)地將其與高管的友情、交情等置于公司利益之上，“董董相護(hù)”，高管變相自定薪酬，享受高薪豐酬。美聯(lián)儲(chǔ)前主席格林斯潘曾將高管薪酬的失控性增長(zhǎng)和薪酬攀比斥責(zé)為傳染性貪婪。顯然，“董董相護(hù)”與公司利益背道而馳，自應(yīng)對(duì)其問責(zé)。問題是，基于理性回路的董事問責(zé)路徑合適嗎？如果不適合，何種問責(zé)路徑才能對(duì)癥下藥呢？

（一）注意問責(zé)路徑：司法對(duì)高管“問題薪酬”的放縱

現(xiàn)行《公司法》根本就沒用考慮董事決策的情感回路，董事問責(zé)規(guī)范完全是基于理性回路。該回路要求董事為公司最佳利益行事，且不得徇私。與其相應(yīng)的問責(zé)路徑就是忠實(shí)和注意路徑，忠實(shí)路徑涵攝的是董事徇私，注意路徑則涵攝董事未盡到合理注意?！岸嘧o(hù)”顯然不屬于忠實(shí)路徑的涵攝對(duì)象，這是因?yàn)橹覍?shí)路徑針對(duì)的是董事自我交易，而“董董相護(hù)”則是董事徇情決策，并不涉及董事自我交易，不在自我交易之列。董事與高管之間的友情和交情本身并不是問題，就高管薪酬決策而言，根本不可能因此構(gòu)成董事自我交易。董事與高管互惠雖有一種交易的味道，但其“交易”的是董事與高管的人情和面子，而非轉(zhuǎn)移資源或者義務(wù)意義上的交易?！敖灰住辈⒎嵌伦晕医灰字敖灰住币?，將人情交換關(guān)系等同于一般的市場(chǎng)交易也是不妥的。究其原因，人情固然有利益交換的含義，但這里的“回報(bào)”卻是另一個(gè)更為重要而根本的方面。情義無價(jià)嘛，這其中的價(jià)值難以確定。價(jià)值計(jì)算是理智性的，而回報(bào)恩惠是情感性的，也就是非理性的。何況，多數(shù)人情投資并非純粹的相互利用，期望立馬回報(bào)，而是“目標(biāo)培養(yǎng)”式的，可能很長(zhǎng)時(shí)間后才起作用[13]?？梢?，董事徇情決策，“董董相護(hù)”，不在忠實(shí)路徑的涵攝范圍，也不應(yīng)將其納入該路徑。

至于理性回路下的注意路徑，雖與忠實(shí)路徑平起平坐，但向來默默無聞，以至于有學(xué)者咄咄逼人地質(zhì)問其是否真的還存在[19]。它要求董事盡到合理注意，盡管英美法系和大陸法系的表述不盡一致，要求董事盡到普通謹(jǐn)慎之人的注意，則是共同的。顯然，這種合理注意針對(duì)的是人的思維系統(tǒng)的決策，而“董董相護(hù)”則是情感回路的產(chǎn)物，體現(xiàn)為“跟著感覺走”，無意識(shí)而為之，故也不在注意路徑涵攝之列。這就說明，作為情感回路下的“董董相護(hù)”，理性回路下的忠實(shí)和注意路徑均對(duì)其鞭長(zhǎng)莫及，無能為力。然而，針對(duì)高管“問題薪酬”的董事問責(zé)并非無人問津，而是被納入了注意問責(zé)路徑。究其原因，傳統(tǒng)公司法對(duì)董事決策的情感回路向來視而不見，因而將董事“跟著感覺走”、徇情決策與思維系統(tǒng)的未盡到合理注意混為一談，用同一尺度予以衡量。結(jié)果怎樣呢？被問責(zé)的董事鳳毛麟角，檢索這種案例猶如大海撈針[19]，與俯拾皆是的高管“問題薪酬”形成了鮮明對(duì)照。在引起舉世關(guān)注的迪斯尼天價(jià)遣散費(fèi)案中（注釋1：907A．2d693（Del．Ch．2005）；終審判決為906A．2d。），歐維茲僅為迪斯尼工作14個(gè)月，公司解除合同時(shí)卻不得不向他支付1．4億美元的無過失遣散費(fèi)。對(duì)此，股東們義憤填膺，提起了針對(duì)董事問責(zé)的股東代表訴訟。該案一波三折，歷時(shí)近10年，最終所有董事均化險(xiǎn)為夷，有驚無險(xiǎn)，無需承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。不難看出，以注意路徑問責(zé)董事的這種徇情決策，與其說是強(qiáng)化了董事問責(zé)，毋寧說是過度尊重董事的高管薪酬決策，放縱高管“問題薪酬”。何以見得呢？其一，出于尊重董事經(jīng)營(yíng)決策這一公共政策的需要，注意路徑的司法審查標(biāo)準(zhǔn)采用的是商事判斷規(guī)則（businessjudgmentrule），與合理注意之行為標(biāo)準(zhǔn)相分離，也是明智的選擇。于是，注意問責(zé)路徑就以決策程序?yàn)橹匦?，即使?shí)體決策不合理，只要例行公事地履行了必要的決策程序，這種經(jīng)營(yíng)決策就會(huì)受到商事判斷規(guī)則的保護(hù)。然而，程序公正并不能保證實(shí)體公正，程序公正之名，可能掩飾高管的“問題薪酬”之實(shí)。安然和雷曼公司等“巨人”曾經(jīng)被譽(yù)為公司治理之典范，其轟然倒塌的慘痛教訓(xùn)，足以說明以程序公正掩飾實(shí)體不公的巨大危害。其二，雖說高管薪酬決策的實(shí)體內(nèi)容并非受到絕對(duì)保護(hù)，只要能夠證明其薪酬過高，構(gòu)成浪費(fèi)，也會(huì)對(duì)董事問責(zé)。但是，要證明達(dá)到浪費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)，往往難如登天。這是因?yàn)?，不僅浪費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)很高，而且十分模糊，難以把握。法院也很少會(huì)自討苦吃，啟動(dòng)該規(guī)則，故究問高管薪酬實(shí)體合理性的浪費(fèi)規(guī)則基本上只是一個(gè)擺設(shè)。

不難看出，理性回路下的忠實(shí)和注意路徑均不能涵攝情感回路下的“董董相護(hù)”，人為將其納入注意路徑，實(shí)則是在放縱高管的“問題薪酬”，縱容董事們“跟著感覺走”。要對(duì)癥下藥，就得另辟蹊徑，為其尋求更具針對(duì)性的問責(zé)路徑。

（二）應(yīng)采用誠(chéng)信問責(zé)路徑

法律的終極目標(biāo)是社會(huì)福利[20]，如何終結(jié)對(duì)“問題薪酬”的放縱呢？何以有效地將“董董相護(hù)”納入問責(zé)視野呢？在董事問責(zé)的司法實(shí)踐中興起的誠(chéng)信路徑，為此提供了契機(jī)。盡管誠(chéng)信義務(wù)久已有之，依據(jù)我國(guó)《民法通則》第4條和《公司法》第5條，董事自應(yīng)誠(chéng)信行事。即使在誠(chéng)信概念發(fā)展相對(duì)緩慢的英美法，公司法上亦有大量的誠(chéng)信規(guī)范，惟受該概念的模糊性和主觀誠(chéng)信的誤導(dǎo)[21]，誠(chéng)信規(guī)范向來被虛置，毫無用武之地。直到1990年代，誠(chéng)信實(shí)現(xiàn)了創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化，在董事問責(zé)的司法實(shí)踐中大顯身手。“安然”事件和“世界通信”事件以來，董事問責(zé)的社會(huì)呼聲一浪高過一浪，誠(chéng)信規(guī)范日益受到追捧，誠(chéng)信路徑也日趨與忠實(shí)和注意路徑平起平坐，（注釋2：1993年，CedeII案開辟了董事信義義務(wù)“三元”（triad）劃分之先河，將誠(chéng)信義務(wù)與忠實(shí)和注意義務(wù)并列，后來特拉華州法院許多案例步其后塵，如Cede＆Co．v．Technicolor，634A．2d345，361（Del．1993）；Cinerama，Inc．v．Technicolor，Inc．，663A．2d1156（Del．1995）；Malonev．Brincat，722A．2d5，10（Del．1998）；EmeraldPartnersv．Berlin，787A．2d85（Del．2001）。）而將“董董相護(hù)”的問責(zé)納入誠(chéng)信路徑也是完全可行的。理由如下：

首先，完全可以將“董董相護(hù)”納入誠(chéng)信路徑的涵攝對(duì)象。雖說誠(chéng)信概念頗為模糊，但并非只是一個(gè)排除者，而是有著積極含義。隨著客觀誠(chéng)信日益深入人心，誠(chéng)信越來越多地起到行為標(biāo)準(zhǔn)的作用。其基本要求是，董事應(yīng)誠(chéng)實(shí)，忠于職守，不得違反公認(rèn)的從商規(guī)則，不得違反公認(rèn)的公司基本規(guī)范。“董董相護(hù)”，董事徇情決策，顯然與這些基本要求格格不入。實(shí)踐中，誠(chéng)信路徑通常涵攝董事故意讓公司違法、不坦誠(chéng)相告、和嚴(yán)重失職等情形[22]，而則可以涵蓋“董董相護(hù)”。何以見得呢？有多種表現(xiàn)形式，如目的不適當(dāng)、考慮不相關(guān)因素、不考慮相關(guān)因素、操縱程序、顯失公平等等。董事徇情決策，將其與高管的交情、友情等因素至于公司利益之上，就嚴(yán)重背離了為公司最佳利益行事而行使公司權(quán)力這一目的，無疑是目的不適當(dāng)。具體說來，為了照顧與“鐵哥”、“鐵姐”的交情、友情，董事操縱董事會(huì)決策程序，或者考慮不相關(guān)因素，或者不考慮相關(guān)因素，“跟著感覺走”，對(duì)“問題薪酬”視而不見，這顯然就是。可見，誠(chéng)信概念包容性極強(qiáng)，完全可以涵攝“董董相護(hù)”。其實(shí)，司法上已有頗為成熟的經(jīng)驗(yàn)可資借鑒，自由裁量的司法審查早就將目的不適當(dāng)、考慮不相關(guān)因素和不考慮相關(guān)因素，作為是否評(píng)判的標(biāo)準(zhǔn)，而考慮不相關(guān)因素和明顯的道德不良又被視為不誠(chéng)信之舉[23]。雖說董事行使的是公司權(quán)力，行政機(jī)關(guān)行使的是行政權(quán)力，但是行使“權(quán)力”這一點(diǎn)是共同的，故將其納入誠(chéng)信路徑是完全站得住腳的。

其次，有助于確立合適的司法審查標(biāo)準(zhǔn)。如前所述，為避免董事自我交易，忠實(shí)路徑的司法審查標(biāo)準(zhǔn)最為嚴(yán)格，采用的是完全公平標(biāo)準(zhǔn)；而注意路徑則采用商事判斷規(guī)則，又最為寬松，以體現(xiàn)尊重董事經(jīng)營(yíng)決策之公共政策。對(duì)于“董董相護(hù)”而言，完全公平標(biāo)準(zhǔn)過于苛刻，而商事判斷規(guī)則又尊重過度了，均不合適。誠(chéng)信路徑則是涵攝介于忠實(shí)與注意之間的中間地帶，不僅可以將董事徇情決策與徇私?jīng)Q策予以區(qū)別對(duì)待，避免生搬硬套，將針對(duì)董事徇私?jīng)Q策的完全公平標(biāo)準(zhǔn)適用于董事徇情決策，而且可以將其與一般經(jīng)營(yíng)決策予以區(qū)別對(duì)待，以免過于尊重，放縱以程序公正的名義掩飾“董董相護(hù)”。

最后，有助于克服司法懷疑主義，強(qiáng)化問責(zé)“董董相護(hù)”的有效性。以理性回路來審視“董董相護(hù)”，法院也飽受司法懷疑主義的困擾。如前述“迪斯尼天價(jià)遣散費(fèi)案”經(jīng)過長(zhǎng)達(dá)37天的審理發(fā)現(xiàn)，董事長(zhǎng)兼CEO艾斯納不僅與歐維茲兩人有著25年的老交情，兩個(gè)家庭也結(jié)下了深厚友情和交情，而且艾斯納還與多名董事有私交甚至有間接利益關(guān)系：一名董事兼任高管；一名董事是慈善機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人，而艾斯納每年向該機(jī)構(gòu)捐贈(zèng)100萬美元；一名董事為小學(xué)校長(zhǎng)，而艾斯納的子女曾在該校就讀；一名董事拿了5萬美元咨詢費(fèi)，且為迪斯尼公司的律師事務(wù)所工作[24]。很明顯，艾斯納很可能“跟著感覺走”，無意識(shí)地照顧老朋友，并操縱董事會(huì)對(duì)歐維茲的薪酬安排。但是，法院對(duì)此不予理睬，反倒要求原告證明這種交情和友情對(duì)董事會(huì)決策的實(shí)際影響。這無疑是強(qiáng)人所難，實(shí)則是放縱“董董相護(hù)”。究其原因，“董董相護(hù)”，董事徇情決策中，“徇情”屬于主觀動(dòng)機(jī)，是一種主觀心理狀態(tài)，而“行為人主觀狀態(tài)除其本人外，事實(shí)上難以掌握”[25]。就心理科學(xué)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展而言，心理實(shí)驗(yàn)可以為樣本人群的心理反應(yīng)提供證據(jù)，使裁判更為合理。但是，就目前科學(xué)技術(shù)而言，無論是民法上過失的認(rèn)定，刑法上犯罪目的或動(dòng)機(jī)的認(rèn)定，在“方法上只有借助外界存在的事實(shí)或證據(jù)推敲之”[25]。也就是說，由司法人員根據(jù)客觀事實(shí)進(jìn)行認(rèn)定或推論。確立誠(chéng)信路徑，將情感回路下的“董董相護(hù)”予以區(qū)別對(duì)待，就可以克服這種司法懷疑主義。就像忠實(shí)路徑那樣，只要是董事進(jìn)行自我交易，無需原告證明其徇私動(dòng)機(jī)，法院就應(yīng)審查該交易是否完全公平。相應(yīng)地，只要董事決定高管薪酬事項(xiàng)，就應(yīng)審查其合理性，無需將證明“董董相護(hù)”責(zé)任強(qiáng)加給原告。惟其如此，才能有效地遏制董事們“跟著感覺走”，增強(qiáng)問責(zé)的有效性。

四、“董董相護(hù)”的司法審查標(biāo)準(zhǔn)：高管薪酬的合理性

賞不可虛施，罰不可妄加。以何種標(biāo)準(zhǔn)審查“董董相護(hù)”呢？怎樣才能做到不枉不縱呢？這就需要準(zhǔn)確地把握實(shí)體合理性審查的定位，拿捏好高管薪酬合理性的標(biāo)準(zhǔn)。

（一）實(shí)體合理性審查：在完全公平與尊重之間

只要董事會(huì)決定高管薪酬，一旦出現(xiàn)“問題薪酬”，就應(yīng)對(duì)其進(jìn)行實(shí)體合理性審查。主要理由為：其一，司法審查技術(shù)上的需要。董事徇情決策，乃是情感回路的產(chǎn)物，屬于一種主觀心理狀態(tài)，就目前科學(xué)技術(shù)而言，還只能借助外界存在的事實(shí)或證據(jù)推敲這種主觀狀態(tài)。也就是說，董事們對(duì)高管薪酬的決策，到底是否存在“董董相護(hù)”，是否“徇情”決策，只能通過間接方式來認(rèn)定，通過審查高管薪酬是否合理予以認(rèn)定。易言之，只要高管薪酬是合理的，也就無所謂“董董相護(hù)”了。反之，高管薪酬明顯不合理，就可以推論出“董董相護(hù)”。其二，確保高管薪酬合理性之需要。薪酬程序公平并不能保證薪酬合理，好的程序未必產(chǎn)生好決策，只是增加了產(chǎn)生好決策的可能性而已。若董事誠(chéng)信行事，一定的審慎決策程序可以促使董事會(huì)形成好的決策；若董事不誠(chéng)信，審慎程序的作用將大打折扣。程序照樣走，樣子照樣做，“董董相護(hù)”依然故我，“問題薪酬”仍然泛濫成災(zāi)。實(shí)際上，就高管“問題薪酬”的形成機(jī)理來看，“董董相護(hù)”，在相當(dāng)程度上是董事高管們框定所致。安然公司和雷曼公司曾經(jīng)堪稱公司治理的典范，獨(dú)立董事們照樣被高管牽著鼻子走，這些巨人最終因其炮制的一個(gè)又一個(gè)高風(fēng)險(xiǎn)決策而轟然倒下就是明證?？梢?，即使獨(dú)立董事也不能完全信賴，對(duì)董事會(huì)高管薪酬決策進(jìn)行合理性審查，也是順理成章的，既是司法審查技術(shù)的需要，也是確保高管薪酬合理性的需要。

這并不是說法院比董事更擅長(zhǎng)經(jīng)營(yíng)決策，也不是說他們更清楚高管薪酬的合理邊界，而是說在涉嫌“董董相護(hù)”之時(shí)，董事決策可能更糟糕，實(shí)體審查實(shí)乃明智之舉。不管決策程序如何，只要不合理就不予支持，就應(yīng)問責(zé)。實(shí)體合理性審查如何定位呢？鑒于“董董相護(hù)”有別于董事自我交易，該審查顯然應(yīng)比完全公平標(biāo)準(zhǔn)寬松。但是，實(shí)體合理性審查意味著要審查經(jīng)營(yíng)決策內(nèi)容好壞優(yōu)劣，而注意路徑對(duì)決策實(shí)體審查僅僅要求理性行事即可，這種合理性標(biāo)準(zhǔn)又明顯高于理性標(biāo)準(zhǔn)。在理性標(biāo)準(zhǔn)下，法院只要認(rèn)為董事行為不是不可容忍即可，而在合理性標(biāo)準(zhǔn)下，法院需要在某種程度上同意董事的行為，雖然不需要完全同意[26]。我們說一個(gè)人的行為不謹(jǐn)慎或不合理，可謂比比皆是，而要說他喪失理性則極其罕見。也就是說，不合理的，仍然可以是理性的，不會(huì)被注意路徑問責(zé)，但完全可能被誠(chéng)信路徑問責(zé)。這樣，實(shí)體合理性審查既不至于對(duì)董事會(huì)決策干預(yù)過深，也不至于尊重過度，放縱“董董相護(hù)”。

（二）高管薪酬合理性的標(biāo)準(zhǔn)

其實(shí)，高管薪酬合理性邊界頗為模糊，就好比“普洛透斯”的臉，變幻莫測(cè)，經(jīng)理市場(chǎng)也不能給出“明碼實(shí)價(jià)”。實(shí)踐中，高管薪酬不僅因行業(yè)、因企業(yè)、因企業(yè)規(guī)模、因企業(yè)發(fā)展階段而異，甚至因人而異，與勞動(dòng)力市場(chǎng)的同工同酬截然有別。這樣，董事會(huì)確定高管薪酬必然具有很大的自由裁量空間，而且這種裁量必須得到司法的尊重。否則，無異于以司法判斷代替企業(yè)家的經(jīng)營(yíng)判斷，而法官在這方面并不比董事更高明。那么，如何判斷董事會(huì)自由裁量是否合理呢？也就是說，如何判斷高管薪酬是否合理呢？

首要的是把握好高管薪酬的相對(duì)合理性。合理的高管薪酬是一個(gè)范圍，而非一個(gè)點(diǎn)，只要在合理范圍之內(nèi)就是合理的。這樣，董事會(huì)仍享有很大的裁量余地，也不至于讓法院對(duì)公司經(jīng)營(yíng)決策干預(yù)太深。法院需要判斷的是，董事會(huì)決策整體上是否在合理范圍之內(nèi)，不可能精確到某一個(gè)合理的點(diǎn)位。這種判斷標(biāo)準(zhǔn)可以從兩個(gè)方面予以把握，從正面意義上看只要基本合理即可，從反面意義看則以明顯不合理為準(zhǔn)。沒有反面意義上的明顯不合理，或者正面意義上基本合理，就屬于合理，就無需干預(yù)，無需問責(zé)。反之，原告能夠證明高管薪酬明顯不合理，即應(yīng)問責(zé)。

進(jìn)一步的問題就是，以什么標(biāo)準(zhǔn)來判斷呢？既然高管薪酬激勵(lì)的目標(biāo)在于促進(jìn)企業(yè)價(jià)值最大化，檢驗(yàn)其合理性的根本標(biāo)準(zhǔn)，就是是否與該目標(biāo)一致，是否有利于實(shí)現(xiàn)該目標(biāo)。而薪酬激勵(lì)性是否合理，關(guān)鍵在于激勵(lì)標(biāo)準(zhǔn)合理化、薪酬水平合理化以及薪酬結(jié)構(gòu)合理化。我們完全可以借助于該標(biāo)準(zhǔn)，為評(píng)價(jià)和判斷高管薪酬構(gòu)建如下參照系：其一，薪酬是否與企業(yè)業(yè)績(jī)掛鉤。凡是高管薪酬不與績(jī)效掛鉤的，不論業(yè)績(jī)好壞都是高薪豐酬，高管薪酬能上不能下，無功受祿，或者只有正激勵(lì)，沒有負(fù)激勵(lì)，均屬于不合理。其二，是否與股東和利益相關(guān)者利益相平衡。如與股東和利益相關(guān)者收益明顯不平衡，如高管領(lǐng)取高薪豐酬，而股東沒有回報(bào)或者回報(bào)甚少，或者是高管與職工收入懸殊過大，也是不合理的。其三，風(fēng)險(xiǎn)的合理性。如風(fēng)險(xiǎn)性過大，激勵(lì)過度，過度鼓勵(lì)冒險(xiǎn)，同樣是不合理的。引爆全球金融危機(jī)的華爾街薪酬體系就是如此，高管風(fēng)險(xiǎn)收入比重過大，雷曼公司CEO富爾德的股權(quán)收益占總收入的78%。高管們沖著越來越多的利潤(rùn)就等于越來越高收入這樣一個(gè)目標(biāo)，不斷推出他們自己也說不清道不明的結(jié)構(gòu)化金融衍生產(chǎn)品，冒險(xiǎn)文化愈演愈烈，最后釀成全球性的災(zāi)難。也就是說，法官不僅要對(duì)無功受祿保持警惕，亦應(yīng)對(duì)過度激勵(lì)保持高度的警惕。其四，激勵(lì)標(biāo)準(zhǔn)是否與時(shí)俱進(jìn)。如經(jīng)營(yíng)環(huán)境時(shí)過境遷，企業(yè)經(jīng)營(yíng)條件發(fā)生重大變化，而高管薪酬激勵(lì)方案按兵不動(dòng)，高管無功受祿，浪費(fèi)公司資產(chǎn)，自然也是不合理的。

由此可見，只要將薪酬合理性審查定位于相對(duì)合理性，而非忠實(shí)路徑所要求的完全公平；只要圍繞是否有利于促進(jìn)企業(yè)價(jià)值最大化這一指針，借助薪酬標(biāo)準(zhǔn)合理性、薪酬水平合理性以及薪酬結(jié)構(gòu)合理性的要求，構(gòu)建相應(yīng)的評(píng)價(jià)高管薪酬合理性的參照標(biāo)準(zhǔn)，法院完全可以做出適當(dāng)?shù)呐袛?。何況，法院還可以聘請(qǐng)人力資源等相關(guān)專家出具專家意見，為其判斷提供決策支持，確保其判斷的科學(xué)性。在2006年紐約交易所格拉索案中（注釋3：NewYorkStatev．RichardGrasso，LangoneandNewYorkStockExchange（401620/2004，NY）．），紐約州最高法院就基于格拉索所提供的服務(wù)，與所領(lǐng)取的1．875億美元的天價(jià)薪酬不匹配，認(rèn)定其薪酬不合理，判令將其中1億美元左右返還給交易所，從而贏得了廣泛的贊譽(yù)。這就說明，法院完全有能力審查和判斷高管薪酬的合理性，實(shí)體合理性審查也是可行的。

注釋:

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[3]陳家林．CEO薪酬：監(jiān)督、制約機(jī)制在哪？[N]．上海證券報(bào)，2008－07－21．

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第4篇：法治新聞?wù)撐姆段?/h2>

關(guān)鍵詞：信托業(yè)，法制建設(shè)，金融特點(diǎn)

信托業(yè)是金融的重要支柱產(chǎn)業(yè)之一。1979年，隨著中國(guó)國(guó)際信托投資公司的成立，我國(guó)的信托業(yè)獲得重生。但是，直到如今，已有20多年歷史的我國(guó)信托業(yè)仍沒有取得大的進(jìn)展。本文認(rèn)為，信托業(yè)沒有獲得發(fā)展的原因是多方面的，其中，法制方面的不健全是一種根本缺陷。有鑒于此，本文擬通過對(duì)信托業(yè)發(fā)展特點(diǎn)的分析，探討我國(guó)金融信托業(yè)的法制建設(shè)問題。

信托業(yè)的靈活性特點(diǎn)及其影響

信托業(yè)與法律的關(guān)系既互相排斥又密不可分，這種關(guān)系反映了信托業(yè)的靈活特性。并且，這種復(fù)雜的關(guān)系在信托業(yè)起源時(shí)即已注定了。

信托起源于西歐的“尤斯”制，它與西歐的土地制度密切相關(guān)。尤斯制的含義是由土地占有人（委托人）將土地交給受托人代為掌管，受托人將土地上的收益交給委托人指定的受益人，受益人享有對(duì)土地收益的權(quán)利。這種制度，實(shí)際上是對(duì)所有權(quán)的暫時(shí)分割，委托人對(duì)土地享有使用權(quán)和受益權(quán)。通過尤斯制，土地占有人實(shí)現(xiàn)了土地的自由轉(zhuǎn)移，受托人將土地收益交給委托人或委托人指定的受益人如教會(huì)。這樣既規(guī)避了法律的轉(zhuǎn)讓限制，又達(dá)到了自己的目的。

從以上對(duì)于信托起源的考察，可以發(fā)現(xiàn)，信托起源于對(duì)法律的規(guī)避。這是信托業(yè)與其他行業(yè)在與法律的關(guān)系方面最大的不同點(diǎn)，這種不同點(diǎn)也一直保持到現(xiàn)代—信托設(shè)計(jì)具有很大的靈活性，信托業(yè)務(wù)紛繁復(fù)雜，無法整齊劃一。但另一方面，信托業(yè)的發(fā)展又必須依賴于法律的保護(hù)。由于信托行為涉及委托人、信托人和受益人三方面的權(quán)利義務(wù)，關(guān)系較為復(fù)雜。且這種信托關(guān)系往往持續(xù)時(shí)間較長(zhǎng)，并伴隨著財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移。特別是在現(xiàn)代社會(huì)，信托一般由商業(yè)性的機(jī)構(gòu)如信托公司和銀行信托部經(jīng)營(yíng)，如何對(duì)它們的行為進(jìn)行規(guī)范。這一切，都決定了現(xiàn)代信托業(yè)必須要有嚴(yán)格而有明確的法律來保障，只有這樣，信托機(jī)制才能夠順利運(yùn)行。

總之，一方面，信托業(yè)因?yàn)殪`活性而常被用來規(guī)避法律；另一方面，信托業(yè)又極需要法律的保護(hù)。這就對(duì)信托法律的制定帶來極大地挑戰(zhàn)。

在英美國(guó)家，這種靈活性還是可以較容易解決的，因?yàn)橛⒚绹?guó)家以判例作為法理依據(jù)，在必要時(shí)可以根據(jù)具體情形做出變通，具有較大的靈活性，能夠在很大程度上適應(yīng)信托業(yè)的發(fā)展和需要。但在大陸法系國(guó)家，法律規(guī)定以條律為特點(diǎn)，在靈活性方面遠(yuǎn)不如英美法系國(guó)家。所以，對(duì)于信托業(yè)的靈活性往往難于適應(yīng)，信托成為法律監(jiān)管的一個(gè)難點(diǎn)。如果法律對(duì)信托業(yè)規(guī)定過嚴(yán)，因?yàn)槭袌?chǎng)本身存在著不確定性，往往造成信托業(yè)不能適應(yīng)現(xiàn)實(shí)需要，而限制信托業(yè)的發(fā)展。如果法律規(guī)定松弛，又會(huì)因?yàn)榉缮辖o信托業(yè)留下的口子太大，容易造成市場(chǎng)的不規(guī)范，從而產(chǎn)生投機(jī)行為，這也不利于信托業(yè)的發(fā)展。

不過，在法律以條文規(guī)定為特點(diǎn)的國(guó)家，也可以制定出具有較好操作性的信托業(yè)法律。這需要在充分理解上述靈活性特點(diǎn)基礎(chǔ)上，還要對(duì)現(xiàn)代信托業(yè)的復(fù)雜性特點(diǎn)有深刻的理解。

信托業(yè)的復(fù)雜性特點(diǎn)及其影響

在對(duì)于信托業(yè)的內(nèi)涵，人們對(duì)它的認(rèn)識(shí)還是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。這從信托業(yè)的定義中就可以看出。迄今為止，還沒有一個(gè)令人完全滿意的定義。有人認(rèn)為，“簡(jiǎn)單地說，信托就是一種轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)并加以管理的設(shè)計(jì)?！奔葱磐泄臼芸蛻粑?，管理其財(cái)產(chǎn)，并在信托契約到期后，將財(cái)產(chǎn)及管理期間的收益，交給客戶指定的人。但它至少?zèng)]有把保證信托包含進(jìn)來。

信托業(yè)如此復(fù)雜，包含的范圍如此之廣，以至于要給它下一個(gè)確切的定義確實(shí)很困難。因?yàn)閹缀跛惺虑槎伎梢耘c信托掛上關(guān)系，如公司信托、個(gè)人信托和公益信托等等，正是由于信托業(yè)務(wù)普遍很復(fù)雜，信托公司常常被稱為“金融百貨公司”。

其實(shí)，從法律規(guī)范的角度而言，也沒有必要非得有一個(gè)精確的定義。制定法律并非僅需要概念，它更需要確定要為之實(shí)施法律的范圍。確定一個(gè)較為合適的信托法律實(shí)施的范圍，可以有針對(duì)性地制定相關(guān)法律，不僅能夠極大地適應(yīng)信托業(yè)的復(fù)雜性，而且也能最大程度地解決信托的靈活性問題，從而提高了信托法律的可操作性。對(duì)于信托立法而言，要確定信托業(yè)的法制范圍，最好的辦法是先對(duì)信托業(yè)需要監(jiān)管的方面進(jìn)行分類，分別制定相關(guān)法律。通過對(duì)信托業(yè)進(jìn)行劃分，分別確定范圍以實(shí)現(xiàn)對(duì)信托業(yè)的管理，是信托法制建設(shè)的最好辦法。但是，由于有各種不同的標(biāo)準(zhǔn)，確定信托業(yè)的范圍，也是極不統(tǒng)一、極為復(fù)雜的。例如，按照信托關(guān)系發(fā)生的基礎(chǔ)分類，可分為自由信托和法定信托；按照信托服務(wù)對(duì)象劃分，可以分為個(gè)人信托和法人信托；按照信托目的劃分，又可以分為民事信托和商事信托，等等。

因此，要對(duì)信托業(yè)分類以便實(shí)施法制建設(shè)，必須要有一個(gè)合理的標(biāo)準(zhǔn)。這一標(biāo)準(zhǔn)的建立，首先要能夠適應(yīng)時(shí)代的發(fā)展，不致于很快落伍；分類不能過于繁瑣，為每一個(gè)小業(yè)務(wù)項(xiàng)目制定一部法律也不現(xiàn)實(shí)；法律也要對(duì)信托業(yè)的各個(gè)領(lǐng)域基本涵蓋。

不同層次的信托法制建設(shè)

按照上述標(biāo)準(zhǔn)對(duì)信托業(yè)劃分監(jiān)管范圍，形成有關(guān)的法律，以適應(yīng)信托業(yè)靈活性和復(fù)雜性的特點(diǎn)，可以更好的發(fā)展信托業(yè)。具體而言，根據(jù)不同調(diào)整對(duì)象的要求，信托法律可以分為三個(gè)層次。

信托基本法，即信托法。制定信托法的目的主要是解決各種信托關(guān)系的共通性規(guī)范，如信托的設(shè)立、變更和終止；信托財(cái)產(chǎn)的法律地位；信托關(guān)系人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任，等等。這是整個(gè)信托業(yè)都必須遵守的法律，是信托業(yè)的根本大法。

信托業(yè)法。這是適應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)信托由非營(yíng)業(yè)組織向營(yíng)業(yè)組織轉(zhuǎn)化的趨勢(shì)而制定的。由該法律規(guī)定市場(chǎng)準(zhǔn)入規(guī)則、業(yè)務(wù)范圍界定和業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)規(guī)則等等。對(duì)此的規(guī)定是在信托法的基礎(chǔ)上進(jìn)一步完善監(jiān)管的結(jié)果，其專業(yè)性和針對(duì)性更強(qiáng)。

信托業(yè)專門法。針對(duì)一些較為成熟且很重要的信托業(yè)務(wù)，可以制定相關(guān)的專門法律予以規(guī)范。這一層次的法規(guī)調(diào)整的領(lǐng)域針對(duì)性最強(qiáng)，但每一部法規(guī)調(diào)整的信托業(yè)務(wù)范圍也更專門化了。根據(jù)信托標(biāo)的物的劃分，這一層次的立法可以分為兩個(gè)大的方面。

首先是金錢信托。金錢信托是投資管理類信托產(chǎn)品，由客戶即委托人將金錢委托給信托機(jī)構(gòu)，由信托機(jī)構(gòu)按委托人所設(shè)定的投資意愿框架內(nèi)投資。按照收益的不同，它有兩種基本形式。一種是信托投資，由信托機(jī)構(gòu)代為運(yùn)營(yíng)信托金，所產(chǎn)生的收益和損失統(tǒng)由委托人負(fù)責(zé)，與信托機(jī)構(gòu)無關(guān)；一種是信托存款，由信托機(jī)構(gòu)運(yùn)用信托金，到期后信托機(jī)構(gòu)保證本金安全，并付給委托人一定的利息，如果信托金更有額外的收益，則還要付給委托人一定的紅利，即保本保息又分紅。無論是上述的兩種金錢信托產(chǎn)品或其它形式的信托產(chǎn)品，在當(dāng)前國(guó)內(nèi)外都非常流行，例如我國(guó)現(xiàn)在開放式基金和封閉式基金，或西方國(guó)家的年金信托，都為人們所熟悉。金錢信托現(xiàn)在已經(jīng)成為信托業(yè)發(fā)展的一個(gè)基本方向，其操作方法已經(jīng)基本成熟，通過專門信托立法對(duì)其加以規(guī)范是極為必要和可行的。

其次是普通財(cái)產(chǎn)管理信托。所謂普通財(cái)產(chǎn)，即除金錢之外的動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，種類非常多，如地產(chǎn)、證券和發(fā)行公司債等等。各種信托業(yè)務(wù)性質(zhì)也有極大的差別，如發(fā)行公司債有資金融通的功能，遺囑信托則往往包含有財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移和管理的功能。因?yàn)楦鞣N信托財(cái)物標(biāo)的不同，且信托行為性質(zhì)不同，對(duì)于一些常見的可以分別專門制定立法，如遺囑信托。而對(duì)于一些并非經(jīng)常的信托業(yè)務(wù)，如壽險(xiǎn)信托等等，則可以通過加強(qiáng)第一個(gè)層次的信托法和第二個(gè)層次的信托業(yè)法，采取兼管的方式，以彌補(bǔ)第三個(gè)層次專門立法的不足。

綜上所述，信托的首要特點(diǎn)是靈活性，它起源于對(duì)于法律的違背，但它的發(fā)展又需要法律的保障。信托的第二個(gè)特點(diǎn)是復(fù)雜性，它涵蓋著眾多紛繁復(fù)雜的業(yè)務(wù)范圍。正是由于這兩個(gè)特點(diǎn)，對(duì)信托業(yè)進(jìn)行法制建設(shè)，就需要對(duì)信托業(yè)分別劃分監(jiān)管范圍，分而治之，只有這樣，才能有效地監(jiān)督和保障信托業(yè)的健康發(fā)展。

參考文獻(xiàn)：

第5篇：法治新聞?wù)撐姆段?/h2>

新型農(nóng)村合作醫(yī)療在各地的實(shí)踐探索過程中，取得了良好的效果，也積累了寶貴的經(jīng)驗(yàn)。但不可否認(rèn)新型農(nóng)村合作醫(yī)療制度仍然存在一些問題。因此，客觀全面的評(píng)價(jià)新型農(nóng)村合作醫(yī)療制度，不僅是進(jìn)一步推動(dòng)制度完善的重要手段，也是其持續(xù)、健康發(fā)展的必然要求。具體而言，可以以下幾個(gè)方面進(jìn)行評(píng)價(jià):

1．1籌資政策和籌資管理的可持續(xù)

能籌集到足額、持續(xù)的保障資金是新農(nóng)合制度長(zhǎng)期存在發(fā)展的基礎(chǔ)性條件。只有國(guó)家建立了可持續(xù)的籌資政策，并建立相關(guān)的管理監(jiān)督體系，才能實(shí)現(xiàn)制度資金來源的穩(wěn)定，新農(nóng)合制度才會(huì)擁有長(zhǎng)期穩(wěn)定運(yùn)行的前提。因此，要實(shí)現(xiàn)新農(nóng)合籌資的可持續(xù)，最重要的就是要實(shí)現(xiàn)政策及管理的穩(wěn)定有效，包括籌資機(jī)制、補(bǔ)償機(jī)制和基金管理機(jī)制各方面制度，并合理將其與其他農(nóng)村制度結(jié)合，才能為新農(nóng)合制度的可持續(xù)提供可靠的前提基礎(chǔ)。

1．2較高的農(nóng)民參合率

新農(nóng)合制度的建立是為了保障農(nóng)民的醫(yī)療服務(wù)需求。農(nóng)民的參合率在很大程度上取決于農(nóng)民對(duì)新農(nóng)合制度的了解程度和認(rèn)可率，只有農(nóng)民對(duì)新農(nóng)合認(rèn)可，才能有效實(shí)現(xiàn)新農(nóng)合制度的可持續(xù)，只有農(nóng)民從新農(nóng)合制度中獲得預(yù)期收益、得到實(shí)惠才會(huì)踴躍參與新農(nóng)合制度，并最終促進(jìn)新農(nóng)合制度的可持續(xù)發(fā)展。因此，為了實(shí)現(xiàn)新農(nóng)合制度的可持續(xù)，提高農(nóng)民的參合率就必須設(shè)計(jì)惠及農(nóng)民的制度，并對(duì)制度進(jìn)行廣泛宣傳，促使農(nóng)民積極參保。

1．3實(shí)現(xiàn)多重制衡下的醫(yī)療服務(wù)供給

新農(nóng)合制度的自愿參保機(jī)制使它在實(shí)踐中必然會(huì)有多方主體的道德風(fēng)險(xiǎn)和逆向選擇行為。因而為了實(shí)現(xiàn)制度的可持續(xù)，就必須加強(qiáng)對(duì)制度多方主體的監(jiān)督制約。醫(yī)療服務(wù)供給只有實(shí)現(xiàn)多重制衡才會(huì)提高服務(wù)供給的水平，因此只有實(shí)現(xiàn)新農(nóng)合多方主體———制度設(shè)計(jì)管理者、制度需求方、服務(wù)提供方三方的相互制約、平衡發(fā)展，才能實(shí)現(xiàn)新農(nóng)合制度的可持續(xù)，否則便會(huì)導(dǎo)致“逆向選擇”和“道德風(fēng)險(xiǎn)”的出現(xiàn)。

1．4政府的角色發(fā)揮

中國(guó)農(nóng)村的合作醫(yī)療是由基層政府建立、組織和管理的，從一般意義上講，新農(nóng)合制度的建立更應(yīng)該看作是一種政府行為，而并非一般合作組織那樣是一種純粹的民間自愿行為。在新型農(nóng)村合作醫(yī)療的發(fā)展過程中，政府強(qiáng)烈的政治意愿有利于新農(nóng)合的持續(xù)發(fā)展，政府管理效率的高低、對(duì)新農(nóng)合制度的重視程度以及政府是否能夠有效規(guī)避道德風(fēng)險(xiǎn)都對(duì)新農(nóng)合是否能夠可持續(xù)發(fā)展影響重大。

1．5績(jī)效評(píng)價(jià)監(jiān)督體系

新農(nóng)合制度作為一項(xiàng)社會(huì)政策，在考量其是否可持續(xù)時(shí)也必須考慮到合理的監(jiān)督機(jī)制和監(jiān)督標(biāo)準(zhǔn)。只有對(duì)新農(nóng)合制度進(jìn)行有效監(jiān)督，在執(zhí)行中逐漸完善制度本身，使制度更契合現(xiàn)實(shí)需求，才能有效發(fā)揮新農(nóng)合制度的保障作用，真正惠及人民。只有對(duì)新農(nóng)合制度進(jìn)行科學(xué)的績(jī)效評(píng)估，才能更有效監(jiān)督新農(nóng)合制度的實(shí)施。

2“新農(nóng)合”實(shí)施過程中存在的主要問題

2．1籌資機(jī)制存在的問題

2．1．1籌資原則存在的問題

“據(jù)世界衛(wèi)生組織稱，衛(wèi)生系統(tǒng)的固有目標(biāo)是保證衛(wèi)生籌資的公平性，應(yīng)遵循兩個(gè)原則:水平公平和垂直公平。水平公平是指收入水平相同的人需要支付相同的衛(wèi)生費(fèi)用;而垂直公平強(qiáng)調(diào)收入水平不同的人需要支付不同的衛(wèi)生費(fèi)用。即富人和窮人同時(shí)享受一項(xiàng)衛(wèi)生服務(wù)時(shí)，前者要支付更多的費(fèi)用，才能實(shí)現(xiàn)公平。”在當(dāng)前新農(nóng)合資金的籌集上，要求每人繳納相同的費(fèi)用，該做法沒有考慮到農(nóng)民個(gè)人不均等的實(shí)際支付能力。對(duì)于貧困農(nóng)民家庭而言體現(xiàn)為垂直的不公平，這樣便會(huì)降低農(nóng)民參合的積極性。

2．1．2籌資渠道存在的問題

首先，政府的籌資責(zé)任缺失。近年來，我國(guó)不斷加大對(duì)醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)的財(cái)政支出，但與百姓日益增長(zhǎng)的高額醫(yī)療費(fèi)用支出相比，仍有差距，在經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平低的地方更難以實(shí)現(xiàn)對(duì)新農(nóng)合的資金提供及時(shí)的補(bǔ)助。其次，農(nóng)民自愿參合意愿低。由于農(nóng)民對(duì)新農(nóng)合的了解不全面、準(zhǔn)確，對(duì)新農(nóng)合帶來的效用產(chǎn)生了懷疑，缺乏信任，不愿參保;已參合的農(nóng)民在實(shí)際享受到的保障水平較低，致使參合者會(huì)考慮是否會(huì)在下年度繼續(xù)進(jìn)行參保。此外，集體扶持條件有限。在有關(guān)規(guī)定中提到“有條件的鄉(xiāng)村集體經(jīng)濟(jì)組織應(yīng)對(duì)本地新型農(nóng)村合作醫(yī)療制度給予適當(dāng)扶持?！钡珜?shí)際上，眾多鄉(xiāng)村經(jīng)濟(jì)并不發(fā)達(dá)，降低了新農(nóng)合資金籌集的力度。

2．1．3籌資水平存在的問題

(1)總體籌資水平偏低。2012年我國(guó)新農(nóng)合的人均籌資水平為每人每年300元左右，這是制度實(shí)施十年間逐步取得的成效，但這一水平仍低于城鎮(zhèn)職工醫(yī)保以及城鎮(zhèn)居民醫(yī)保，存在醫(yī)療公共服務(wù)的不均等化現(xiàn)象，不利于社會(huì)統(tǒng)籌目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。

(2)籌資標(biāo)準(zhǔn)單一。新農(nóng)合基本上實(shí)行的是“一刀切”的管理辦法，沒有在充分考慮地區(qū)差異性、科學(xué)分析地區(qū)特性的基礎(chǔ)上，對(duì)不同收入和年齡的人群籌集不同的新農(nóng)合資金。這樣的做法讓具有不同醫(yī)療需求的農(nóng)民并不滿意，導(dǎo)致他們參與新農(nóng)合的意愿下降。

2．2補(bǔ)償機(jī)制存在的問題

2．2．1補(bǔ)償實(shí)效有限

新農(nóng)合以大病統(tǒng)籌為主，對(duì)于部分慢性病、普通疾病的治療費(fèi)以及門診費(fèi)并不予報(bào)銷。在重大疾病報(bào)銷時(shí)，又設(shè)置有較高的起付線和較低的封頂線，大多醫(yī)療費(fèi)用仍需要農(nóng)民自己承擔(dān)。對(duì)于貧困人群，特別是低收入家庭和孤寡人群來說，這樣高的“門檻”對(duì)他們的幫助著實(shí)有限，未能真正徹底解決他們“看病難”、“看病貴”的問題。

2．2．2重大抉擇:“保大”與“保小”

新農(nóng)合制度是以大病統(tǒng)籌為主的，但影響大多數(shù)農(nóng)民健康的是一些常見病和多發(fā)病，門診醫(yī)療費(fèi)不報(bào)銷或者報(bào)銷比例很低，這就大大降低了農(nóng)民的參合意愿。對(duì)此，眾多學(xué)者也進(jìn)行了研究，有學(xué)者認(rèn)為，在經(jīng)濟(jì)條件好的地方可以同時(shí)兼顧“保大”與“保小”，實(shí)行大額醫(yī)療費(fèi)用補(bǔ)助與小額醫(yī)療費(fèi)用補(bǔ)助相結(jié)合的辦法;但在經(jīng)濟(jì)條件差的地方，則難以同時(shí)兼顧，反而是得不償失，大小都沒保。然而不這樣做的話，參合率又難提高，于是又產(chǎn)生了新的矛盾。

2．2．3繁瑣的報(bào)銷手續(xù)

當(dāng)前新農(nóng)合的參合率逐年提高，但在報(bào)銷中仍有過多的限制因素，繁瑣的報(bào)銷手續(xù)降低了農(nóng)民的參與熱情，因?yàn)樵趫?bào)銷時(shí)需要準(zhǔn)備很多材料，同時(shí)還有時(shí)間限制。有的地方還專門要求農(nóng)民必須到定點(diǎn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)才能報(bào)銷，而對(duì)于在非定點(diǎn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)看病或者在縣外就醫(yī)的農(nóng)民雖然也可以進(jìn)行報(bào)銷，但卻相對(duì)滯后。另外，在醫(yī)療費(fèi)用的報(bào)銷程序方面，農(nóng)民患者要出示身份證、醫(yī)療證、費(fèi)用清單、發(fā)票、專用處方等十幾種證據(jù)，麻煩程度可見一斑。

2．3監(jiān)管機(jī)制存在的問題

2．3．1經(jīng)辦機(jī)構(gòu)方面

我國(guó)大部分地區(qū)采用的是在縣衛(wèi)生部門下設(shè)新農(nóng)合經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的責(zé)任模式，新農(nóng)合經(jīng)辦機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)政策的制定和宣傳、對(duì)定點(diǎn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)及新農(nóng)合基金的監(jiān)管等。在基金的籌集過程中，為了提高參合率，經(jīng)辦機(jī)構(gòu)通過扣發(fā)農(nóng)業(yè)補(bǔ)助或收取其他費(fèi)用的方式要求村委會(huì)強(qiáng)行收取參保費(fèi);在基金的存儲(chǔ)過程及基金的支付和審核環(huán)節(jié)中，經(jīng)辦機(jī)構(gòu)很有可能克扣、截留、挪用、貪污新農(nóng)合基金，或者經(jīng)辦機(jī)構(gòu)疏于對(duì)定點(diǎn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的審核從而讓其非法套取新農(nóng)合基金。

2．3．2定點(diǎn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)方面

農(nóng)民要通過定點(diǎn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)這一重要渠道來獲取醫(yī)療服務(wù)，因此定點(diǎn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)在新農(nóng)合醫(yī)療業(yè)務(wù)中處于核心地位。但醫(yī)療具有極強(qiáng)的技術(shù)性，對(duì)服務(wù)的要求很高，在信息天平的兩端，更傾向于醫(yī)生那端，他們很清楚地知道，在為患者治病時(shí)，如何實(shí)現(xiàn)利益最大化。因此這加大了對(duì)定點(diǎn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的監(jiān)管難度，造成了患者與機(jī)構(gòu)之間嚴(yán)重的信息不對(duì)稱，醫(yī)療機(jī)構(gòu)的服務(wù)價(jià)格上漲速度太快，同時(shí)誘導(dǎo)患者過度消費(fèi)，出現(xiàn)篡改病歷及虛擬住院等現(xiàn)象。

2．3．3參合農(nóng)民方面

首先，在新農(nóng)合的實(shí)際操作過程中，參合農(nóng)民常常由于難為情或者出于利益的考慮而將醫(yī)療卡借給未參合的親戚朋友，讓這些人利用虛假證件、證明等來獲取新農(nóng)合的補(bǔ)償。其次，從目前情況來看，門診不可以報(bào)銷或者報(bào)銷比例低于住院報(bào)銷比例，部分農(nóng)民為了獲取更高的新農(nóng)合支付而選擇由門診治療轉(zhuǎn)為住院就醫(yī)，增加了新農(nóng)合基金的支出額度。再次，參合農(nóng)民不僅是新農(nóng)合基金監(jiān)管的客體，更是監(jiān)管的主體。但在實(shí)際操作中，農(nóng)民由于認(rèn)識(shí)上受限，對(duì)新農(nóng)合政策一知半解，更談不上參與監(jiān)督，監(jiān)督意識(shí)淡薄，并沒有發(fā)揮其重要的監(jiān)管職能。

3解決“新農(nóng)合”實(shí)施過程存在問題的建議

3．1完善籌資機(jī)制的建議

3．1．1籌資原則要不斷優(yōu)化

首先，變自愿原則為強(qiáng)制原則。新農(nóng)合堅(jiān)持農(nóng)民自愿參保原則，但這會(huì)導(dǎo)致逆向選擇和道德風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，會(huì)增加新農(nóng)合資金的不穩(wěn)定和風(fēng)險(xiǎn)性。因此，許多學(xué)者認(rèn)為自愿的籌資原則應(yīng)該被強(qiáng)制性繳費(fèi)所取代。對(duì)于那些不愿意參合的農(nóng)民來說，讓其強(qiáng)制性繳費(fèi)，不僅能為其醫(yī)療提供保障，更能保障新農(nóng)合資金的持續(xù)、穩(wěn)定運(yùn)轉(zhuǎn)。其次，努力實(shí)現(xiàn)籌資的公平性。在新農(nóng)合資金的籌集上，既要實(shí)現(xiàn)水平公平，又要實(shí)現(xiàn)垂直公平。對(duì)于支付能力較弱的人群，政府應(yīng)當(dāng)通過財(cái)政轉(zhuǎn)移支付或社會(huì)籌資的方式給予幫助;同時(shí)，“按需提供”，即根據(jù)人們不同的健康需要提供不同的健康服務(wù)。

3．1．2籌資渠道要多元化

第一，提升政府的扶持力度。中央政府和省級(jí)政府應(yīng)承擔(dān)新農(nóng)合大額資金的籌集。同時(shí)，應(yīng)健全專項(xiàng)資金的支持制度。第二，鼓勵(lì)農(nóng)民個(gè)人投入。相關(guān)部門可以加大對(duì)新農(nóng)合的宣傳力度，向農(nóng)民真實(shí)講授新農(nóng)合的優(yōu)點(diǎn)和收效，提高農(nóng)民的參與積極性。而且隨著我國(guó)新農(nóng)村建設(shè)的不斷完善，農(nóng)村經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展，農(nóng)民的參合意愿會(huì)隨著收入水平的提高而提高。第三，加大集體組織的資金投入。經(jīng)濟(jì)條件較好的村集體可以為農(nóng)民的參合費(fèi)提供一定的扶助。此外，國(guó)家可以建立相應(yīng)的激勵(lì)機(jī)制，出臺(tái)一系列傾斜政策，保證集體扶持資金到位。第四，積極爭(zhēng)取社會(huì)資金的投入。通過充分利用媒體形式來大力宣傳新農(nóng)合政策，鼓勵(lì)社會(huì)各類形式的資助，同時(shí)可以將社會(huì)捐贈(zèng)渠道制度化。

3．1．3籌資標(biāo)準(zhǔn)要科學(xué)合理

每個(gè)農(nóng)民每年的醫(yī)藥費(fèi)用支出以及所接受到的補(bǔ)償水平是影響新農(nóng)合籌資水平高低的主要基本因素，也就是說二者的乘積即為對(duì)農(nóng)民的籌資數(shù)額。同時(shí)，籌資水平必須遵循動(dòng)態(tài)增長(zhǎng)的原則。新農(nóng)合籌資水平的確立應(yīng)根據(jù)國(guó)家經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、財(cái)政收入、農(nóng)民生活水平等因素來確定，同時(shí)，籌資水平應(yīng)具有層次性，不同地區(qū)要因地制宜地針對(duì)自身情況適時(shí)提高，以減輕農(nóng)民、政府的負(fù)擔(dān)。

3．2完善補(bǔ)償機(jī)制的建議

(1)確定合理的補(bǔ)償目標(biāo)。我們要設(shè)法提高農(nóng)民的參合率，擴(kuò)大新農(nóng)合的受益覆蓋面，讓更多的農(nóng)民享受到新農(nóng)合對(duì)他們的保障。并隨著經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展，逐步提高籌資主體的籌資額度，先把“蛋糕”做大，爭(zhēng)取早日實(shí)現(xiàn)“保大又保小”的補(bǔ)償目標(biāo)。另外，對(duì)于資金結(jié)余問題，可以進(jìn)一步完善二次補(bǔ)償機(jī)制，可以將結(jié)余的資金作為農(nóng)民的健康體檢費(fèi)用。

(2)適當(dāng)提高報(bào)銷比例。我國(guó)現(xiàn)階段各地經(jīng)濟(jì)發(fā)展極不平衡，在這樣一個(gè)大的國(guó)情背景下，新農(nóng)合的實(shí)現(xiàn)形式以及補(bǔ)償模式要根據(jù)不同地方的實(shí)際情況確定。針對(duì)目前門診報(bào)銷比例低或不報(bào)銷的情況，可以分情況制定合理的補(bǔ)償模式來解決。

(3)降低報(bào)銷起付線，提高報(bào)銷封頂線。盡量降低患者住院治療費(fèi)用的報(bào)銷起付線并提高報(bào)銷封頂線?！?012年，新農(nóng)合政策范圍內(nèi)住院費(fèi)用報(bào)銷比例進(jìn)一步提高到75%左右，最高支付限額提高到全國(guó)農(nóng)民人均純收入的8倍以上，且不低于6萬?！边@是一組可觀的數(shù)據(jù)，它是新農(nóng)合住院報(bào)銷比例提高的結(jié)果，令億萬農(nóng)民欣喜。有的地方則取消了報(bào)銷起付線。

3．3完善監(jiān)管機(jī)制的建議

3．3．1提升新農(nóng)合經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的能力

通過保證足額的專用經(jīng)費(fèi)、提高生活待遇等來吸引人才，加強(qiáng)人才隊(duì)伍建設(shè)，同時(shí)對(duì)現(xiàn)有人員進(jìn)行專業(yè)知識(shí)和服務(wù)態(tài)度方面的培訓(xùn)，讓其更好地為參合農(nóng)民服務(wù);投入足夠的人力、財(cái)力完善信息平臺(tái)建設(shè)，提高工作效率。對(duì)患者自身信息、醫(yī)藥費(fèi)用信息、補(bǔ)償比率等進(jìn)行跟蹤監(jiān)測(cè)，及時(shí)發(fā)現(xiàn)問題，防止違規(guī)操作。信息平臺(tái)是新農(nóng)合監(jiān)管的有效手段，新農(nóng)合經(jīng)辦機(jī)構(gòu)要充分利用科技帶來的新成果。這不僅能夠及時(shí)結(jié)報(bào)，提高效率，而且能實(shí)現(xiàn)信息共享，避免重復(fù)參保等違規(guī)現(xiàn)象，讓信息“暴露在陽光中”，增強(qiáng)公平性，更好地完成對(duì)新農(nóng)合的監(jiān)督作用。

3．3．2加強(qiáng)定點(diǎn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的監(jiān)督管理

第6篇：法治新聞?wù)撐姆段?/h2>

（一）社會(huì)環(huán)境因素

社會(huì)環(huán)境作為人們生存和發(fā)展的基礎(chǔ)。無論是校園內(nèi)部的“小社會(huì)”，還是校園外部的“大社會(huì)”都會(huì)對(duì)學(xué)生身心健康的發(fā)展產(chǎn)生重要影響。正可謂“近朱者赤，近墨者黑”，一個(gè)良好的外部社會(huì)環(huán)境和校園環(huán)境，不僅有利于學(xué)生的知識(shí)水平的提高，良好品格的形成，而且有利于其道德素質(zhì)的培養(yǎng)，法制觀念的增強(qiáng)。反之，不良的社會(huì)和校園環(huán)境則會(huì)產(chǎn)生相反的作用。當(dāng)今，我國(guó)處于社會(huì)、經(jīng)濟(jì)改革的深水區(qū)和關(guān)鍵期。人們?cè)谒枷?、觀念、價(jià)值觀等方面發(fā)生著劇烈的變動(dòng)。一些西方不良的觀念在改革的洪流之中流進(jìn)了我國(guó)，如拜金主義、享樂主義、個(gè)人主義等等。新的思想觀念與傳統(tǒng)思想觀念產(chǎn)生了劇烈的撞擊，造成整個(gè)社會(huì)思想多元化，復(fù)雜化的狀況。大學(xué)生群體作為社會(huì)重要的群體之一，其接觸的信息和文化知識(shí)相對(duì)較多，視野開闊，接受新知識(shí)、新思想的速度快，適應(yīng)能力也較迅速。但是他們的心智正處于發(fā)展和成熟時(shí)期，雖然有一定的是非判斷能力和決策能力，但是在面對(duì)如此復(fù)雜化的情況下，其個(gè)人的人生觀和思想也出現(xiàn)了不知所措的窘境。思想的轉(zhuǎn)變，使其放開了道德的底線；誘惑的驅(qū)使，使其沖破了法律的規(guī)范。鋌而走險(xiǎn)，只為那一己之私，從此走上了不歸之途?？茖W(xué)技術(shù)的快速發(fā)展，在提高人民生活水平，開闊視野的同時(shí)，也推動(dòng)著信息網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)的巨大進(jìn)步，從而一些良莠不齊的信息也隨之出現(xiàn)。例如，虛假信息、詐騙信息、欺詐電話等魚龍混雜。信息時(shí)代的到來，手機(jī)和網(wǎng)絡(luò)的普及，使得大學(xué)生群體在網(wǎng)絡(luò)信息資源的接觸上有了更多的方式和渠道。判斷能力相對(duì)不足的大學(xué)生在面對(duì)如此豐富的網(wǎng)絡(luò)世界和五花八門的信息資源時(shí)，往往會(huì)放松心理戒備，被一些虛假信息所誤導(dǎo)，從而走上犯罪之路。可以說，當(dāng)今社會(huì)環(huán)境的復(fù)雜化、無序化和多元化，是導(dǎo)致大學(xué)生犯罪的一個(gè)重要因素。

（二）社會(huì)經(jīng)濟(jì)因素

隨著我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，國(guó)民生產(chǎn)總值也是節(jié)節(jié)攀升，人們的生活條件得到了巨大的改善。然而，我國(guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展也存在著不全面性的問題。例如，我國(guó)東部地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展相對(duì)較快，人們較為富裕；西部則經(jīng)濟(jì)發(fā)展相對(duì)落后貧窮。城市相對(duì)較為富裕，農(nóng)村較為貧窮等。與此同時(shí)，我國(guó)的經(jīng)濟(jì)體制的不完善，使得社會(huì)貧富差距較為嚴(yán)重。在校園之中，大學(xué)生由于家庭條件的不一致，在購(gòu)物、消費(fèi)以及生活用品使用上，貧富差距的現(xiàn)象也隨處可見。大學(xué)校園作為一個(gè)“小社會(huì)”，學(xué)生之間常常會(huì)涉及到社交問題。然而，社交即意味著消費(fèi)。大學(xué)生是一個(gè)沒有固定收入的群體，其經(jīng)濟(jì)支援主要來自與家庭。為此，家庭條件相對(duì)富裕的學(xué)生便會(huì)選擇較為高檔的社交娛樂場(chǎng)所，享受高檔的服務(wù)，社交頻率和范圍，相對(duì)較高較廣。有些貧窮的大學(xué)生在遇到窘困的經(jīng)濟(jì)問題下，屈服與經(jīng)濟(jì)條件的限制。有些學(xué)生則相反，其不顧自身的經(jīng)濟(jì)條件，而為了社交、享受和私欲去購(gòu)買高檔消費(fèi)品，進(jìn)出高檔餐廳和娛樂場(chǎng)所等。肆意地?fù)]霍錢財(cái)，使得自己被經(jīng)濟(jì)的繩索緊勒喉嚨，最終在經(jīng)濟(jì)問題的緊逼下而敢于以身試法，走上犯罪之路。

（三）個(gè)人心理因素

大學(xué)生的心理正處于發(fā)展時(shí)期，沒有良好的心理教育和引導(dǎo)，往往會(huì)導(dǎo)致心理健康問題的產(chǎn)生。近年來，諸如此類大學(xué)生惡性犯罪案件眾多。例如，2004年，云南大學(xué)學(xué)生馬加爵，從小被家長(zhǎng)、老師認(rèn)為是一名成績(jī)優(yōu)秀的好學(xué)生。但是，在進(jìn)入大學(xué)之后，卻僅僅因?yàn)榇蚺剖艿阶鞅椎牟乱?，而以殘忍的手段將其四名同窗殺害?006年，在河南省南陽市新野縣的一個(gè)小村落中，大學(xué)生李征手持镢頭連砍七人，其中三個(gè)人與之有一點(diǎn)“小恩怨”。發(fā)生在大學(xué)生中的這些惡性案件，無論是對(duì)學(xué)生本人，還是雙方的家庭都造成了無法挽回的巨大損失。一種現(xiàn)象的產(chǎn)生必定有其內(nèi)在的本質(zhì)和依據(jù)。之所以會(huì)出現(xiàn)以上大學(xué)生以各種殘忍手段殺害其他公民的現(xiàn)象。其自身家庭的經(jīng)濟(jì)狀況是一方面原因，學(xué)生不健全的心理素質(zhì)則是以上事件發(fā)生的主要原因。馬加爵因?yàn)槭艿脚朴训牟乱?，而在其?nèi)心上無法承受，逐漸將別人的一言一行都與自己聯(lián)系起來，將自己的苦悶和不滿深埋心底，如此這樣愈積愈深，久而久之導(dǎo)致心理的扭曲和變態(tài)。在達(dá)到一定極限之后，最終難以忍受，將一切的怨恨與不滿以過激的行為方式發(fā)泄出來，殺人、放火、搶劫等犯罪方式都會(huì)在扭曲心理的趨勢(shì)下而實(shí)施出來。由此可見，學(xué)生的心理健康水平與其犯罪率有著直接的聯(lián)系。然而，當(dāng)今大學(xué)之中開設(shè)的心理輔導(dǎo)課程并不多，且實(shí)施的效果較差，學(xué)生的整體心理素質(zhì)令人擔(dān)憂。

（四）教育體制因素

一個(gè)國(guó)家教育體制的完善程度直接關(guān)系教育目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，以及人才的培養(yǎng)等。健全的教育機(jī)制能夠全面地協(xié)調(diào)教育資源，制定科學(xué)合理的教育目標(biāo)，并有效的實(shí)施相關(guān)教育方法和策略，最終能夠培養(yǎng)出一批批身心健康，知識(shí)淵博，技能突出等綜合性的人才。反之，則會(huì)對(duì)教育事業(yè)的發(fā)展，以及人才的培養(yǎng)產(chǎn)生一定的負(fù)面影響。教育體制是一個(gè)復(fù)雜的體系，涉及到教育事業(yè)的各個(gè)方面。近年來，隨著改革開放程度的日益深入，經(jīng)濟(jì)的強(qiáng)大，為教育事業(yè)的發(fā)展提供了開放的社會(huì)環(huán)境和良好的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。一些教育家和學(xué)者也開始紛紛地從西方發(fā)達(dá)國(guó)家引進(jìn)一些新的教育思想和觀念，促進(jìn)我國(guó)教育體制的改革，并取得了一定進(jìn)步和成就。但是，傳統(tǒng)的教育體制仍舊限制著人們的思想和觀念。為此，學(xué)校在資源配置，課程安排，課本設(shè)計(jì)等方面受到了傳統(tǒng)教育體制的嚴(yán)重影響，存在諸多不合理之處。“一考定終身”的思想觀念仍舊根深蒂固，無論是家長(zhǎng)、老師還是學(xué)生自己，將主要的精力放置于文化成績(jī)之上。對(duì)于道德教育和法律教育，則將其放置于邊緣學(xué)科的地位。從而導(dǎo)致了學(xué)生文化素質(zhì)高，但是法律道德素質(zhì)則相對(duì)較差。所以，從近年來大學(xué)生犯罪的諸多原因來看，我國(guó)教育體制上的不合理性是導(dǎo)致大學(xué)生犯罪的重要原因。大學(xué)生法律知識(shí)的匱乏，法律意識(shí)的淡薄，以及對(duì)法律威嚴(yán)的輕視，從而使其敢于做始作俑者，以身試法。

二、加強(qiáng)大學(xué)生法制教育的策略及意義

（一）營(yíng)造良好的社會(huì)環(huán)境

提高大學(xué)生的法律素質(zhì)是一項(xiàng)重大的工程。尤其是在客觀環(huán)境的營(yíng)造上，涉及的各種社會(huì)集團(tuán)的利益，在環(huán)境的建設(shè)成本上較高，而且其中存在著諸多不可控的因素。但是，國(guó)家應(yīng)給予最大程度上的支持與幫助。健全相關(guān)的法律法規(guī)，為保護(hù)青少年基本權(quán)利提供有力的法律保障。一個(gè)法律法規(guī)健全的國(guó)家，社會(huì)各個(gè)領(lǐng)域才能有序化運(yùn)行，和諧安定。這樣的社會(huì)環(huán)境也有利于學(xué)生身心健康的發(fā)展。法制觀念處處體現(xiàn)，遵法守法行為比比皆是，無形之中就會(huì)豐富學(xué)生的法律知識(shí)，增強(qiáng)法律意識(shí)。

（二）營(yíng)造良好的校園環(huán)境

大學(xué)校園生活豐富多彩，普法教育的形式也應(yīng)該多樣化，趣味化，全面化和規(guī)律化。在大學(xué)課余生活之中，學(xué)校有關(guān)部門或者學(xué)生團(tuán)體應(yīng)對(duì)于學(xué)生的普法教育給予高度的重視。同時(shí)也必須將普法教育付諸于具體的實(shí)踐之中，例如舉辦法律知識(shí)競(jìng)賽，開展法律大講堂，模擬法堂等。通過開展多樣化的法律形式，來對(duì)大學(xué)生進(jìn)行法律知識(shí)的傳授，增強(qiáng)其法律意識(shí)，提高法律實(shí)踐能力。此外，普法活動(dòng)的多樣化和常態(tài)化，也會(huì)營(yíng)造出一種法制的校園環(huán)境。學(xué)生在法制氣氛濃郁的校園之中生活和學(xué)習(xí)，對(duì)其自身法律素養(yǎng)的提高有著重要的意義。

（三）營(yíng)造良好的主觀環(huán)境

第7篇：法治新聞?wù)撐姆段?/h2>

[關(guān)鍵詞]融資制度制度創(chuàng)新短期融資渠道權(quán)益性融資債務(wù)性融資

一、整體制度演進(jìn)下的證券公司融資制度創(chuàng)新

中國(guó)資本市場(chǎng)經(jīng)過十多年的發(fā)展已跨過了制度奠基階段，進(jìn)入了市場(chǎng)化的轉(zhuǎn)軌階段。（注：參見陳紅：《制度創(chuàng)新——中國(guó)資本市場(chǎng)成長(zhǎng)的動(dòng)力》，《管理世界》2002年第4期。）轉(zhuǎn)軌時(shí)期的中國(guó)資本市場(chǎng)在發(fā)展的過程中要面對(duì)各種歷史遺留問題與市場(chǎng)化要求之間的劇烈而又無法繞開的矛盾和沖突，而要逐步化解這些矛盾和沖突，整體制度演進(jìn)就成為我國(guó)資本市場(chǎng)可持續(xù)發(fā)展的必然選擇。

在中國(guó)資本市場(chǎng)整體制度快速演進(jìn)的背景下，伴隨著市場(chǎng)化步伐的不斷加快，制度創(chuàng)新已成為資本市場(chǎng)發(fā)展的主旋律。與此相對(duì)應(yīng)，作為資本市場(chǎng)重要金融中介之一的證券公司，其制度創(chuàng)新的步伐卻一直停滯不前。與獲得跨越式發(fā)展的資本市場(chǎng)相比，（注：我國(guó)資本市場(chǎng)經(jīng)過短短十多年的發(fā)展，邁過了西方發(fā)達(dá)國(guó)家數(shù)百年的歷程。）由于融資機(jī)制的缺失，我國(guó)證券公司的發(fā)展面臨著極大的制度困境，突出的表現(xiàn)之一是證券公司資本金規(guī)模偏小、資產(chǎn)質(zhì)量差、資產(chǎn)擴(kuò)張基礎(chǔ)薄弱。截至2004年3月底，我國(guó)共有券商129家，注冊(cè)資本總額1250億元，平均注冊(cè)資本9.67億元，（注：參見《我國(guó)共有證券公司129家券商注冊(cè)資本達(dá)1250億元》，/system/2004/04/07/000763892.shtml.）其中規(guī)模最大的海通證券注冊(cè)資本僅為87.34億元。相比之下，西方發(fā)達(dá)國(guó)家投資銀行的平均資本規(guī)模為幾十億美元，而一些著名投資銀行的資產(chǎn)規(guī)模更是龐大，如美國(guó)最大的投資銀行之一摩根士坦利，其資產(chǎn)總額折合人民幣為6萬億元，凈資產(chǎn)總額為3551億元，收入總額為2457億元，分別是我國(guó)所有證券公司資產(chǎn)總額的12倍，凈資產(chǎn)總額的3倍，收入總額的10倍。（注：參見巴曙松：《證券公司渴盼融資補(bǔ)血》，.）由此可見，資金實(shí)力弱小可以說是我國(guó)證券公司的最大弱勢(shì)。不僅如此，我國(guó)證券公司還普遍存在著資產(chǎn)質(zhì)量差、資產(chǎn)流動(dòng)性低的問題。過少的資本金和較差的資產(chǎn)質(zhì)量直接限制了券商的資產(chǎn)擴(kuò)張能力和業(yè)務(wù)拓展能力。我國(guó)證券公司的發(fā)展面臨著制度困境的另一突出表現(xiàn)是券商的機(jī)構(gòu)數(shù)量過多、行業(yè)集中度低，難以形成規(guī)模效應(yīng)。目前，我國(guó)有129家專營(yíng)證券業(yè)務(wù)的券商，兼營(yíng)證券業(yè)務(wù)的信托投資公司、財(cái)務(wù)公司、融資租賃公司和證券經(jīng)營(yíng)部則數(shù)以千計(jì)。各機(jī)構(gòu)分散經(jīng)營(yíng)，各自為戰(zhàn)，導(dǎo)致了低效的無序競(jìng)爭(zhēng)。據(jù)測(cè)算，我國(guó)最大的三家券商的注冊(cè)資本總額占行業(yè)總額約10%，利潤(rùn)占行業(yè)總額不足20%，（注：參見夏勇、盛艷華：《我國(guó)投資銀行存在的問題及對(duì)策建議》，《計(jì)劃與市場(chǎng)探索》2003年第7期。）雖初步顯示規(guī)模效應(yīng)，但與西方發(fā)達(dá)國(guó)家的幾大投資銀行相比，仍有很大差距。

資本金是金融中介機(jī)構(gòu)實(shí)力的象征，也是公眾信心的基礎(chǔ)，更是防范經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的最后一道防線。而規(guī)?；馕吨杀镜慕档汀⑿实奶岣吆透?jìng)爭(zhēng)力的增強(qiáng)。證券公司能否在較短時(shí)間內(nèi)實(shí)現(xiàn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模的高速擴(kuò)張，是一個(gè)亟待解決的問題，它關(guān)系到我國(guó)證券公司未來能否在競(jìng)爭(zhēng)日益激烈的環(huán)境內(nèi)生存和發(fā)展。為擴(kuò)充資本、實(shí)行規(guī)?；?jīng)營(yíng)，證券業(yè)必須打造業(yè)內(nèi)的“航母”。面對(duì)如此迫切的市場(chǎng)需求，在資本市場(chǎng)整體制度創(chuàng)新加速的背景下，證券公司融資制度創(chuàng)新就顯得尤為重要。在中國(guó)目前的金融體制下，證券公司融資制度的創(chuàng)新，具體是指券商融資渠道的多元化和融資機(jī)制的市場(chǎng)化。這是針對(duì)我國(guó)傳統(tǒng)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下企業(yè)非常單一的融資方式和行政化的融資機(jī)制以及證券公司融資渠道仍較狹窄、融資機(jī)制仍帶有較多行政色彩的現(xiàn)狀提出來的金融改革深化問題之一。在金融創(chuàng)新之后，隨之而來的往往是法律制度的創(chuàng)新，法律制度的創(chuàng)新可以為金融創(chuàng)新提供必要的條件和空間。證券公司融資制度的創(chuàng)新，即融資渠道多元化和融資機(jī)制市場(chǎng)化絕不只是一個(gè)技術(shù)層面的問題，它首先而且主要是制度層面的問題。因?yàn)槿谫Y渠道多元化、融資機(jī)制市場(chǎng)化必須以整個(gè)宏觀金融管理體制和銀行金融機(jī)構(gòu)的改革為前提，同時(shí)還要以政府管理職能的改革為前提，而且在很大程度上還受宏觀資本市場(chǎng)的發(fā)育和完善狀況的制約。由于這種創(chuàng)新不僅有利于資本市場(chǎng)的發(fā)展與壯大，而且更有利于金融體制的創(chuàng)新，同時(shí)對(duì)金融市場(chǎng)也起著重要的補(bǔ)充作用，因此它實(shí)際上包含于金融創(chuàng)新這個(gè)范疇之中，是金融創(chuàng)新在資本市場(chǎng)領(lǐng)域內(nèi)的具體體現(xiàn)。證券公司融資制度創(chuàng)新同時(shí)也是法律制度的創(chuàng)新。在開拓證券公司多樣化融資渠道和推進(jìn)融資機(jī)制市場(chǎng)化的改革進(jìn)程中，我們必須修訂現(xiàn)行法律體系中對(duì)券商融資的種種不合理限制，以立法促發(fā)展，為證券公司的發(fā)展創(chuàng)造更廣闊的發(fā)展空間和更寬松的發(fā)展環(huán)境，進(jìn)而為我國(guó)資本市場(chǎng)培育真正意義上的國(guó)際化投資銀行創(chuàng)造條件。

二、證券公司融資法律規(guī)制分析

分業(yè)經(jīng)營(yíng)背景下的謹(jǐn)慎監(jiān)管、貨幣市場(chǎng)與資本市場(chǎng)的界線分明、法律制度上的融資障礙等，這些都一直是證券公司融資機(jī)制缺失的主要原因。要打造證券業(yè)內(nèi)的“航母”，關(guān)鍵是要解決券商融資渠道短缺的問題，而準(zhǔn)確認(rèn)識(shí)阻礙證券公司融資機(jī)制變革的法律障礙，是我國(guó)證券公司融資機(jī)制變革的前提條件。以下容筆者對(duì)目前規(guī)制我國(guó)證券公司融資制度的重要法律法規(guī)加以簡(jiǎn)析。

（一）《中華人民共和國(guó)證券法》（以下簡(jiǎn)稱《證券法》）對(duì)證券公司融資資金來源的規(guī)制

《證券法》上有關(guān)證券公司融資渠道的條款有很多，如第36條、第73條、第124條、第132條、第133條和第142條等。這些法條的內(nèi)容概括起來有三：一是規(guī)定證券公司不得從事向客戶融資或者融券的證券交易活動(dòng)；二是規(guī)定客戶交易結(jié)算資金必須全額存入指定的商業(yè)銀行，嚴(yán)禁證券公司挪用客戶交易結(jié)算資金；三是規(guī)定證券公司的自營(yíng)業(yè)務(wù)必須使用自有資金和依法籌集的資金，嚴(yán)格禁止銀行資金違規(guī)流入股市。由此可見，《證券法》嚴(yán)格禁止資本市場(chǎng)上的證券信用交易，同時(shí)只是對(duì)證券公司幾種非法的資金來源作了界定，但并沒有規(guī)定證券公司合法資金來源的種類。雖然這給證券公司融資的實(shí)際操作帶來了一定的難度，因?yàn)樽C券公司現(xiàn)在占用資金的法律地位還有待明確，但畢竟為以后具體細(xì)則的制定留下了一定的制度空間。

（二）證券公司進(jìn)入銀行間同業(yè)市場(chǎng)的法律規(guī)制

1999年10月13日，中國(guó)人民銀行總行的《證券公司進(jìn)入銀行間同業(yè)市場(chǎng)管理規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《管理規(guī)定》）指出，經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)推薦、中國(guó)人民銀行總行批準(zhǔn)，符合條件的券商可以成為全國(guó)銀行間同業(yè)市場(chǎng)成員，進(jìn)行同業(yè)拆借和國(guó)債回購(gòu)業(yè)務(wù)。該規(guī)章的出臺(tái)，對(duì)于進(jìn)一步發(fā)展貨幣市場(chǎng)、適當(dāng)拓寬證券公司的融資渠道、促進(jìn)貨幣市場(chǎng)與資本市場(chǎng)的協(xié)調(diào)發(fā)展發(fā)揮了重大的作用?！豆芾硪?guī)定》規(guī)定了證券公司進(jìn)入銀行間同業(yè)市場(chǎng)的準(zhǔn)入條件。主要有：（1）資本充足率達(dá)到法定標(biāo)準(zhǔn)；（2）符合《證券法》要求，達(dá)到中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出的不挪用客戶保證金標(biāo)準(zhǔn)；（3）業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)規(guī)范、正常，按會(huì)計(jì)準(zhǔn)則核算，實(shí)際資產(chǎn)大于實(shí)際債務(wù)；（4）內(nèi)部管理制度完善，未出現(xiàn)嚴(yán)重違規(guī)行為。除符合以上基本條件外，還有特別的資格認(rèn)定，包括：（1）在任何時(shí)點(diǎn)上其流動(dòng)比率不得低于5%；（注：流動(dòng)比率=流動(dòng)資本/公司總負(fù)債×100%.流動(dòng)資本包括國(guó)債、可在全國(guó)銀行間同業(yè)市場(chǎng)流通的其他債券、自營(yíng)股票、銀行存款和現(xiàn)金（含交易清算資金），已被用于回購(gòu)融資的國(guó)債和其他債券不得計(jì)入流動(dòng)資本。公司總負(fù)債取其前12個(gè)月末的負(fù)債額的平均值。）（2）公司凈資本不得低于2億元；（注：凈資本=凈資產(chǎn)-（固定資產(chǎn)凈值+長(zhǎng)期投資）×30%-無形及遞延資產(chǎn)-提取的損失準(zhǔn)備金-中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他長(zhǎng)期性或高風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)。）（3）負(fù)債總額（不包括客戶存放的交易結(jié)算金）不得超過凈資產(chǎn)的8倍；（4）達(dá)到中國(guó)證監(jiān)會(huì)關(guān)于證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)自營(yíng)業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理規(guī)定的其他有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)。從上述規(guī)定來看，由于較高的市場(chǎng)準(zhǔn)入門檻和資格的限制，一些具有歷史問題的老證券公司和大量的經(jīng)紀(jì)類證券公司無法進(jìn)入銀行間同業(yè)市場(chǎng)。而央行允許這些未能進(jìn)入同業(yè)市場(chǎng)的券商所做的隔夜拆借業(yè)務(wù)，（注：《管理規(guī)定》第13條規(guī)定：“未成為全國(guó)銀行間同業(yè)市場(chǎng)成員的證券公司，仍按原規(guī)定，由其總部進(jìn)行一天的同業(yè)拆借業(yè)務(wù)，在雙方交易前須報(bào)所在地人民銀行分支行備案，否則按違規(guī)處理?！保┍M管其利率低于同期銀行貸款水平，但由于受融資期限短、融資用途固定兩項(xiàng)因素限制，目前基本很少被這些券商用作融資渠道，所以上述這些證券公司的短期融資渠道十分狹窄。少數(shù)有幸進(jìn)入銀行間同業(yè)拆借市場(chǎng)的證券公司，在具體的融資業(yè)務(wù)操作上仍有相當(dāng)多的約束，主要的限制條款有：（1）期限的限制：成為全國(guó)銀行間同業(yè)市場(chǎng)成員的證券公司的拆入資金最長(zhǎng)期限為7天，拆出資金期限不得超過對(duì)手方的由人民銀行規(guī)定的拆入資金最長(zhǎng)期限；債券回購(gòu)的最長(zhǎng)期限為1年。同業(yè)拆借和債券回購(gòu)到期后均不得展期。（2）融資額度控制：成為全國(guó)銀行間同業(yè)市場(chǎng)成員的證券公司拆入、拆出資金余額均不得超過實(shí)收資本金的80%，債券回購(gòu)資金余額不得超過實(shí)收資本金的80%.（3）資金使用途徑的限制：如自營(yíng)股票質(zhì)押貸款只能用于營(yíng)業(yè)部網(wǎng)點(diǎn)建設(shè)等等。因此，在這些條款的限制下，《管理規(guī)定》雖然開辟了證券公司的短期融資渠道，但由于種種原因，通過這一渠道所融得的短期資金仍無法滿足證券公司的實(shí)際資金需要，不少證券公司對(duì)這些短期融資渠道的實(shí)際使用頻率并不高。

（三）證券公司有關(guān)增資擴(kuò)股的法律規(guī)制

1999年3月，中國(guó)證監(jiān)會(huì)的《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)證券公司監(jiān)管的若干意見》規(guī)定券商增資擴(kuò)股應(yīng)當(dāng)具備嚴(yán)格的條件，如：（1）距前次募集資金1年以上；（2）申請(qǐng)前3年連續(xù)盈利，且3年平均凈資產(chǎn)收益率不低于10%；（3）申請(qǐng)前2年公司無重大違法違規(guī)行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無虛假記載；（4）新增股本的5%以上為公積金轉(zhuǎn)增。2001年11月，中國(guó)證監(jiān)會(huì)出臺(tái)了《關(guān)于證券公司增資擴(kuò)股有關(guān)問題的通知》，放寬了券商增資擴(kuò)股的條件限制，認(rèn)為：“證券公司增資擴(kuò)股屬于企業(yè)行為。凡依法設(shè)立的證券公司均可自主決定是否增資擴(kuò)股，中國(guó)證監(jiān)會(huì)不再對(duì)證券公司增資擴(kuò)股設(shè)置先決條件?！迸c原有政策相比，此次出臺(tái)的政策取消了對(duì)券商增資擴(kuò)股的限制性規(guī)定，簡(jiǎn)化了程序，增資擴(kuò)股的申報(bào)、審核也更透明公開。由于證券公司的增資擴(kuò)股相對(duì)于改制上市來說，程序較為簡(jiǎn)單，過程也不太復(fù)雜，廣大券商更易接受。因此，在政策的支持下，增資擴(kuò)股一度成為證券公司募集中長(zhǎng)期資金的主要捷徑。雖然私募增資擴(kuò)股融資方式為券商的發(fā)展作出了巨大的貢獻(xiàn)，但2001年6月以來，由于證券市場(chǎng)行情疲弱、證券行業(yè)虧損面提高，（注：以2002年為例，我國(guó)券商的虧損面高達(dá)85%，虧損金額總計(jì)逾400億元。）目前券商增資擴(kuò)股出現(xiàn)了相當(dāng)大的困難，甚至有些原來參股證券公司的機(jī)構(gòu)也退出了證券行業(yè)。因此，開辟新的中長(zhǎng)期融資渠道，是證券公司生存發(fā)展的燃眉之急。

（四）證券公司有關(guān)股票質(zhì)押貸款的法律規(guī)制

2000年2月，中國(guó)人民銀行和中國(guó)證監(jiān)會(huì)聯(lián)合《證券公司股票質(zhì)押貸款管理辦法》，允許符合條件的綜合類券商經(jīng)批準(zhǔn)可以自營(yíng)股票和證券投資基金券作抵押向商業(yè)銀行借款。但借款人通過股票質(zhì)押貸款所得資金的用途，必須符合《證券法》的有關(guān)規(guī)定；股票質(zhì)押貸款期限最長(zhǎng)為6個(gè)月，到期后不得展期。質(zhì)押率由貸款人依據(jù)被質(zhì)押的股票質(zhì)量及借款人的財(cái)務(wù)和資信狀況與借款人商定，但股票質(zhì)押率最高不能超過60%；貸款人發(fā)放的股票質(zhì)押貸款余額，不得超過其資本金的15%；對(duì)一家證券公司發(fā)放的股票質(zhì)押貸款余額，不得超過其資本金的5%.該辦法允許符合條件的券商以自營(yíng)的股票和證券投資基金券作抵押向商業(yè)銀行借款，從而為券商提供了新的融資來源。但是證券公司對(duì)此并無太高的積極性。這里除去申請(qǐng)手續(xù)煩瑣外，（注：證券公司向銀行申請(qǐng)抵押貸款的程序比較復(fù)雜，從立項(xiàng)申請(qǐng)、資信調(diào)查、逐級(jí)上報(bào)、審批下達(dá)、證券凍結(jié)到資金撥付，周期比較長(zhǎng)，估計(jì)會(huì)超過一個(gè)多月，因此這種融資方式一般只有在證券公司需要獲得長(zhǎng)期資金的情況下才會(huì)加以運(yùn)用。）主要原因是這種方式在現(xiàn)階段還存在許多問題。首先，根據(jù)《證券法》的規(guī)定，券商股票質(zhì)押貸款所得資金——銀行資金是不能流入股市的。也就是說，券商無法通過這種融資方式來擴(kuò)大自營(yíng)資金的規(guī)模，因此其融資熱情有限。其次，只有綜合類券商自營(yíng)的股票才能用于質(zhì)押貸款，證券公司出于保密的原因也不愿采用質(zhì)押方式獲得貸款。再次，券商以股票質(zhì)押貸款，如遇上股票市價(jià)下跌，超過了商業(yè)銀行規(guī)定的警戒線，將被商業(yè)銀行要求強(qiáng)行平倉(cāng)，從而會(huì)造成券商所不愿看到的實(shí)際虧損，這也挫傷了證券公司參與股票質(zhì)押貸款的積極性。最后，管理層對(duì)該項(xiàng)業(yè)務(wù)作了較嚴(yán)格的資格認(rèn)定，目前我國(guó)只有部分券商獲準(zhǔn)進(jìn)行股票質(zhì)押貸款業(yè)務(wù)。

（五）證券公司發(fā)行金融債券的法律規(guī)制

2003年10月8日，《證券公司債券管理暫行辦法》（以下簡(jiǎn)稱《暫行辦法》）正式實(shí)施。該《暫行辦法》允許符合條件的證券公司在報(bào)經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)的前提下，向社會(huì)公募或向合格投資者定向發(fā)行債券?！稌盒修k法》的出臺(tái)，對(duì)于拓寬券商融資渠道、改善券商資本結(jié)構(gòu)、提高證券業(yè)規(guī)范經(jīng)營(yíng)水平都將發(fā)揮重要作用。不過我們也應(yīng)看到，《暫行辦法》具有明顯的階段性特征，主要體現(xiàn)在：（1）《暫行辦法》對(duì)融資主體的約束性規(guī)定、對(duì)券商債券融資合約某些內(nèi)容的規(guī)定，顯示出監(jiān)管者對(duì)券商與投資人具體契約的深度介入，從而使券商與投資人簽訂的具體融資合約的公共部分增大。雖然在《暫行辦法》中也有這樣的規(guī)定：“中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)本期債券發(fā)行的批準(zhǔn)，并不表明其對(duì)本期債券的投資價(jià)值作出了任何評(píng)價(jià)，也不表明對(duì)本期債券的投資風(fēng)險(xiǎn)作出了任何判斷”，但這還是會(huì)使部分投資者對(duì)債券質(zhì)地的判斷依賴于中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)債券發(fā)行的“把關(guān)”。（2）比較國(guó)外關(guān)于券商發(fā)行債券的法律，《暫行辦法》對(duì)我國(guó)證券公司發(fā)債主體的規(guī)定更為嚴(yán)格，對(duì)發(fā)債的具體條件也有較強(qiáng)的硬性規(guī)定。（3）券商發(fā)債資格認(rèn)定仍較多地使用傳統(tǒng)的財(cái)務(wù)指標(biāo)硬性規(guī)定。如證券公司發(fā)行債券應(yīng)符合《公司法》的有關(guān)規(guī)定，即：累計(jì)債券總額不超過公司凈資產(chǎn)額的40%；公開發(fā)行債券的證券公司應(yīng)為綜合類證券公司，最近一期期末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)不低于10億元，最近一年盈利；定向發(fā)行債券的證券公司最近一期期未經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)不低于5億元；等等。這樣的規(guī)定，往往不能及時(shí)有效地揭示券商的財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，達(dá)不到事中監(jiān)管的目的，也不符合國(guó)際化的趨勢(shì)。（4）《暫行辦法》對(duì)券商發(fā)債時(shí)機(jī)的選擇沒有作出靈活規(guī)定，不利于券商根據(jù)市場(chǎng)情況和自身?xiàng)l件，靈活選擇發(fā)債時(shí)機(jī)，以規(guī)避發(fā)行失敗的風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，按照現(xiàn)行有關(guān)規(guī)定，證券公司債券融資的利率浮動(dòng)區(qū)間為同期存款利率之上的20—40%，發(fā)行手續(xù)費(fèi)率一般為2.5%，債券融資的成本相對(duì)最高。但對(duì)于券商而言，債券融資方式的最大優(yōu)點(diǎn)是融資期限長(zhǎng)、融資規(guī)模大，更能順應(yīng)目前我國(guó)證券公司業(yè)務(wù)周期長(zhǎng)期化、業(yè)務(wù)發(fā)展多元化趨勢(shì)，因此債券融資方式比較適合綜合類券商中規(guī)模大、信譽(yù)高、經(jīng)營(yíng)好的證券公司采用，但不適合作為所有券商的常規(guī)融資手段。（注：參見巴曙松：《拓展券商融資渠道獲重大突破》，《中國(guó)證券報(bào)》2004年2月4日。）

三、拓寬證券公司融資渠道的法律思考

2004年1月，國(guó)務(wù)院的《關(guān)于推進(jìn)資本市場(chǎng)改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見》（以下簡(jiǎn)稱《若干意見》）在涉及中國(guó)資本市場(chǎng)改革與發(fā)展的一系列重大問題上取得了重要突破。其第3條明確提出：“拓寬證券公司融資渠道。繼續(xù)支持符合條件的證券公司公開發(fā)行股票或發(fā)行債券籌集長(zhǎng)期資金。完善證券公司質(zhì)押貸款及進(jìn)入銀行間同業(yè)市場(chǎng)管理辦法，制定證券公司收購(gòu)兼并和證券承銷業(yè)務(wù)貸款的審核標(biāo)準(zhǔn)，在健全風(fēng)險(xiǎn)控制機(jī)制的前提下，為證券公司使用貸款融通資金創(chuàng)造有利條件。”這是迄今為止，法律法規(guī)首次對(duì)證券公司融資渠道予以清晰的界定，這也標(biāo)志著監(jiān)管當(dāng)局對(duì)證券公司融資的態(tài)度發(fā)生了轉(zhuǎn)折性的變化。筆者認(rèn)為，全面修改限制證券公司融資的法律制度迫在眉睫。

（一）《證券法》面臨重大修改

1998年通過的《證券法》在當(dāng)時(shí)嚴(yán)格的分業(yè)經(jīng)營(yíng)與分業(yè)監(jiān)管的背景下，在證券公司融資渠道上設(shè)立了貨幣市場(chǎng)與資本市場(chǎng)之間的“防火墻”，嚴(yán)格限制證券公司開展融資與融券的信用交易。在證券市場(chǎng)的起步階段，如果允許信用交易，將會(huì)助長(zhǎng)投機(jī)，不利于培養(yǎng)理性投資者，同時(shí)會(huì)加劇市場(chǎng)的波動(dòng)和風(fēng)險(xiǎn)，并可能引發(fā)市場(chǎng)危機(jī)。因此，《證券法》禁止證券公司開展信用交易具有必要性，禁止信用交易能保證市場(chǎng)穩(wěn)定和保護(hù)交易者利益。但隨著時(shí)間的推移，西方發(fā)達(dá)國(guó)家金融混業(yè)經(jīng)營(yíng)的潮流逐漸影響到我國(guó)，貨幣市場(chǎng)與資本市場(chǎng)之間加強(qiáng)協(xié)調(diào)的呼聲也越來越高。在此背景下，自2002年11月起，《證券法（修改稿）》的第二稿開始在業(yè)內(nèi)部分機(jī)構(gòu)中征求意見。據(jù)了解，此次征求意見的《證券法（修改稿）》在多處作了重大修改?，F(xiàn)行《證券法》中限制“銀行資金入市”、“股票質(zhì)押貸款”、“國(guó)有企業(yè)炒作股票”的有關(guān)條款皆在擬定刪除之列。有關(guān)客戶融資、質(zhì)押貸款的多條限制條款得到原則性修改。例如，禁止證券公司向客戶融資、融券的《證券法》第35條擬修改為：“證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)可以為客戶提供融資融券服務(wù)，具體方法由國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定?！薄蹲C券法》的重大修改，特別是涉及證券公司融資、融券條款的修訂，將為證券公司的發(fā)展提供更廣闊的空間，有助于國(guó)際化大投資銀行的構(gòu)建。同時(shí)，在我國(guó)證券市場(chǎng)上引進(jìn)證券融資、融券交易制度是我國(guó)證券市場(chǎng)穩(wěn)定發(fā)展和改革開放的一項(xiàng)基礎(chǔ)性制度創(chuàng)新，是完善證券市場(chǎng)機(jī)能的積極舉措，是進(jìn)一步推進(jìn)金融產(chǎn)品創(chuàng)新的重要環(huán)節(jié)，對(duì)投資者、證券公司、商業(yè)銀行以及證券市場(chǎng)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展都具有積極作用。

（二）完善證券公司短期融資渠道的法律規(guī)制

在現(xiàn)有的法律規(guī)制下，證券公司可以通過同業(yè)拆借、國(guó)債回購(gòu)和質(zhì)押貸款等方式進(jìn)行短期融資。但由于種種制度障礙，我國(guó)券商的短期融資渠道利用效率并不高，也無法滿足廣大券商對(duì)短期流動(dòng)資金的渴求。管理層應(yīng)考慮逐步放寬對(duì)短期融資渠道的限制，并完善相關(guān)法律法規(guī)，使短期融資渠道發(fā)揮最大效用。首先，在銀行間同業(yè)拆借市場(chǎng)，應(yīng)逐步降低證券公司的準(zhǔn)入門檻，讓場(chǎng)外半數(shù)以上券商中的合標(biāo)者（注：在全國(guó)129家券商中，獲準(zhǔn)進(jìn)入銀行間同業(yè)拆借市場(chǎng)的資格券商只有55家，場(chǎng)外券商占到半數(shù)以上。）進(jìn)入銀行間同業(yè)拆借市場(chǎng)擴(kuò)充融資渠道；適當(dāng)延長(zhǎng)拆借期限，允許同業(yè)拆借到期后可適當(dāng)展期，同時(shí)可考慮增加7天至6個(gè)月同業(yè)拆借品種；放寬證券公司同業(yè)拆借余額的最高限額，擴(kuò)大同業(yè)拆借的資金規(guī)模；適當(dāng)放寬拆借資金的使用范圍，提高拆借資金使用效率。其次，在國(guó)債回購(gòu)市場(chǎng)，應(yīng)考慮在銀行間債券市場(chǎng)（注：我國(guó)國(guó)債回購(gòu)市場(chǎng)被割裂為兩大市場(chǎng)，即銀行間國(guó)債回購(gòu)市場(chǎng)與兩大交易所場(chǎng)內(nèi)國(guó)債回購(gòu)市場(chǎng)。）引入開放式債券回購(gòu)；建立和完善經(jīng)紀(jì)人制度、做市商制度以活躍市場(chǎng)，并考慮逐步建立統(tǒng)一的托管清算制度和交易管理辦法，打通交易所和銀行兩個(gè)市場(chǎng)，逐步向統(tǒng)一市場(chǎng)過渡，讓商業(yè)銀行充足的資金供應(yīng)和證券公司旺盛的資金需求通過國(guó)債回購(gòu)市場(chǎng)連接起來，達(dá)到短期資金融通的效果。再次，在質(zhì)押貸款方面，應(yīng)考慮擴(kuò)大質(zhì)押有價(jià)證券的范圍，在條件成熟時(shí)允許證券公司以固定資產(chǎn)、存單、其他有價(jià)證券等進(jìn)行質(zhì)押融資；放寬對(duì)現(xiàn)有股票質(zhì)押貸款的限制，簡(jiǎn)化貸款手續(xù)；放寬借貸主體的范圍，允許滿足一定條件的經(jīng)紀(jì)類證券公司從事質(zhì)押貸款；放寬股票質(zhì)押貸款的時(shí)間限制，適當(dāng)延長(zhǎng)貸款期限，允許到期后繼續(xù)展期；將股票質(zhì)押率大大提高；等等。最后，在完善現(xiàn)有同業(yè)拆借、國(guó)債回購(gòu)、質(zhì)押貸款等融資渠道的基礎(chǔ)上，還可考慮嘗試建立并逐步放開信用貸款、項(xiàng)目融資、票據(jù)融資等渠道。當(dāng)前，在法律制度建設(shè)上貫徹落實(shí)《若干意見》的當(dāng)務(wù)之急是：制定證券公司收購(gòu)兼并和證券承銷業(yè)務(wù)貸款的審核標(biāo)準(zhǔn)，在中國(guó)的證券市場(chǎng)上建立起合規(guī)的“過橋貸款”，（注：過橋貸款（BridgeLoan）又稱搭橋貸款，通常是指公司在安排中長(zhǎng)期融資前，為公司的正常運(yùn)營(yíng)而提供所需資金的短期融資。過橋貸款在國(guó)內(nèi)多應(yīng)用于券商擔(dān)保項(xiàng)下的預(yù)上市公司或上市公司流動(dòng)資金貸款，以及企業(yè)兼并、重組中的短期貸款等。）為證券公司使用貸款融通資金創(chuàng)造有利條件。

（三）完善證券公司權(quán)益性融資的法律規(guī)制

在證券公司的長(zhǎng)期融資渠道中，外部權(quán)益性融資和外部債務(wù)性融資是證券公司最經(jīng)常使用的融資方式。其中，外部權(quán)益性融資又包括私募增資擴(kuò)股和公開上市。自2001年11月中國(guó)證監(jiān)會(huì)出臺(tái)《關(guān)于證券公司增資擴(kuò)股有關(guān)問題的通知》以來，增資擴(kuò)股已成為我國(guó)券商壯大資本實(shí)力的一條重要途徑。但完全依靠增資擴(kuò)股這一個(gè)手段，國(guó)內(nèi)券商要發(fā)展成規(guī)模龐大、實(shí)力雄厚和擁有優(yōu)質(zhì)客戶群的超大型投資銀行為期甚遠(yuǎn)。而對(duì)于公開上市這一外部融資渠道來說，如果參照普通企業(yè)的上市標(biāo)準(zhǔn)，符合條件的證券公司又非常之少。僅從連續(xù)三年盈利這一標(biāo)準(zhǔn)來看，在市場(chǎng)進(jìn)行調(diào)整的大環(huán)境下，能夠盈利的證券公司本來就十分有限，更何況要保持三年連續(xù)盈利，這對(duì)于證券公司來說更是難上加難。因此，如果不從證券行業(yè)的實(shí)際出發(fā)，考慮證券行業(yè)盈利波動(dòng)性大的特定因素，并有針對(duì)性地適當(dāng)降低證券公司的上市門檻，那么公開上市渠道在短期內(nèi)對(duì)絕大部分證券公司來說不過是一大“畫餅”而已。為解決這一難題，筆者建議修改相關(guān)法律法規(guī)，制定證券公司上市標(biāo)準(zhǔn)，調(diào)整上市門檻，推動(dòng)證券公司整體上市。筆者認(rèn)為，可采用相對(duì)排序法確定證券公司的上市門檻，對(duì)全部證券公司近三年來的資產(chǎn)規(guī)模、業(yè)務(wù)價(jià)值量、盈利能力等單項(xiàng)指標(biāo)按一定方式進(jìn)行綜合排名打分，得分在某一水平以上的證券公司即具有上市資格；也可以行業(yè)平均水平為基準(zhǔn)，凡高于行業(yè)平均水平一定幅度的證券公司即具備上市資格。這些方法，由于涉及對(duì)《證券法》等法律法規(guī)的調(diào)整和細(xì)化，在短期內(nèi)很實(shí)現(xiàn)。因此，目前推動(dòng)證券公司外部權(quán)益性融資的另一可行方法是對(duì)證券公司進(jìn)行分拆上市，即允許證券公司把某一業(yè)務(wù)單元分拆出去，對(duì)其經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)的計(jì)算，采用政策扶持性的會(huì)計(jì)計(jì)算方法，使其滿足普通公司上市標(biāo)準(zhǔn)。

第8篇：法治新聞?wù)撐姆段?/h2>

關(guān)鍵詞： 高校 法治文化建設(shè) 創(chuàng)新工作

黨的十七屆六中全會(huì)決定：推動(dòng)社會(huì)主義文化的大發(fā)展大繁榮。因此，法治文化作為社會(huì)主義文化的一個(gè)重要組成部分，特別是高校法治文化作為其中重要內(nèi)容更應(yīng)大發(fā)展大繁榮。高校法治文化建設(shè)歷時(shí)20多年來，已經(jīng)取得一定成效，要更好地發(fā)揮引領(lǐng)性、塑造性的作用，關(guān)鍵在于法治文化建設(shè)的創(chuàng)新。

一、何謂高校法治文化

高校法治文化這個(gè)概念已經(jīng)提出一些年了，但是并沒有形成一個(gè)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)概念，可以確定的是它應(yīng)該是法制建設(shè)法治建設(shè)發(fā)展和高校文化進(jìn)步相互融合孕育的派生物，屬于文化建設(shè)的重要組成部分。高校法治文化這個(gè)概念的內(nèi)容、主題應(yīng)是法制，形式、載體應(yīng)是高校文化。所以，高校法治文化主要是指在高校別是以大學(xué)生作為主體的法律思想、觀念、意識(shí)、取向等相對(duì)抽象的方面和高校相應(yīng)的法律制度、理論、組織等具體的內(nèi)容。它應(yīng)具有寬泛性、教育性、傳承性等特點(diǎn)：廣泛性是因其對(duì)象主體是大學(xué)生，涉及的內(nèi)容體系應(yīng)該是比較寬泛的、淺顯的；教育性是因其與高校文化密切相連、具有較強(qiáng)的教育性；傳承性是因其宣傳和教育必須結(jié)合高校文化氛圍，與人文環(huán)境相和諧。

二、為何要?jiǎng)?chuàng)新高校法治文化建設(shè)

1.高校法治文化建設(shè)對(duì)整個(gè)高校文化發(fā)展方向起保障性作用，能夠促進(jìn)大學(xué)生身心健康成長(zhǎng)。

高校法治文化包括培養(yǎng)大學(xué)生法律品質(zhì)與法律意識(shí)、增強(qiáng)大學(xué)生法治觀念。只有健康優(yōu)良的法治氛圍、法治精神才能確保高校文化的積極健康發(fā)展。“它可以保持一個(gè)民族的創(chuàng)制精神，而且可以不知不覺地以習(xí)慣的力量代替權(quán)威的力量……”。［1］大學(xué)生正處于生理與心理成長(zhǎng)關(guān)鍵階段，其辨別是非、自我控制的能力還相對(duì)較弱，很容易受到各種消極因素的影響，這就需要對(duì)處于困惑中的他們給予正確的引導(dǎo)和教育。適當(dāng)科學(xué)的法治教育，能促使大學(xué)生樹立法治意識(shí)，提高評(píng)判是非曲直的能力。因此，做好高校法治文化建設(shè)的創(chuàng)新工作，才能使大學(xué)生養(yǎng)成理性思維的習(xí)慣，以正確的人生觀、價(jià)值觀面對(duì)所遇到的困難，養(yǎng)成遵紀(jì)守法的良好習(xí)慣，以理治事，依法行事，促使大學(xué)生健康快樂成長(zhǎng)。

2.高校法治文化建設(shè)的創(chuàng)新迫在眉睫。

法治文化建設(shè)在高校文化發(fā)展中處在比較初級(jí)的階段，大多停留在法治教育這一層面，而就連法治教育也定位不明。法治教育和思想教育、道德教育放在了一起，同時(shí)被安排在最低的那一層，教育定位不明確、學(xué)生法律知識(shí)缺乏、教學(xué)模式單一等成了問題中的問題。在高校中完善法治文化建設(shè)，創(chuàng)新成為最主要前提，在繼承優(yōu)秀法治文化的基礎(chǔ)上，創(chuàng)新理念、推陳出新。不創(chuàng)新，就是原地踏步、蕭規(guī)曹隨，不能與時(shí)俱進(jìn)，不能適應(yīng)新時(shí)代、新社會(huì)的發(fā)展需要。所以，必須創(chuàng)新高校法治文化建設(shè)。

三、怎樣創(chuàng)新高校法治文化建設(shè)

1.高校管理制度創(chuàng)新。

隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的不斷發(fā)展、完善，高校管理體制必須全面適應(yīng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需求和社會(huì)民主體制、管理體制改革的要求越來越強(qiáng)烈。

（1）管理制度創(chuàng)新必須理念先創(chuàng)新。高等院校若要?jiǎng)?chuàng)新管理體制，必須緊跟時(shí)代潮流，不斷調(diào)整管理理念，以此適應(yīng)現(xiàn)代教育發(fā)展的要求。比如，樹立市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)、法治經(jīng)營(yíng)的理念：依據(jù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的運(yùn)作規(guī)律，實(shí)施法治化的管理制度，根據(jù)市場(chǎng)需求的變化，積極地、適時(shí)地調(diào)整發(fā)展規(guī)劃；樹立開放教育、人本教育的理念：積極與社會(huì)發(fā)展接軌，結(jié)合學(xué)?？蒲袡C(jī)構(gòu)的自身優(yōu)勢(shì)，與社會(huì)事業(yè)、企業(yè)單位建立起穩(wěn)定的合作關(guān)系，積極利用社會(huì)有利因素打造學(xué)校辦學(xué)優(yōu)勢(shì)。學(xué)校的管理活動(dòng)要以人才為中心，尊重個(gè)體的創(chuàng)造性。在倡導(dǎo)以人為本的理念時(shí)，高校領(lǐng)導(dǎo)要充分考慮教師在精神、物質(zhì)等方面的各項(xiàng)需求，從而為教師的發(fā)展提供必要的條件。

（2）管理制度創(chuàng)新必須確實(shí)創(chuàng)新制度建設(shè)。制度建設(shè)的創(chuàng)新表現(xiàn)為各種激勵(lì)機(jī)制和動(dòng)態(tài)管理機(jī)制、行政權(quán)力和學(xué)術(shù)權(quán)力等的規(guī)范化、法治化及系統(tǒng)化。比如：高校有關(guān)部門和黨委機(jī)構(gòu)要健全完善政治激勵(lì)機(jī)制：實(shí)施激勵(lì)要從縱向、橫向著手，從正反兩方面對(duì)高校教師的教學(xué)成效和行為水平進(jìn)行評(píng)價(jià)；建立合理的聘任、考核機(jī)制，從崗位競(jìng)爭(zhēng)到人員管理，構(gòu)建公平、法治的用人管理制度。“依法加強(qiáng)管理。學(xué)校要依據(jù)法律法規(guī)制定和完善學(xué)校章程，經(jīng)主管教育行政部門審核后，作為學(xué)校辦學(xué)活動(dòng)的重要依據(jù)。要根據(jù)法律和國(guó)家的有關(guān)規(guī)定，建立健全學(xué)校教育教學(xué)制度，保障國(guó)家教育方針的貫徹落實(shí)”。［2］

2.理論研究創(chuàng)新。

高校法治文化建設(shè)中的理論研究創(chuàng)新主要針對(duì)的主體是教師隊(duì)伍。教師創(chuàng)新法治教育教學(xué)理論及法治理論學(xué)術(shù)才能使得法治文化建設(shè)在高校建設(shè)中取得新突破。首先法治教育與相應(yīng)學(xué)科教育教學(xué)要相結(jié)合。在教育中遵循德育的基本規(guī)律的同時(shí)，對(duì)大學(xué)生法治觀教育這個(gè)系統(tǒng)工程的有機(jī)組成部分及發(fā)展規(guī)律進(jìn)行創(chuàng)新性探討，而不是僅僅停留對(duì)德育的配合。比如：法治教育和校外實(shí)踐活動(dòng)互動(dòng)，法治教育與專業(yè)培訓(xùn)結(jié)合，法治教育和自身理論研究互補(bǔ)；建立高校法治教育與基礎(chǔ)法治教育的銜接機(jī)制，高校法治教育與社會(huì)法制宣傳的銜接機(jī)制，高校自身法治教育與其他教育機(jī)制的配套，等等，讓制度創(chuàng)新和建設(shè)創(chuàng)新相互促進(jìn)。其次要實(shí)現(xiàn)法治文化建設(shè)的學(xué)術(shù)創(chuàng)新。“一個(gè)社會(huì)，法學(xué)教師的學(xué)術(shù)水平和教學(xué)狀況如何，直接影響著一個(gè)社會(huì)法律文化的狀況和法律文明的程度，直接影響著一個(gè)社會(huì)的法制或法治的現(xiàn)狀，以及能否或多大程度上實(shí)現(xiàn)法制和法治”。［3］

在法治的學(xué)術(shù)創(chuàng)新過程中，要吸收中國(guó)傳統(tǒng)優(yōu)秀的法治文化元素和世界各國(guó)先進(jìn)文化成果，盡量使其接近學(xué)生的學(xué)習(xí)、生活的實(shí)際。還要把學(xué)術(shù)創(chuàng)新和教育教學(xué)創(chuàng)新相結(jié)合，為高校法治文化建設(shè)注入活力。法治理論研究創(chuàng)新與法治教育活動(dòng)創(chuàng)新，為法治文化建設(shè)注入新的活力。此外，要讓教育教學(xué)創(chuàng)新和學(xué)術(shù)創(chuàng)新相互促進(jìn)，從實(shí)踐中總結(jié)、把握法治文化建設(shè)的新特點(diǎn)、新規(guī)律、新辦法，通過感性上升為理性，用以指導(dǎo)解決現(xiàn)實(shí)教育教學(xué)問題，推陳出新，為我所用?！耙胧狗ㄖ谓逃嬲蔀樗枷胝谓逃囊粋€(gè)重要組成部分，就必須在教材和教學(xué)等各個(gè)環(huán)節(jié)加以切實(shí)的落實(shí)，從而使大學(xué)生的思想政治教育工作體現(xiàn)時(shí)代的特色、符合時(shí)代的要求”。［4］

3.法治教育創(chuàng)新。

思想政治管理工作是高校法治文化建設(shè)的重要組成部分，我們要將思想政治管理工作做好、落實(shí)，必須依循黨的教育指導(dǎo)方針，深入落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀，依法治校，依法執(zhí)教。尤其是在學(xué)校管理活動(dòng)涉及大學(xué)生的權(quán)利義務(wù)時(shí)，必須做到實(shí)體和程序都合法，既要做到實(shí)體正義，又要達(dá)到程序正義。

（1）大學(xué)要依法行教。一方面，教師的行為表現(xiàn)在教育教學(xué)過程中，對(duì)學(xué)校規(guī)章制度、教育教學(xué)法規(guī)方面的尊重和遵守，是以身作則的表率，是對(duì)法治教育的較好宣傳；教師的意識(shí)理念表現(xiàn)在教育教學(xué)過程中，其擁有的正確的知識(shí)，科學(xué)的人生觀、價(jià)值觀更是學(xué)生無聲的榜樣。當(dāng)然，對(duì)于教師的嚴(yán)重背離社會(huì)主義法治理念的行為，學(xué)校和相關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法懲戒。另一方面，學(xué)校和任課老師必須高度重視“思想道德修養(yǎng)和法律基礎(chǔ)”等課程?！八枷氲赖滦摒B(yǎng)和法律基礎(chǔ)”不僅詳細(xì)介紹了社會(huì)主義法治理念的基本內(nèi)容及基礎(chǔ)的法律知識(shí)，而且把社會(huì)主義法治理念與思想道德、倫理傳統(tǒng)等聯(lián)系起來，有助于學(xué)生理解社會(huì)主義法治理念的重要性。

（2）法治教育陣地、途徑和方法要突破陳規(guī)，銳意改革。課堂教育是高校法治教育的主陣地，但是通過簡(jiǎn)單的幾十個(gè)課時(shí)《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》是無法達(dá)到良好效果的?？捎冒瑥V闊的選修課、社團(tuán)活動(dòng)等教學(xué)和活動(dòng)呈現(xiàn)，在教育陣地上發(fā)揮多元作用，充分利用微博、博客等網(wǎng)絡(luò)、刊物、講座等現(xiàn)代化的宣傳手段和傳統(tǒng)教學(xué)相結(jié)合。而對(duì)途徑和方法的突破則需要組織學(xué)生積極參與各項(xiàng)實(shí)踐活動(dòng)，積極以志愿服務(wù)和法治宣傳活動(dòng)提升法治教育的實(shí)效性，比如：參加校內(nèi)外普法活動(dòng)，現(xiàn)場(chǎng)觀看法庭審判，參加聽證會(huì)，等等，以此實(shí)現(xiàn)法治教育效率的提升，真正實(shí)現(xiàn)有效的高校法治文化建設(shè)。

總之，高校法治文化建設(shè)要正確處理好法治文化建設(shè)的創(chuàng)新工作，改變過去制度老化、機(jī)制陳舊等現(xiàn)象，重視管理制度和教育教學(xué)的突破，提高高校法治化水平，更好地實(shí)現(xiàn)高校法治文化建設(shè)的目標(biāo)。

參考文獻(xiàn)：

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［2］教育部網(wǎng)站:教育部關(guān)于加強(qiáng)依法治校工作的若干意見（教政法［2003］3號(hào)），2003-7-17.

第9篇：法治新聞?wù)撐姆段?/h2>

關(guān)鍵詞:職業(yè)教育;信息技術(shù)

進(jìn)入新世紀(jì),現(xiàn)代社會(huì)科學(xué)、經(jīng)濟(jì)、技術(shù)的發(fā)展使得社會(huì)職業(yè)崗位體系成為一個(gè)不斷變化的動(dòng)態(tài)大系統(tǒng),職業(yè)教育面對(duì)的是具有一定技術(shù)含量的職業(yè)崗位群集,它的教育目標(biāo)不再是簡(jiǎn)單地針對(duì)職業(yè)崗位進(jìn)行的終結(jié)性教育,而是著眼于受教育者終身的職業(yè)發(fā)展或職業(yè)生涯的職業(yè)培訓(xùn)教育。在這種形勢(shì)下,利用信息技術(shù)來支持職業(yè)教育的改革和發(fā)展勢(shì)在必行。信息技術(shù)作為現(xiàn)代教育手段,與傳統(tǒng)教育手段不同,它對(duì)職業(yè)教育的影響更為全面、深刻,將會(huì)引發(fā)職業(yè)教育領(lǐng)域的一場(chǎng)歷史性的變革。

一、信息技術(shù)為職業(yè)教育構(gòu)建了多樣化的教學(xué)模式

信息技術(shù)在職業(yè)教育中的應(yīng)用,首先為職業(yè)教育構(gòu)建了多樣化的教學(xué)模式。探究性教學(xué)、主動(dòng)學(xué)習(xí)、協(xié)作學(xué)習(xí)、研究性學(xué)習(xí)、情景化學(xué)習(xí)都是對(duì)傳統(tǒng)課堂教學(xué)模式的補(bǔ)充。學(xué)生的學(xué)習(xí)方式、學(xué)習(xí)時(shí)間和學(xué)習(xí)地點(diǎn)相對(duì)可以更加靈活和高效。

二、信息技術(shù)為職業(yè)教育提供了多樣化的教學(xué)工具

1、信息技術(shù)作為知識(shí)呈現(xiàn)工具

教師可以使用現(xiàn)成的多媒體教學(xué)軟件或多媒體素材庫(kù),選擇其中合適的部分用在自己的教學(xué)中;也可以利用PPT或者一些多媒體制作工具,綜合利用各種教學(xué)素材,編寫自己的演示文稿或多媒體課件。

2、信息技術(shù)作為師生交流的工具

“信息技術(shù)作為交流工具”就是指將信息技術(shù)以輔助教學(xué)的方式引入教學(xué),主要完成師生之間情感和學(xué)習(xí)中的交流。在很多職業(yè)教育院校中的生源與普通高校相比處于偏下狀態(tài),這些學(xué)生在學(xué)習(xí)中更需要教師的隨時(shí)指導(dǎo)。應(yīng)用信息技術(shù)就可以在很大方面滿足這些需求。

3、信息技術(shù)作為實(shí)驗(yàn)信息技術(shù)作為實(shí)驗(yàn)實(shí)訓(xùn)教學(xué)的工具。

職業(yè)教育的最大特點(diǎn)是對(duì)相關(guān)理論的學(xué)習(xí)較為弱化,對(duì)于相關(guān)的技術(shù)和技巧、技能的掌握要求較高,實(shí)踐的環(huán)節(jié)所占比重較大,而提高相關(guān)技巧和技能的直觀程度是信息技術(shù)應(yīng)用于職業(yè)教育的最大特點(diǎn)?；谟?jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的網(wǎng)上協(xié)同實(shí)驗(yàn)室可以模擬某些在現(xiàn)實(shí)環(huán)境下去很難實(shí)現(xiàn)的實(shí)驗(yàn)項(xiàng)目。

4、信息技術(shù)作為學(xué)生掌握知識(shí)的認(rèn)知工具

計(jì)算機(jī)在教育領(lǐng)域還作為教學(xué)過程中一種有效的認(rèn)知工具。多媒體計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)通信技術(shù)可以作為建構(gòu)主義學(xué)習(xí)環(huán)境下的理想認(rèn)知工具,能有效地促進(jìn)學(xué)生認(rèn)知的發(fā)展,支持思維梳理、邏輯分析、觀點(diǎn)表述等。

5、信息技術(shù)作為教學(xué)評(píng)價(jià)工具。

職業(yè)教育培養(yǎng)目標(biāo)的特殊性,要求我們樹立全新的人才質(zhì)量觀,而新的質(zhì)量觀必須與相應(yīng)的評(píng)價(jià)系統(tǒng)相匹配。以往的教學(xué),主要采用百分制的絕對(duì)評(píng)價(jià)方式,信息技術(shù)則使相對(duì)評(píng)價(jià)的實(shí)現(xiàn)成為可能。

三、信息技術(shù)為職業(yè)教育提供了多樣化的教學(xué)資源

1、利用信息技術(shù)建設(shè)多媒體教學(xué)素材庫(kù)

多媒體教學(xué)素材庫(kù)的建設(shè)是職業(yè)教育信息化建設(shè)的核心與重要建設(shè)目標(biāo),是教育現(xiàn)代化建設(shè)的重要內(nèi)容。多媒體教學(xué)素材庫(kù)的建設(shè)要以學(xué)校為基礎(chǔ),教師為依托,動(dòng)員廣大師生員工參與;以教材為根本,大力擴(kuò)展知識(shí)的廣度、深度;以容量為(下轉(zhuǎn)270頁)

(上接269頁)實(shí)力,以科學(xué)的管理為保證。多媒體教學(xué)素材庫(kù)的建成,將通過校園網(wǎng)為教育教學(xué)提供永無止境的資源和服務(wù)。對(duì)多媒體教學(xué)素材庫(kù)的建設(shè)和維護(hù)是一項(xiàng)長(zhǎng)期而艱巨的任務(wù),它要隨著教育教學(xué)的改革,隨著學(xué)校的發(fā)展,隨著信息的變化,而隨時(shí)更新、升級(jí)、甚至換代,要不斷完善以適應(yīng)教育教學(xué)的最新需要。

2、利用信息技術(shù)開發(fā)多媒體教學(xué)軟件

教學(xué)信息資源建設(shè)主要集中在多媒體教學(xué)軟件的開發(fā)上。它是在硬件環(huán)境和軟件環(huán)境已經(jīng)具備的情況下,廣大教職員工和學(xué)生來共同參與開發(fā)。多媒體教學(xué)軟件的設(shè)計(jì)必須有明確的教學(xué)目的和學(xué)習(xí)目標(biāo),必須符合教學(xué)規(guī)律,體現(xiàn)教師的教學(xué)思想和教學(xué)藝術(shù)。

3、利用信息技術(shù)開發(fā)技能訓(xùn)練中的仿真模擬系統(tǒng)

運(yùn)用現(xiàn)代信息技術(shù)開發(fā)的仿真模擬系統(tǒng)可以模擬真實(shí)的現(xiàn)場(chǎng)環(huán)境,把實(shí)驗(yàn)實(shí)習(xí)很難演示、教師口頭很難講授的內(nèi)容生動(dòng)地表現(xiàn)出來。學(xué)生可通過軟件自我進(jìn)行各種內(nèi)容、各種形式的仿真技能訓(xùn)練。

4、利用信息技術(shù)建設(shè)職業(yè)教育中的網(wǎng)絡(luò)課程

網(wǎng)絡(luò)課程建設(shè)是教育信息資源建設(shè)的核心任務(wù),也是遠(yuǎn)程職業(yè)教育的重要基礎(chǔ)。網(wǎng)絡(luò)課程是通過網(wǎng)絡(luò)表達(dá)的某門學(xué)科的教學(xué)內(nèi)容及實(shí)施的教學(xué)活動(dòng)的總和。網(wǎng)絡(luò)課程建設(shè)的關(guān)鍵是要在教學(xué)活動(dòng)中不斷提高其有效性,遵循“建設(shè)—應(yīng)用—反饋—再建設(shè)”這樣一個(gè)周而復(fù)始的過程,在應(yīng)用中不斷滾動(dòng)優(yōu)化,提高網(wǎng)絡(luò)課程本身的有效性。

以信息技術(shù)來帶動(dòng)職業(yè)教育現(xiàn)代化的發(fā)展,是實(shí)現(xiàn)我國(guó)職業(yè)教育跨越式發(fā)展和走出職業(yè)教育困境的根本途徑,也是緊隨時(shí)展和進(jìn)一步密切職業(yè)教育與產(chǎn)業(yè)界關(guān)系的根本要求。在此過程中,學(xué)校管理水平必將得到提高,學(xué)校將積累大量的教育教學(xué)資源,促進(jìn)教學(xué)過程模式的變革和優(yōu)化,會(huì)推進(jìn)素質(zhì)教育的有效實(shí)施,教育質(zhì)量會(huì)不斷提高。

參考文獻(xiàn):

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[2]劉月雷.信息技術(shù)教育的人文反思[L].南京:南京師范大學(xué)2005碩士研究生論文.