商標(biāo)復(fù)審申請(qǐng)書精選(九篇)

前言：一篇好文章的誕生，需要你不斷地搜集資料、整理思路，本站小編為你收集了豐富的商標(biāo)復(fù)審申請(qǐng)書主題范文，僅供參考，歡迎閱讀并收藏。

第1篇：商標(biāo)復(fù)審申請(qǐng)書范文

（一）駁回商標(biāo)復(fù)審申請(qǐng)人必須是被商標(biāo)局駁回商標(biāo)的原申請(qǐng)人，其他人不具有申請(qǐng)資格。 

    （二）駁回商標(biāo)復(fù)審申請(qǐng)，必須在法定時(shí)限內(nèi)提出。 

    （三）駁回商標(biāo)復(fù)審申請(qǐng)的內(nèi)容，必須是被駁回的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)書中的確切內(nèi)容，復(fù)審理由必須針對(duì)商標(biāo)局駁回理由。否則，該復(fù)審申請(qǐng)則被視為無效。 

    （四）申請(qǐng)駁回商標(biāo)復(fù)審，必須將《駁回商標(biāo)復(fù)審申請(qǐng)書》二份寄送商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)，同時(shí)附送《商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)書》（商標(biāo)局駁回原件）、原商標(biāo)圖樣10份、黑白墨稿1份和《商標(biāo)駁回通知書》。 

    （五）交納商標(biāo)評(píng)審費(fèi)。 符合上述要件的，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)受理該申請(qǐng)。手續(xù)不齊備的，退回申請(qǐng)書件限期補(bǔ)辦。商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)經(jīng)分析研究，集體討論，以委員的多數(shù)意見，作終局決定。多數(shù)委員認(rèn)為復(fù)審申請(qǐng)理由成立的，終局決定否定商標(biāo)局的核駁意見，準(zhǔn)予初步審定，刊登《初步審定商標(biāo)公告》；復(fù)審申請(qǐng)理由不能成立的，終局決定維持商標(biāo)局的核駁意見，不予初步審定，再予駁回。商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的終局決定一經(jīng)作出，即產(chǎn)生法律效力，申請(qǐng)人和商標(biāo)局都必須執(zhí)行。

第2篇：商標(biāo)復(fù)審申請(qǐng)書范文

人(乙方)：__________________經(jīng)雙方友好協(xié)商，就辦理注冊(cè)商標(biāo)事宜，達(dá)成如下協(xié)議：一、乙方接受甲方委托，甲方向中國國家商標(biāo)局在第_________類(商品/服務(wù))上申請(qǐng)注冊(cè)_________件商標(biāo)，該注冊(cè)商標(biāo)詳細(xì)內(nèi)容見本協(xié)議附件《商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)書》及《商標(biāo)委托書》。二、權(quán)利與義務(wù)

1.甲方向乙方提供商標(biāo)注冊(cè)所需要的文件、證件，并保證提供文件、證件的真實(shí)、有效、合法性，甲方應(yīng)積極協(xié)助乙方商標(biāo)注冊(cè)工作，確保萬無一失;

2.乙方接受委托后，乙方會(huì)在約定時(shí)間內(nèi)，完成商標(biāo)注冊(cè)、設(shè)計(jì)、制作等事項(xiàng)，因注冊(cè)材料被核駁或需刪改的，領(lǐng)?渡癱曜⒉嶂な欏返氖畢匏逞櫻?br>3.乙方責(zé)任：

(1)維護(hù)甲方的合法權(quán)益，保護(hù)甲方委托商標(biāo)注冊(cè)材料的完整性，予以保護(hù)知悉的商業(yè)秘密;

(2)乙方應(yīng)在甲方提供的商標(biāo)注冊(cè)材料齊備后_________個(gè)工作日商標(biāo)局受理，_________個(gè)月內(nèi)下受理通知書，_________個(gè)月內(nèi)完成商標(biāo)注冊(cè)業(yè)務(wù);

(3)如甲方提供虛假材料的，乙方有權(quán)利終止商標(biāo)注冊(cè)業(yè)務(wù)，依約所收的預(yù)付金不予退還。三、甲方支付乙方的費(fèi)用(幣種：人民幣)

1.商標(biāo)注冊(cè)申報(bào)費(fèi)：_________元/標(biāo)/類、十項(xiàng);

2.查詢費(fèi)：

中文查詢：_________元/標(biāo)/類、十項(xiàng);

英文查詢：_________元/標(biāo)/類、十項(xiàng);

圖形查詢：_________元/標(biāo)/類、十項(xiàng);

3.注冊(cè)商標(biāo)的制作費(fèi)：_________元整;

4.甲方向乙方支付的商標(biāo)注冊(cè)規(guī)費(fèi)和費(fèi)合計(jì)為：_________元整。四、如果乙方甲方申請(qǐng)的注冊(cè)商標(biāo)被國家商標(biāo)局駁回或需要?jiǎng)h改的，由甲方?jīng)Q定是否向國家工商局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)駁回復(fù)審或刪改;如果甲方?jīng)Q定申請(qǐng)駁回復(fù)審或刪改，甲乙雙方可另行簽定委托協(xié)議。五、雙方違約責(zé)任

1.合同一經(jīng)依法簽定，甲乙雙方應(yīng)認(rèn)真自覺遵守，履行各自的權(quán)利和義務(wù)，不得擅自更改、終止合同，業(yè)務(wù)完成后本協(xié)議自動(dòng)無效;

2.合同履行期間，如與法律、法規(guī)及政策相抵促的，而不能繼續(xù)履行的，委托合同自動(dòng)解除。六、本協(xié)議一式兩份，雙方各執(zhí)一份，此協(xié)議在雙方簽字之日起生效，具有同等法律效力，未盡事宜，甲乙雙方協(xié)商解決。七、附件 (《商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)書》、《商標(biāo)委托書》)是本協(xié)議不可分割的一部分。 附件委托書我/我廠_________是_________國籍、依_________國法律組成，現(xiàn)委托__________________商標(biāo)如下“√”事宜。商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)

商標(biāo)異議申請(qǐng)

變更商標(biāo)申請(qǐng)人/注冊(cè)人名義/地址申請(qǐng)

刪減商品/服務(wù)項(xiàng)目申請(qǐng)

變更商標(biāo)人申請(qǐng)

更正商標(biāo)申請(qǐng)/注冊(cè)事項(xiàng)申請(qǐng)

轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)/注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)

商標(biāo)續(xù)展注冊(cè)申請(qǐng)

撤銷連續(xù)三年停止使用注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)

商標(biāo)注銷申請(qǐng)

注冊(cè)人死亡/終止注銷商標(biāo)申請(qǐng)

補(bǔ)發(fā)變更/轉(zhuǎn)讓/續(xù)展證明申請(qǐng)

補(bǔ)發(fā)商標(biāo)注冊(cè)證申請(qǐng)

提供商標(biāo)注冊(cè)證明申請(qǐng)

提供優(yōu)先權(quán)證明文件申請(qǐng)

商標(biāo)使用許可合同備案申請(qǐng)

商標(biāo)使用許可合同備案變更/提前終止申請(qǐng)

商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押登記申請(qǐng)

撤回商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)申請(qǐng)

撤回商標(biāo)異議申請(qǐng)

第3篇：商標(biāo)復(fù)審申請(qǐng)書范文

一、顏色組合商標(biāo)的概念

顧名思義，顏色組合商標(biāo)就是“由兩種或兩種以上顏色構(gòu)成的商標(biāo)”。①更具體地說，顏色組合商標(biāo)是由兩種或兩種以上顏色，以一定的比例、按照一定的排列順序組合而成的商標(biāo)。構(gòu)成顏色組合商標(biāo)的基本要素是顏色，而且是兩種或兩種以上的顏色。

為準(zhǔn)確理解顏色組合商標(biāo)概念，需要特別指出：第一，僅由一種顏色作為全部要素構(gòu)成的商標(biāo)屬于單一顏色商標(biāo)或單色商標(biāo)，而不屬于顏色組合商標(biāo)。把單色商標(biāo)作為顏色組合商標(biāo)的一種特殊形式的看法是不正確的。商標(biāo)局、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)于2005年12月共同的《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》中，在“顏色組合商標(biāo)顯著特征的審查”項(xiàng)下，有一條規(guī)定是“僅有指定使用商品的天然的顏色”的顏色組合商標(biāo)，判定為缺乏顯著特征。該條規(guī)定似乎存在邏輯性錯(cuò)誤。盡管不能否認(rèn)某些商品天然顏色是兩種或兩種以上顏色的可能性，但事實(shí)上，絕大多數(shù)商品天然的顏色往往是一種顏色，而一種顏色構(gòu)成的商標(biāo)明顯不屬于顏色組合商標(biāo)。就拿標(biāo)準(zhǔn)中列舉的使用在芥末商品上的淺綠色顏色商標(biāo)來說，視之為單色商標(biāo)才更為準(zhǔn)確，也才能讓人更好地理解并接受。如果把單純由顏色組成的商標(biāo)稱為“顏色商標(biāo)”的話，單色商標(biāo)和顏色組合商標(biāo)則并列從屬于“顏色商標(biāo)”這一更大的概念。

第二，顏色組合商標(biāo)不等于指定顏色商標(biāo)。指定顏色的商標(biāo)是申請(qǐng)人以彩色圖樣申請(qǐng)并聲明指定顏色、商標(biāo)局按其彩色圖樣審查并保護(hù)的一類商標(biāo)，該類商標(biāo)既可以是文字、圖形、字母、數(shù)字等要素組成的傳統(tǒng)商標(biāo)，又可以是三維標(biāo)志和顏色組合這兩種新的商標(biāo)類型。顏色組合商標(biāo)肯定是指定顏色的商標(biāo)，但指定顏色的商標(biāo)并不一定是顏色組合商標(biāo)。這兩種商標(biāo)是基于不同的分類標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)生的，因此沒有可比性。有些人從顏色組合商標(biāo)不限定具體的形狀，而指定顏色的商標(biāo)必須有固定的形狀等方面來闡述二者的區(qū)別，②筆者以為完全沒有必要。強(qiáng)調(diào)顏色組合商標(biāo)不等于指定顏色商標(biāo)的實(shí)際意義在于，在面對(duì)由兩種或兩種以上顏色組成的商標(biāo)時(shí)，能夠準(zhǔn)確地認(rèn)定該商標(biāo)是否屬于顏色組合商標(biāo)，或者僅僅屬于一般意義上的指定顏色商標(biāo)，因?yàn)槎咴趯?shí)質(zhì)審查或注冊(cè)后的保護(hù)中所適用的標(biāo)準(zhǔn)是有區(qū)別的。正如前文所述，顏色組合商標(biāo)是由兩種或兩種以上顏色，以一定的比例、按照一定的排列順序組合而成的商標(biāo)，構(gòu)成顏色組合商標(biāo)的基本要素是顏色。這就意味著，如果構(gòu)成商標(biāo)的要素除了顏色外還有諸如文字、字母、數(shù)字等要素，則該商標(biāo)屬于指定顏色的商標(biāo)，但不屬于顏色組合商標(biāo)。不容易區(qū)分的情況是，當(dāng)組成商標(biāo)的顏色以某種特殊的圖形表現(xiàn)時(shí)，還算不算顏色組合商標(biāo)。如瑞士殼牌國際石油有限公司使用的紅黃組合的貝殼圖案，其所有人是按普通黑白圖形商標(biāo)注冊(cè)的，但使用時(shí)一直以紅黃兩種顏色來表現(xiàn)。筆者以為該紅黃兩色的貝殼圖案應(yīng)屬傳統(tǒng)意義上的圖形商標(biāo)，不屬于顏色組合商標(biāo)。但是，也有人認(rèn)為該圖案屬于顏色組合商標(biāo)。③就提出了另外一個(gè)問題：顏色組合商標(biāo)是否應(yīng)限定具體的形狀。

在這個(gè)問題上，迄今為止好像還沒有一個(gè)統(tǒng)一的答案。在民商法知識(shí)產(chǎn)權(quán)專業(yè)方面頗有研究的社科院知識(shí)產(chǎn)權(quán)中心兼職研究員黃暉博士在其新作《商標(biāo)法》一書中，談到顏色組合商標(biāo)時(shí)指出：“這種組合可以同具體的形狀結(jié)合，也可以使用在任何形狀上而不需要限定”。④《中華商標(biāo)》雜志曾載文介紹歐洲商標(biāo)局在顏色和顏色組合商標(biāo)審查方面的一些認(rèn)識(shí)和做法，其中提到：在實(shí)際工作中，歐洲商標(biāo)局將顏色商標(biāo)分為“抽象的”和“裝飾性的”?！俺橄蟮摹鳖伾虡?biāo)是指僅由沒有形狀或其他限度的一種顏色或顏色組合組成的標(biāo)記；“裝飾性的”顏色商標(biāo)是指使用于一種形狀或圖案上的單一顏色或多種顏色。⑤科院知識(shí)產(chǎn)權(quán)中心副主任李順德教授則認(rèn)為，顏色組合商標(biāo)不應(yīng)限定具體的形狀。⑥國家工商總局商標(biāo)局和商評(píng)委的《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》中未對(duì)顏色組合商標(biāo)的形狀是否應(yīng)予限定做任何說明，但從所列舉的顏色組合商標(biāo)實(shí)例來看，好像認(rèn)可的是后一種觀點(diǎn)，因?yàn)閷?shí)例中的顏色組合商標(biāo)基本上都是不限定具體形狀的。筆者以為，就顏色組合商標(biāo)的形狀而言，是否應(yīng)予限定不是關(guān)鍵，關(guān)鍵是如果限定具體形狀的話，該形狀是否構(gòu)成影響該顏色組合商標(biāo)顯著性的一個(gè)獨(dú)立的要素。如果是，則該商標(biāo)應(yīng)定性為圖形商標(biāo)，如標(biāo)準(zhǔn)中最后一個(gè)由藍(lán)、綠兩色U形圖案交叉而成的商標(biāo)；如果否，則可以定性為顏色組合商標(biāo)，如標(biāo)準(zhǔn)中的其他例子，有長條形、長方形、平行四邊形、正方形、波浪形等多種形狀，但這些形狀僅僅表示了顏色商標(biāo)的組合方式，其顯著性仍取決于顏色組合本身，而不取決于這些形狀。

二、顏色組合商標(biāo)的申請(qǐng)

《商標(biāo)法實(shí)施條例》第13條第二款規(guī)定：“商標(biāo)圖樣必須清晰、便于粘貼，用光潔耐用的紙張印制或者用照片代替，長或者寬應(yīng)當(dāng)不大于10厘米，不小于5厘米?！边@是對(duì)所有商標(biāo)圖樣的要求，對(duì)顏色組合商標(biāo)而言，尤其要符合這些要求。

該條第四款規(guī)定：“以顏色組合申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)書中予以聲明，并提交文字說明。”

《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》第五部分第3條“顏色組合商標(biāo)的形式審查”中也規(guī)定：“(一)申請(qǐng)注冊(cè)顏色組合商標(biāo)的，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)書中予以聲明。未聲明的，即使申請(qǐng)人提交的是彩色圖樣，不以顏色組合商標(biāo)進(jìn)行審查。(二)申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)提交清晰的彩色圖樣，并標(biāo)明色譜編號(hào)?！?/p>

根據(jù)前述規(guī)定，申請(qǐng)人在填寫商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)書時(shí)，應(yīng)在“商標(biāo)種類”一欄的“顏色”選項(xiàng)前打“√”，并在“商標(biāo)說明”一欄中對(duì)組成商標(biāo)的顏色用文字進(jìn)行簡要說明，并標(biāo)明其色譜編號(hào)。由于《商標(biāo)法實(shí)施條例》中沒有規(guī)定申請(qǐng)顏色組合商標(biāo)時(shí)必須標(biāo)明色譜編號(hào)，而《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》于2005年12月31日才施行，因此國家工商總局商標(biāo)局已經(jīng)受理的大部分顏色組合商標(biāo)都沒有標(biāo)明色譜編號(hào)。盡管未標(biāo)明色譜編號(hào)的顏色組合商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)?jiān)趯?shí)質(zhì)審查時(shí)不會(huì)僅僅因?yàn)闆]有標(biāo)明色譜編號(hào)而被駁回，但這些商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊(cè)后卻會(huì)因未標(biāo)明色譜編號(hào)而影響其商標(biāo)權(quán)范圍的準(zhǔn)確判定。

應(yīng)予說明的是，目前使用的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)書固定格式中，“商標(biāo)種類”選項(xiàng)中并無“顏色組合”，而是“顏色”，因?yàn)椤邦伾M合商標(biāo)”與“顏色商標(biāo)”

并非同一概念，所以如此設(shè)計(jì)明顯不妥。而且，在申請(qǐng)書中沒有單獨(dú)的“是否指定顏色”選項(xiàng)，即使申請(qǐng)人申請(qǐng)的是一般的指定顏色的商標(biāo)，也只能在“商標(biāo)種類”選項(xiàng)中“顏色”選項(xiàng)前打“√”，這就導(dǎo)致了“顏色”選項(xiàng)的確切含義(單色商標(biāo)、顏色組合商標(biāo)、還是指定顏色商標(biāo))不夠明確的后果。因此，建議國家工商總局商標(biāo)局盡快修改商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)書格式，確保商標(biāo)申請(qǐng)人按固定格式填寫的申請(qǐng)書符合商標(biāo)形式審查和實(shí)質(zhì)審查的要求。

關(guān)于顏色組合商標(biāo)的文字說明，沒有具體的要求，但申請(qǐng)人最好說明其商標(biāo)由哪幾種顏色組成，以及各種顏色的色譜編號(hào)，也可以另附紙張標(biāo)明商標(biāo)的顏色組成及對(duì)應(yīng)的色譜編號(hào)。僅僅在“商標(biāo)說明”一欄寫上“申請(qǐng)商標(biāo)為顏色組合商標(biāo)”或“申請(qǐng)商標(biāo)由XX、XX顏色組成”是不夠的。之所以要求標(biāo)明顏色的色譜編號(hào)，是因?yàn)閺?fù)制在紙張上的顏色會(huì)隨著時(shí)間而退化，而文字描述的顏色也會(huì)因人的主觀感受不同而產(chǎn)生細(xì)微的區(qū)別，這樣，僅根據(jù)商標(biāo)圖樣來確定受保護(hù)的顏色組合，無疑存在極大的風(fēng)險(xiǎn)。盡管國家工商總局商標(biāo)局對(duì)所有申請(qǐng)商標(biāo)信息均進(jìn)行掃描并以電子方式存儲(chǔ)，前述風(fēng)險(xiǎn)似乎已不可能發(fā)生，但僅從確保商標(biāo)權(quán)客體(組成商標(biāo)的顏色組合)準(zhǔn)確、客觀的角度來說，標(biāo)明色譜編號(hào)也是必不可少的。

綜上所述，申請(qǐng)顏色組合商標(biāo)應(yīng)注意：第一，商標(biāo)圖樣應(yīng)清晰；第二，應(yīng)聲明申請(qǐng)商標(biāo)系顏色組合商標(biāo)；第三，對(duì)申請(qǐng)商標(biāo)的顏色構(gòu)成用文字進(jìn)行說明；第四，標(biāo)明構(gòu)成商標(biāo)的各種顏色的色譜編號(hào)。

三、顏色組合商標(biāo)的實(shí)質(zhì)審查

同其他商標(biāo)一樣，顏色組合商標(biāo)的實(shí)質(zhì)審查也包括絕對(duì)理由審查和相對(duì)理由審查兩個(gè)方面。絕對(duì)理由審查即依據(jù)《商標(biāo)法》第10條、第11條關(guān)于不得作為商標(biāo)使用或注冊(cè)的標(biāo)志的審查，相對(duì)理由審查即依據(jù)《商標(biāo)法》第28條、第29條規(guī)定不得與他人已經(jīng)注冊(cè)、已經(jīng)初步審定或在先申請(qǐng)的商標(biāo)相同或近似的審查。簡而言之，顏色組合商標(biāo)的實(shí)質(zhì)審查主要包括以下三個(gè)方面：

第一、是否與外國國旗相同或近似。鑒于顏色組合商標(biāo)是由兩種或兩種以上顏色構(gòu)成的一種特殊標(biāo)志，涉及《商標(biāo)法》第10條規(guī)定的主要問題是該標(biāo)志是否與外國國旗相同或近似的審查問題，因?yàn)橛胁簧賴业膰炀褪怯蓛煞N或兩種以上顏色組合而成的。比如，印度尼西亞、波蘭、摩納哥三國的國旗是由紅、白兩種顏色組成，法國、荷蘭兩國的國旗是由藍(lán)、白、紅三種顏色組成，意大利、匈牙利兩國的國旗是由紅、白、綠三種顏色組成，阿拉伯聯(lián)合酋長國、科威特兩國的國旗是由紅、綠、白、黑四種顏色組成等等。目前，國家工商總局商標(biāo)局的商標(biāo)審查數(shù)據(jù)庫中已經(jīng)建立了各國國旗圖案的檢索系統(tǒng)，審查顏色組合商標(biāo)的一項(xiàng)重要內(nèi)容就是將申請(qǐng)商標(biāo)與相關(guān)國家的國旗進(jìn)行比較，如果相同或者近似，則依據(jù)《商標(biāo)法》第10條第一款第(2)項(xiàng)規(guī)定予以駁回，除非申請(qǐng)人的申請(qǐng)得到相關(guān)國家政府的同意。在此，也提醒有意申請(qǐng)注冊(cè)顏色組合商標(biāo)的申請(qǐng)人，在設(shè)計(jì)申請(qǐng)顏色組合商標(biāo)時(shí)，盡量避免與外國國旗的顏色組合相同或者近似。

第二、是否缺乏顯著特征。具備顯著特征是所有商標(biāo)得以注冊(cè)的實(shí)質(zhì)要件，《商標(biāo)法》第9條從正面規(guī)定“申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識(shí)別”，第11條則從反面規(guī)定“缺乏顯著特征的標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊(cè)”。顏色組合商標(biāo)是否具有顯著特征自然成為實(shí)質(zhì)審查中不能回避的重要內(nèi)容。在現(xiàn)實(shí)生活中，一般的消費(fèi)者通常不會(huì)把顏色看作商標(biāo)，因?yàn)轭伾哂醒b飾性和廣告宣傳功能，商品生產(chǎn)者或經(jīng)營者需要用顏色來裝飾和宣傳商品。如果將很常見的顏色組合作為商標(biāo)注冊(cè)專用，很可能既起不到商標(biāo)應(yīng)有的區(qū)別商品的不同來源的功能，又會(huì)限制其他競爭者在商業(yè)活動(dòng)中對(duì)顏色的使用，這無疑是不公平的。因此，《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》中規(guī)定：“僅有指定使用商品本身或者包裝物、服務(wù)場所通用的或常用的顏色”⑦判定為缺乏顯著特征。從該條規(guī)定看，審查顏色組合商標(biāo)是否缺乏顯著特征，必須結(jié)合指定使用的具體商品或服務(wù)項(xiàng)目，并應(yīng)綜合考慮相關(guān)消費(fèi)者的認(rèn)知習(xí)慣和相關(guān)市場上的一般情況。通俗地說，就是要從以下兩點(diǎn)考慮：其一，顏色組合是否與指定商品或服務(wù)緊密聯(lián)系；其二，該顏色組合是否為同行業(yè)所通用。如果這兩點(diǎn)的答案是否定的，依照標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，這樣的顏色組合就不能判定為缺乏顯著特征予以駁回，而是應(yīng)作為具備顯著特征的標(biāo)志準(zhǔn)予初步審定并公告。標(biāo)準(zhǔn)中分別以指定使用在洗衣片、計(jì)算機(jī)、美發(fā)、集成電路卡等商品或服務(wù)上的四個(gè)顏色組合為例來說明什么樣的顏色組合商標(biāo)缺乏顯著特征，但與該標(biāo)準(zhǔn)其他部分不同的是，本部分沒有從正面舉例說明什么樣的顏色組合商標(biāo)在什么商品或服務(wù)上屬于具有顯著特征的標(biāo)志。這不能不說是該部分標(biāo)準(zhǔn)的美中不足之處。

在顏色組合商標(biāo)是否缺乏顯著特征的判定上，有沒有更加簡便的標(biāo)準(zhǔn)呢?比如說以顏色的組合數(shù)量為參考?歐洲商標(biāo)局在顏色和顏色組合商標(biāo)審查方面的一些認(rèn)識(shí)和做法：“兩種顏色組合，尤其是兩種原色，通常是缺乏顯著特征的。上訴委員會(huì)也贊成這種觀點(diǎn)。”“三種或多種顏色組合商標(biāo)一般可以準(zhǔn)，尤其當(dāng)三種顏色中含有一種獨(dú)特的色彩時(shí)。但是作出決定還要考慮具體的商品和服務(wù)、相關(guān)的消費(fèi)者和相關(guān)的市場?！雹嗫梢?，在一般情況下，簡單地以顏色的組合數(shù)量來作為顏色組合商標(biāo)是否缺乏顯著特征的判定標(biāo)準(zhǔn)也是可以的，但不能教條地理解，更不能將該標(biāo)準(zhǔn)絕對(duì)化。在我國的審查實(shí)踐中，目前還沒有采納這種判定標(biāo)準(zhǔn)。在此提出來，希望引起業(yè)內(nèi)關(guān)注，并希望專家學(xué)者共同參與探討。

第三、是否與他人的在先商標(biāo)相同或近似。顏色組合商標(biāo)相對(duì)理由的審查既包括顏色組合商標(biāo)之間相同、近似的審查，又包括顏色組合商標(biāo)與其他平面商標(biāo)、立體商標(biāo)近似的審查。顏色組合商標(biāo)之間相同、近似的審查，應(yīng)著重考慮組成商標(biāo)的顏色及其排列方式是否相同或近似，如果組成商標(biāo)的顏色相同或近似，排列方式也相同或雖然有所不同但整體上易使相關(guān)公眾混淆誤認(rèn)的，應(yīng)判定為相同或近似商標(biāo)。商標(biāo)所使用的顏色不同，或者雖然使用的顏色相同或近似但排列組合方式不同，整體上不會(huì)使相關(guān)公眾對(duì)商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生誤認(rèn)的，則可以不判為相同或近似商標(biāo)。顏色組合商標(biāo)和平面商標(biāo)、立體商標(biāo)的組成要素不同，不存在相同的問題，但當(dāng)平面商標(biāo)、立體商標(biāo)采用彩色圖樣并指定顏色時(shí)，如果顏色組合商標(biāo)使用的顏色與平面商標(biāo)、立體商標(biāo)指定的顏色相同或近似，易使相關(guān)公眾對(duì)商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生誤認(rèn)時(shí)，顏色組合商標(biāo)和平面商標(biāo)、立體商標(biāo)就應(yīng)判定為近似商標(biāo)。雖然使用的顏色相同或近似，但整體視覺效果差別較大，不會(huì)使相關(guān)公眾對(duì)商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生誤認(rèn)的，則可以不判為近似商標(biāo)?！渡?/p>

標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》中對(duì)上述問題已有明確規(guī)定，并附實(shí)例說明，可供參考并在實(shí)質(zhì)審查中執(zhí)行。

四、顏色組合商標(biāo)審查舉例

例一：國家工商總局商標(biāo)局駁回后國家工商總局商評(píng)委準(zhǔn)予注冊(cè)。A商標(biāo)申請(qǐng)日為2002年4月18日，申請(qǐng)?zhí)枮?150995，指定使用在國際分類第16類“紙、書籍、雜志”等商品上。申請(qǐng)人在申請(qǐng)書中聲明申請(qǐng)商標(biāo)系顏色組合商標(biāo)。經(jīng)審查，依據(jù)《商標(biāo)法》第11條第一款第(3)項(xiàng)規(guī)定，商標(biāo)局子2003年3月4日駁回了該商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)，理由是“該圖形過于簡單，缺乏顯著特征，作為商標(biāo)使用不具有識(shí)別作用”。申請(qǐng)人不服，向國家工商總局商評(píng)委申請(qǐng)復(fù)審。國家工商總局商評(píng)委經(jīng)審理認(rèn)為，申請(qǐng)商標(biāo)由五種顏色組合而成，由于進(jìn)行了色差安排，從而具有一定的可識(shí)別性：申請(qǐng)商標(biāo)指定使用在紙等商品上，尚能起到區(qū)分商品來源的作用，具有一定的顯著性，應(yīng)準(zhǔn)予注冊(cè)，并于2005年6月27日作出復(fù)審決定，準(zhǔn)予該商標(biāo)初步審定并公告。根據(jù)該決定，國家工商總局商標(biāo)局已于2005年8月28日初步審定并公告了該商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)，并于同年11月28日予以核準(zhǔn)注冊(cè)并公告，分別見第989、1001期《商標(biāo)公告》，第3150995號(hào)。

同一申請(qǐng)人同時(shí)在國際分類第36類“金融服務(wù)、銀行服務(wù)”等服務(wù)項(xiàng)目和第9類“金融卡交易和金融數(shù)據(jù)結(jié)算用處理設(shè)備、計(jì)算機(jī)、電話機(jī)”等商品上申請(qǐng)注冊(cè)的與該商標(biāo)完全相同的顏色組合商標(biāo)，國家工商總局商標(biāo)局經(jīng)審查后即準(zhǔn)予初步審定并公告，并已注冊(cè)生效。(分別見第892／904期《商標(biāo)公告》第3150996號(hào)、第894／906期《商標(biāo)公告》第3150994號(hào))。

例二：國家工商總局商標(biāo)局、商評(píng)委、一審法院均駁回，我國首例顏色組合商標(biāo)行政訴訟案，眾多媒體對(duì)該案的一審判決進(jìn)行了報(bào)道。B商標(biāo)的申請(qǐng)日為2002年1月8日，申請(qǐng)?zhí)枮?063748，指定使用在國際分類第8類“鋸條(手工具零件)”商品上。申請(qǐng)人在申請(qǐng)書中聲明申請(qǐng)商標(biāo)系顏色組合商標(biāo)。經(jīng)審查，國家工商總局商標(biāo)局以“申請(qǐng)商標(biāo)圖形過于簡單，用作商標(biāo)缺乏顯著性”為由予以駁回。該商標(biāo)經(jīng)商評(píng)委復(fù)審駁回后，又經(jīng)北京市第一中級(jí)人民法院審理判決駁回。當(dāng)事人依然不服，向北京市高級(jí)人民法院提出上訴，現(xiàn)尚在審理之中。

五、結(jié)語

第4篇：商標(biāo)復(fù)審申請(qǐng)書范文

中華人民共和國商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則第一章 總則

第一條根據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》(以下簡稱商標(biāo)法)，制定本條例。

第二條本條例有關(guān)商品商標(biāo)的規(guī)定，適用于服務(wù)商標(biāo)。

第三條商標(biāo)法和本條例所稱商標(biāo)的使用，包括將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中。

第四條商標(biāo)法第六條所稱國家規(guī)定必須使用注冊(cè)商標(biāo)的商品，是指法律、行政法規(guī)規(guī)定的必須使用注冊(cè)商標(biāo)的商品。

第五條依照商標(biāo)法和本條例的規(guī)定，在商標(biāo)注冊(cè)、商標(biāo)評(píng)審過程中產(chǎn)生爭議時(shí)，有關(guān)當(dāng)事人認(rèn)為其商標(biāo)構(gòu)成馳名商標(biāo)的，可以相應(yīng)向商標(biāo)局或者商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)請(qǐng)求認(rèn)定馳名商標(biāo)，駁回違反商標(biāo)法第十三條規(guī)定的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)或者撤銷違反商標(biāo)法第十三條規(guī)定的商標(biāo)注冊(cè)。有關(guān)當(dāng)事人提出申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交其商標(biāo)構(gòu)成馳名商標(biāo)的證據(jù)材料。

商標(biāo)局、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求，在查明事實(shí)的基礎(chǔ)上，依照商標(biāo)法第十四條的規(guī)定，認(rèn)定其商標(biāo)是否構(gòu)成馳名商標(biāo)。

第六條商標(biāo)法第十六條規(guī)定的地理標(biāo)志，可以依照商標(biāo)法和本條例的規(guī)定，作為證明商標(biāo)或者集體商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)。

以地理標(biāo)志作為證明商標(biāo)注冊(cè)的，其商品符合使用該地理標(biāo)志條件的自然人、法人或者其他組織可以要求使用該證明商標(biāo)，控制該證明商標(biāo)的組織應(yīng)當(dāng)允許。以地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)注冊(cè)的，其商品符合使用該地理標(biāo)志條件的自然人、法人或者其他組織，可以要求參加以該地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)注冊(cè)的團(tuán)體、協(xié)會(huì)或者其他組織，該團(tuán)體、協(xié)會(huì)或者其他組織應(yīng)當(dāng)依據(jù)其章程接納為會(huì)員;不要求參加以該地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)注冊(cè)的團(tuán)體、協(xié)會(huì)或者其他組織的，也可以正當(dāng)使用該地理標(biāo)志，該團(tuán)體、協(xié)會(huì)或者其他組織無權(quán)禁止。

第七條當(dāng)事人委托商標(biāo)組織申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)或者辦理其他商標(biāo)事宜，應(yīng)當(dāng)提交委托書。委托書應(yīng)當(dāng)載明內(nèi)容及權(quán)限;外國人或者外國企業(yè)的委托書還應(yīng)當(dāng)載明委托人的國籍。

外國人或者外國企業(yè)的委托書及與其有關(guān)的證明文件的公證、認(rèn)證手續(xù)，按照對(duì)等原則辦理。

商標(biāo)法第十八條所稱外國人或者外國企業(yè)，是指在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人或者外國企業(yè)。

第八條申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)或者辦理其他商標(biāo)事宜，應(yīng)當(dāng)使用中文。

依照商標(biāo)法和本條例規(guī)定提交的各種證件、證明文件和證據(jù)材料是外文的，應(yīng)當(dāng)附送中文譯文;未附送的，視為未提交該證件、證明文件或者證據(jù)材料。

第九條商標(biāo)局、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)工作人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)回避，當(dāng)事人或者利害關(guān)系人可以要求其回避：

(一)是當(dāng)事人或者當(dāng)事人、人的近親屬的;

(二)與當(dāng)事人、人有其他關(guān)系，可能影響公正的;

(三)與申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)或者辦理其他商標(biāo)事宜有利害關(guān)系的。

第十條除本條例另有規(guī)定的外，當(dāng)事人向商標(biāo)局或者商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)提交文件或者材料的日期，直接遞交的，以遞交日為準(zhǔn);郵寄的，以寄出的郵戳日為準(zhǔn);郵戳日不清晰或者沒有郵戳的，以商標(biāo)局或者商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)實(shí)際收到日為準(zhǔn)，但是當(dāng)事人能夠提出實(shí)際郵戳日證據(jù)的除外。

第十一條商標(biāo)局或者商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的各種文件，可以通過郵寄、直接遞交或者其他方式送達(dá)當(dāng)事人。當(dāng)事人委托商標(biāo)組織的，文件送達(dá)商標(biāo)組織視為送達(dá)當(dāng)事人。

商標(biāo)局或者商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)向當(dāng)事人送達(dá)各種文件的日期，郵寄的，以當(dāng)事人收到的郵戳日為準(zhǔn);郵戳日不清晰或者沒有郵戳的，自文件發(fā)出之日起滿15日，視為送達(dá)當(dāng)事人;直接遞交的，以遞交日為準(zhǔn)。文件無法郵寄或者無法直接遞交的，可以通過公告方式送達(dá)當(dāng)事人，自公告之日起滿30日，該文件視為已經(jīng)送達(dá)。

第十二條商標(biāo)國際注冊(cè)依照我國加入的有關(guān)國際條約辦理。具體辦法由國務(wù)院工商行政管理部門規(guī)定。

第二章 商標(biāo)注冊(cè)的申請(qǐng)

第十三條申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，應(yīng)當(dāng)按照公布的商品和服務(wù)分類表按類申請(qǐng)。每一件商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局提交《商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)書》1份、商標(biāo)圖樣5份;指定顏色的，并應(yīng)當(dāng)提交著色圖樣5份、黑白稿1份。

商標(biāo)圖樣必須清晰、便于粘貼，用光潔耐用的紙張印制或者用照片代替，長或者寬應(yīng)當(dāng)不大于10厘米，不小于5厘米。

以三維標(biāo)志申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)書中予以聲明，并提交能夠確定三維形狀的圖樣。

以顏色組合申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)書中予以聲明，并提交文字說明。

申請(qǐng)注冊(cè)集體商標(biāo)、證明商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)書中予以聲明，并提交主體資格證明文件和使用管理規(guī)則。

商標(biāo)為外文或者包含外文的，應(yīng)當(dāng)說明含義。

第十四條申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)的，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)提交能夠證明其身份的有效證件的復(fù)印件。商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人的名義應(yīng)當(dāng)與所提交的證件相一致。

第十五條商品名稱或者服務(wù)項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)按照商品和服務(wù)分類表填寫;商品名稱或者服務(wù)項(xiàng)目未列入商品和服務(wù)分類表的，應(yīng)當(dāng)附送對(duì)該商品或者服務(wù)的說明。

商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)等有關(guān)文件，應(yīng)當(dāng)打字或者印刷。

第十六條共同申請(qǐng)注冊(cè)同一商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)書中指定一個(gè)代表人;沒有指定代表人的，以申請(qǐng)書中順序排列的第一人為代表人。

第十七條申請(qǐng)人變更其名義、地址、人，或者刪減指定的商品的，可以向商標(biāo)局辦理變更手續(xù)。

申請(qǐng)人轉(zhuǎn)讓其商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局辦理轉(zhuǎn)讓手續(xù)。

第十八條商標(biāo)注冊(cè)的申請(qǐng)日期，以商標(biāo)局收到申請(qǐng)文件的日期為準(zhǔn)。申請(qǐng)手續(xù)齊備并按照規(guī)定填寫申請(qǐng)文件的，商標(biāo)局予以受理并書面通知申請(qǐng)人;申請(qǐng)手續(xù)不齊備或者未按照規(guī)定填寫申請(qǐng)文件的，商標(biāo)局不予受理，書面通知申請(qǐng)人并說明理由。

申請(qǐng)手續(xù)基本齊備或者申請(qǐng)文件基本符合規(guī)定，但是需要補(bǔ)正的，商標(biāo)局通知申請(qǐng)人予以補(bǔ)正，限其自收到通知之日起30日內(nèi)，按照指定內(nèi)容補(bǔ)正并交回商標(biāo)局。在規(guī)定期限內(nèi)補(bǔ)正并交回商標(biāo)局的，保留申請(qǐng)日期;期滿未補(bǔ)正的，視為放棄申請(qǐng)，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知申請(qǐng)人。

第十九條兩個(gè)或者兩個(gè)以上的申請(qǐng)人，在同一種商品或者類似商品上，分別以相同或者近似的商標(biāo)在同一天申請(qǐng)注冊(cè)的，各申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)自收到商標(biāo)局通知之日起30日內(nèi)提交其申請(qǐng)注冊(cè)前在先使用該商標(biāo)的證據(jù)。同日使用或者均未使用的，各申請(qǐng)人可以自收到商標(biāo)局通知之日起30日內(nèi)自行協(xié)商，并將書面協(xié)議報(bào)送商標(biāo)局;不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，商標(biāo)局通知各申請(qǐng)人以抽簽的方式確定一個(gè)申請(qǐng)人，駁回其他人的注冊(cè)申請(qǐng)。商標(biāo)局已經(jīng)通知但申請(qǐng)人未參加抽簽的，視為放棄申請(qǐng)，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知未參加抽簽的申請(qǐng)人。

第二十條依照商標(biāo)法第二十四條規(guī)定要求優(yōu)先權(quán)的，申請(qǐng)人提交的第一次提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)文件的副本應(yīng)當(dāng)經(jīng)受理該申請(qǐng)的商標(biāo)主管機(jī)關(guān)證明，并注明申請(qǐng)日期和申請(qǐng)?zhí)枴?/p>

依照商標(biāo)法第二十五條規(guī)定要求優(yōu)先權(quán)的，申請(qǐng)人提交的證明文件應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院工商行政管理部門規(guī)定的機(jī)構(gòu)認(rèn)證;展出其商品的國際展覽會(huì)是在中國境內(nèi)舉辦的除外。

第三章 商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的審查

第二十一條商標(biāo)局對(duì)受理的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，依照商標(biāo)法及本條例的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行審查，對(duì)符合規(guī)定的或者在部分指定商品上使用商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)符合規(guī)定的，予以初步審定，并予以公告;對(duì)不符合規(guī)定或者在部分指定商品上使用商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)不符合規(guī)定的，予以駁回或者駁回在部分指定商品上使用商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)，書面通知申請(qǐng)人并說明理由。

商標(biāo)局對(duì)在部分指定商品上使用商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)予以初步審定的，申請(qǐng)人可以在異議期滿之日前，申請(qǐng)放棄在部分指定商品上使用商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng);申請(qǐng)人放棄在部分指定商品上使用商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)的，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)撤回原初步審定，終止審查程序，并重新公告。

第二十二條對(duì)商標(biāo)局初步審定予以公告的商標(biāo)提出異議的，異議人應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局提交商標(biāo)異議書一式兩份。商標(biāo)異議書應(yīng)當(dāng)寫明被異議商標(biāo)刊登《商標(biāo)公告》的期號(hào)及初步審定號(hào)。商標(biāo)異議書應(yīng)當(dāng)有明確的請(qǐng)求和事實(shí)依據(jù)，并附送有關(guān)證據(jù)材料。

商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)將商標(biāo)異議書副本及時(shí)送交被異議人，限其自收到商標(biāo)異議書副本之日起30日內(nèi)答辯。被異議人不答辯的，不影響商標(biāo)局的異議裁定。

當(dāng)事人需要在提出異議申請(qǐng)或者答辯后補(bǔ)充有關(guān)證據(jù)材料的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)書或者答辯書中聲明，并自提交申請(qǐng)書或者答辯書之日起3個(gè)月內(nèi)提交;期滿未提交的，視為當(dāng)事人放棄補(bǔ)充有關(guān)證據(jù)材料。

第二十三條商標(biāo)法第三十四條第二款所稱異議成立，包括在部分指定商品上成立。異議在部分指定商品上成立的，在該部分指定商品上的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)不予核準(zhǔn)。

被異議商標(biāo)在異議裁定生效前已經(jīng)刊發(fā)注冊(cè)公告的，撤銷原注冊(cè)公告，經(jīng)異議裁定核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)重新公告。

經(jīng)異議裁定核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)，自該商標(biāo)異議期滿之日起至異議裁定生效前，對(duì)他人在同一種或者類似商品上使用與該商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志的行為不具有追溯力;但是，因該使用人的惡意給商標(biāo)注冊(cè)人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。

經(jīng)異議裁定核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)，對(duì)其提出評(píng)審申請(qǐng)的期限自該商標(biāo)異議裁定公告之日起計(jì)算。

第四章 注冊(cè)商標(biāo)的變更、轉(zhuǎn)讓、續(xù)展

第二十四條變更商標(biāo)注冊(cè)人名義、地址或者其他注冊(cè)事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局提交變更申請(qǐng)書。商標(biāo)局核準(zhǔn)后，發(fā)給商標(biāo)注冊(cè)人相應(yīng)證明，并予以公告;不予核準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)書面通知申請(qǐng)人并說明理由。

變更商標(biāo)注冊(cè)人名義的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)登記機(jī)關(guān)出具的變更證明文件。未提交變更證明文件的，可以自提出申請(qǐng)之日起30日內(nèi)補(bǔ)交;期滿不提交的，視為放棄變更申請(qǐng)，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知申請(qǐng)人。

變更商標(biāo)注冊(cè)人名義或者地址的，商標(biāo)注冊(cè)人應(yīng)當(dāng)將其全部注冊(cè)商標(biāo)一并變更;未一并變更的，視為放棄變更申請(qǐng)，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知申請(qǐng)人。

第二十五條轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)的，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局提交轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)書。轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)手續(xù)由受讓人辦理。商標(biāo)局核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)后，發(fā)給受讓人相應(yīng)證明，并予以公告。

轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)的，商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)其在同一種或者類似商品上注冊(cè)的相同或者近似的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)一并轉(zhuǎn)讓;未一并轉(zhuǎn)讓的，由商標(biāo)局通知其限期改正;期滿不改正的，視為放棄轉(zhuǎn)讓該注冊(cè)商標(biāo)的申請(qǐng)，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知申請(qǐng)人。

對(duì)可能產(chǎn)生誤認(rèn)、混淆或者其他不良影響的轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)，商標(biāo)局不予核準(zhǔn)，書面通知申請(qǐng)人并說明理由。

第二十六條注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)因轉(zhuǎn)讓以外的其他事由發(fā)生移轉(zhuǎn)的，接受該注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)移轉(zhuǎn)的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)憑有關(guān)證明文件或者法律文書到商標(biāo)局辦理注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)移轉(zhuǎn)手續(xù)。

注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)移轉(zhuǎn)的，注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人在同一種或者類似商品上注冊(cè)的相同或者近似的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)一并移轉(zhuǎn);未一并移轉(zhuǎn)的，由商標(biāo)局通知其限期改正;期滿不改正的，視為放棄該移轉(zhuǎn)注冊(cè)商標(biāo)的申請(qǐng)，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知申請(qǐng)人。

第二十七條注冊(cè)商標(biāo)需要續(xù)展注冊(cè)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局提交商標(biāo)續(xù)展注冊(cè)申請(qǐng)書。商標(biāo)局核準(zhǔn)商標(biāo)注冊(cè)續(xù)展申請(qǐng)后，發(fā)給相應(yīng)證明，并予以公告。

續(xù)展注冊(cè)商標(biāo)有效期自該商標(biāo)上一屆有效期滿次日起計(jì)算。

第五章 商標(biāo)評(píng)審

第二十八條商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)受理依據(jù)商標(biāo)法第三十二條、第三十三條、第四十一條、第四十九條的規(guī)定提出的商標(biāo)評(píng)審申請(qǐng)。商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)根據(jù)事實(shí)，依法進(jìn)行評(píng)審。

第二十九條商標(biāo)法第四十一條第三款所稱對(duì)已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)有爭議，是指在先申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)注冊(cè)人認(rèn)為他人在后申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)與其在同一種或者類似商品上的注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似。

第三十條申請(qǐng)商標(biāo)評(píng)審，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)提交申請(qǐng)書，并按照對(duì)方當(dāng)事人的數(shù)量提交相應(yīng)份數(shù)的副本;基于商標(biāo)局的決定書或者裁定書申請(qǐng)復(fù)審的，還應(yīng)當(dāng)同時(shí)附送商標(biāo)局的決定書或者裁定書副本。

商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)收到申請(qǐng)書后，經(jīng)審查，符合受理?xiàng)l件的，予以受理;不符合受理?xiàng)l件的，不予受理，書面通知申請(qǐng)人并說明理由;需要補(bǔ)正的，通知申請(qǐng)人自收到通知之日起30日內(nèi)補(bǔ)正。經(jīng)補(bǔ)正仍不符合規(guī)定的，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)不予受理，書面通知申請(qǐng)人并說明理由;期滿未補(bǔ)正的，視為撤回申請(qǐng)，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)書面通知申請(qǐng)人。

商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)受理商標(biāo)評(píng)審申請(qǐng)后，發(fā)現(xiàn)不符合受理?xiàng)l件的，予以駁回，書面通知申請(qǐng)人并說明理由。

第三十一條商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)受理商標(biāo)評(píng)審申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)將申請(qǐng)書副本送交對(duì)方當(dāng)事人，限其自收到申請(qǐng)書副本之日起30日內(nèi)答辯;期滿未答辯的，不影響商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的評(píng)審。

第三十二條當(dāng)事人需要在提出評(píng)審申請(qǐng)或者答辯后補(bǔ)充有關(guān)證據(jù)材料的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)書或者答辯書中聲明，并自提交申請(qǐng)書或者答辯書之日起3個(gè)月內(nèi)提交;期滿未提交的，視為放棄補(bǔ)充有關(guān)證據(jù)材料。

第三十三條商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求或者實(shí)際需要，可以決定對(duì)評(píng)審申請(qǐng)進(jìn)行公開評(píng)審。

商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)決定對(duì)評(píng)審申請(qǐng)進(jìn)行公開評(píng)審的，應(yīng)當(dāng)在公開評(píng)審前15日書面通知當(dāng)事人，告知公開評(píng)審的日期、地點(diǎn)和評(píng)審人員。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在通知書指定的期限內(nèi)作出答復(fù)。

申請(qǐng)人不答復(fù)也不參加公開評(píng)審的，其評(píng)審申請(qǐng)視為撤回，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)書面通知申請(qǐng)人;被申請(qǐng)人不答復(fù)也不參加公開評(píng)審的，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)可以缺席評(píng)審。

第三十四條申請(qǐng)人在商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)作出決定、裁定前，要求撤回申請(qǐng)的，經(jīng)書面向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)說明理由，可以撤回;撤回申請(qǐng)的，評(píng)審程序終止。

第三十五條申請(qǐng)人撤回商標(biāo)評(píng)審申請(qǐng)的，不得以相同的事實(shí)和理由再次提出評(píng)審申請(qǐng);商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)對(duì)商標(biāo)評(píng)審申請(qǐng)已經(jīng)作出裁定或者決定的，任何人不得以相同的事實(shí)和理由再次提出評(píng)審申請(qǐng)。

第三十六條依照商標(biāo)法第四十一條的規(guī)定撤銷的注冊(cè)商標(biāo)，其商標(biāo)專用權(quán)視為自始即不存在。有關(guān)撤銷注冊(cè)商標(biāo)的決定或者裁定，對(duì)在撤銷前人民法院作出并已執(zhí)行的商標(biāo)侵權(quán)案件的判決、裁定，工商行政管理部門作出并已執(zhí)行的商標(biāo)侵權(quán)案件的處理決定，以及已經(jīng)履行的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓或者使用許可合同，不具有追溯力;但是，因商標(biāo)注冊(cè)人惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。

第六章 商標(biāo)使用的管理

第三十七條使用注冊(cè)商標(biāo)，可以在商品、商品包裝、說明書或者其他附著物上標(biāo)明注冊(cè)商標(biāo)或者注冊(cè)標(biāo)記。

注冊(cè)標(biāo)記包括(注外加)和(R外加)。使用注冊(cè)標(biāo)記，應(yīng)當(dāng)標(biāo)注在商標(biāo)的右上角或者右下角。

第三十八條《商標(biāo)注冊(cè)證》遺失或者破損的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請(qǐng)補(bǔ)發(fā)?！渡虡?biāo)注冊(cè)證》遺失的，應(yīng)當(dāng)在《商標(biāo)公告》上刊登遺失聲明。破損的《商標(biāo)注冊(cè)證》，應(yīng)當(dāng)在提交補(bǔ)發(fā)申請(qǐng)時(shí)交回商標(biāo)局。

偽造或者變?cè)臁渡虡?biāo)注冊(cè)證》的，依照刑法關(guān)于偽造、變?cè)靽覚C(jī)關(guān)證件罪或者其他罪的規(guī)定，依法追究刑事責(zé)任。

第三十九條有商標(biāo)法第四十四條第(一)項(xiàng)、第(二)項(xiàng)、第(三)項(xiàng)行為之一的，由工商行政管理部門責(zé)令商標(biāo)注冊(cè)人限期改正;拒不改正的，報(bào)請(qǐng)商標(biāo)局撤銷其注冊(cè)商標(biāo)。

有商標(biāo)法第四十四條第(四)項(xiàng)行為的，任何人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)，并說明有關(guān)情況。商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)通知商標(biāo)注冊(cè)人，限其自收到通知之日起2個(gè)月內(nèi)提交該商標(biāo)在撤銷申請(qǐng)?zhí)岢銮笆褂玫淖C據(jù)材料或者說明不使用的正當(dāng)理由;期滿不提供使用的證據(jù)材料或者證據(jù)材料無效并沒有正當(dāng)理由的，由商標(biāo)局撤銷其注冊(cè)商標(biāo)。

前款所稱使用的證據(jù)材料，包括商標(biāo)注冊(cè)人使用注冊(cè)商標(biāo)的證據(jù)材料和商標(biāo)注冊(cè)人許可他人使用注冊(cè)商標(biāo)的證據(jù)材料。

第四十條依照商標(biāo)法第四十四條、第四十五條的規(guī)定被撤銷的注冊(cè)商標(biāo)，由商標(biāo)局予以公告;該注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)自商標(biāo)局的撤銷決定作出之日起終止。

第四十一條商標(biāo)局、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)撤銷注冊(cè)商標(biāo)，撤銷理由僅及于部分指定商品的，撤銷在該部分指定商品上使用的商標(biāo)注冊(cè)。

第四十二條依照商標(biāo)法第四十五條、第四十八條的規(guī)定處以罰款的數(shù)額為非法經(jīng)營額20%以下或者非法獲利2倍以下。

依照商標(biāo)法第四十七條的規(guī)定處以罰款的數(shù)額為非法經(jīng)營額10%以下。

第四十三條許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)的，許可人應(yīng)當(dāng)自商標(biāo)使用許可合同簽訂之日起3個(gè)月內(nèi)將合同副本報(bào)送商標(biāo)局備案。

第四十四條違反商標(biāo)法第四十條第二款規(guī)定的，由工商行政管理部門責(zé)令限期改正;逾期不改正的，收繳其商標(biāo)標(biāo)識(shí);商標(biāo)標(biāo)識(shí)與商品難以分離的，一并收繳、銷毀。

第四十五條使用商標(biāo)違反商標(biāo)法第十三條規(guī)定的，有關(guān)當(dāng)事人可以請(qǐng)求工商行政管理部門禁止使用。當(dāng)事人提出申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交其商標(biāo)構(gòu)成馳名商標(biāo)的證據(jù)材料。經(jīng)商標(biāo)局依照商標(biāo)法第十四條的規(guī)定認(rèn)定為馳名商標(biāo)的，由工商行政管理部門責(zé)令侵權(quán)人停止違反商標(biāo)法第十三條規(guī)定使用該馳名商標(biāo)的行為，收繳、銷毀其商標(biāo)標(biāo)識(shí);商標(biāo)標(biāo)識(shí)與商品難以分離的，一并收繳、銷毀。

第四十六條商標(biāo)注冊(cè)人申請(qǐng)注銷其注冊(cè)商標(biāo)或者注銷其商標(biāo)在部分指定商品上的注冊(cè)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局提交商標(biāo)注銷申請(qǐng)書，并交回原《商標(biāo)注冊(cè)證》。

商標(biāo)注冊(cè)人申請(qǐng)注銷其注冊(cè)商標(biāo)或者注銷其商標(biāo)在部分指定商品上的注冊(cè)的，該注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)或者該注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)在該部分指定商品上的效力自商標(biāo)局收到其注銷申請(qǐng)之日起終止。

第四十七條商標(biāo)注冊(cè)人死亡或者終止，自死亡或者終止之日起1年期滿，該注冊(cè)商標(biāo)沒有辦理移轉(zhuǎn)手續(xù)的，任何人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)注銷該注冊(cè)商標(biāo)。提出注銷申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)該商標(biāo)注冊(cè)人死亡或者終止的證據(jù)。

注冊(cè)商標(biāo)因商標(biāo)注冊(cè)人死亡或者終止而被注銷的，該注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)自商標(biāo)注冊(cè)人死亡或者終止之日起終止。

第四十八條注冊(cè)商標(biāo)被撤銷或者依照本條例第四十六條、第四十七條的規(guī)定被注銷的，原《商標(biāo)注冊(cè)證》作廢;撤銷該商標(biāo)在部分指定商品上的注冊(cè)的，或者商標(biāo)注冊(cè)人申請(qǐng)注銷其商標(biāo)在部分指定商品上的注冊(cè)的，由商標(biāo)局在原《商標(biāo)注冊(cè)證》上加注發(fā)還，或者重新核發(fā)《商標(biāo)注冊(cè)證》，并予公告。

第七章 注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)

第四十九條注冊(cè)商標(biāo)中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)，或者含有地名，注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當(dāng)使用。

第五十條有下列行為之一的，屬于商標(biāo)法第五十二條第(五)項(xiàng)所稱侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為：

(一)在同一種或者類似商品上，將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導(dǎo)公眾的;

(二)故意為侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為提供倉儲(chǔ)、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件的。

第五十一條對(duì)侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為，任何人可以向工商行政管理部門投訴或者舉報(bào)。

第五十二條對(duì)侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為，罰款數(shù)額為非法經(jīng)營額3倍以下;非法經(jīng)營額無法計(jì)算的，罰款數(shù)額為10萬元以下。

第五十三條商標(biāo)所有人認(rèn)為他人將其馳名商標(biāo)作為企業(yè)名稱登記，可能欺騙公眾或者對(duì)公眾造成誤解的，可以向企業(yè)名稱登記主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷該企業(yè)名稱登記。企業(yè)名稱登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》處理。

第八章 附則

第五十四條連續(xù)使用至1993年7月1日的服務(wù)商標(biāo)，與他人在相同或者類似的服務(wù)上已注冊(cè)的服務(wù)商標(biāo)相同或者近似的，可以繼續(xù)使用;但是，1993年7月1日后中斷使用3年以上的，不得繼續(xù)使用。

第五十五條商標(biāo)的具體管理辦法由國務(wù)院另行規(guī)定。

第五十六條商標(biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)分類表，由國務(wù)院工商行政管理部門制定并公布。

申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)或者辦理其他商標(biāo)事宜的文件格式，由國務(wù)院工商行政管理部門制定并公布。

商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的評(píng)審規(guī)則由國務(wù)院工商行政管理部門制定并公布。

第五十七條商標(biāo)局設(shè)置《商標(biāo)注冊(cè)簿》，記載注冊(cè)商標(biāo)及有關(guān)注冊(cè)事項(xiàng)。

商標(biāo)局編印發(fā)行《商標(biāo)公告》，刊登商標(biāo)注冊(cè)及其他有關(guān)事項(xiàng)。

第5篇：商標(biāo)復(fù)審申請(qǐng)書范文

一、共有商標(biāo)權(quán)的取得

所有權(quán)的取得方式在理論上可以分為兩類，一是原始取得，即所有權(quán)系首次形成，不依靠任何原所有權(quán)人的權(quán)利而取得。二是繼受取得，即新的所有人依據(jù)某種法律行為或者因?yàn)榉墒录婪◤脑腥四抢锶〉盟袡?quán)。[4]商標(biāo)權(quán)的取得方式同樣也存在兩種，即原始取得和繼受取得。

（一）原始取得

共有商標(biāo)權(quán)的原始取得就是共同申請(qǐng)取得，即兩個(gè)或者兩個(gè)以上的民事主體共同向商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)同一商標(biāo)，從而獲得商標(biāo)權(quán)。對(duì)此新《商標(biāo)法》第5條已有明確規(guī)定。

（二）繼受取得

共有商標(biāo)權(quán)的繼受取得主要包括三種方式：

1、轉(zhuǎn)讓取得。即通過合同的方式取得共有商標(biāo)權(quán)。具體可以分為三種情形：其一，商標(biāo)權(quán)共有人通過合同的方式將其享有的共有商標(biāo)權(quán)份額轉(zhuǎn)讓給共有人以外的第三人。例如：甲、乙、丙共有商標(biāo)“太陽”，甲將其就商標(biāo)“A”所享有的份額轉(zhuǎn)讓給丁。丁成為共有人，與乙、丙共有商標(biāo)“太陽”。其二，兩個(gè)或者兩個(gè)以上的人通過合同的方式共同受讓商標(biāo)權(quán)。例如：甲、乙將其共有商標(biāo)“陽光”轉(zhuǎn)讓給丙、丁；甲將其商標(biāo)“月兔”轉(zhuǎn)讓給乙、丙。其三，單一主體商標(biāo)權(quán)權(quán)利人轉(zhuǎn)讓其商標(biāo)權(quán)的部分份額。例如，甲將其商標(biāo)“月兔”的部分份額轉(zhuǎn)讓給乙，由乙與其共同享有和行使“月兔”商標(biāo)權(quán)。

2、繼承取得。即自然人通過繼承、遺產(chǎn)分配的方式取得共有商標(biāo)權(quán)?？梢苑譃閮煞N情形：其一，單一主體商標(biāo)權(quán)權(quán)利人死亡，繼承人為多數(shù)人時(shí)，該多數(shù)繼承人可以依繼承法的有關(guān)規(guī)定繼承該商標(biāo)權(quán)，從而成為商標(biāo)權(quán)共有人。例如，甲擁有注冊(cè)商標(biāo)“月兔”，甲死亡后，該商標(biāo)由繼承人丙、丁繼承。其二，共有商標(biāo)權(quán)權(quán)利人死亡，由其繼承人繼承該權(quán)利人的地位成為商標(biāo)權(quán)共有人。例如，甲、乙共同擁有注冊(cè)商標(biāo)“月兔”，甲死亡后，其地位由繼承人丙、丁繼承。

3、承繼取得。即法人或者其他組織通過合并、分立的方式取得共有商標(biāo)權(quán)?！睹穹ㄍ▌t》第44條第二款規(guī)定，“企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)”，其中的權(quán)利應(yīng)當(dāng)包括商標(biāo)權(quán)。因此，當(dāng)一個(gè)企業(yè)法人分立為兩個(gè)或者兩個(gè)以上企業(yè)時(shí)，可以形成商標(biāo)權(quán)共有。當(dāng)一個(gè)企業(yè)吸收合并其他企業(yè)，被吸收的企業(yè)是某商標(biāo)的共有人時(shí)，則合并后的企業(yè)可以成為該商標(biāo)的共有人；當(dāng)兩個(gè)以上的企業(yè)合并設(shè)立一個(gè)新的企業(yè)，其中一企業(yè)在合并前是某商標(biāo)的共有人，則因合并新設(shè)立的企業(yè)可以成為該商標(biāo)的共有人。

二、商標(biāo)權(quán)共有的性質(zhì)：按份共有抑或共同共有

商標(biāo)權(quán)的共有屬于準(zhǔn)共有。[5]所謂準(zhǔn)共有，是指兩個(gè)或者兩個(gè)以上的民事主體共有所有權(quán)以外的財(cái)產(chǎn)權(quán)。在法律適用上，準(zhǔn)共有除適用特別法的規(guī)定外，還要適用按份共有和共同共有的一般規(guī)定。商標(biāo)權(quán)的共有究竟為按份共有抑或共同共有？對(duì)此立法和實(shí)踐都必須予以回答。日本學(xué)界認(rèn)為，商標(biāo)權(quán)共有人不是按其所持份使用商標(biāo)，原則上可以全面地、自由地行使用其客體商標(biāo)，共有人雖可以通過合同規(guī)定每人的所持份，但該所持份只與注冊(cè)費(fèi)繳納、商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓或許可費(fèi)分配有關(guān)，與商標(biāo)的使用無關(guān)。商標(biāo)權(quán)在取得和轉(zhuǎn)讓上受到法律的限制，因此具有共同共有的性質(zhì)。[6]

除法律另有規(guī)定外，商標(biāo)權(quán)的共有在多數(shù)情況下基于當(dāng)事人之間的合意而產(chǎn)生，因此不應(yīng)排除適用按份共有，而應(yīng)當(dāng)按照合同的規(guī)定適用按份共有或者共同共有。當(dāng)事人沒有約定或者約定不明確的，認(rèn)定為共同共有。對(duì)共有商標(biāo)權(quán)，部分共有人主張按份共有，部分共有人主張共同共有，如果不能證明商標(biāo)權(quán)是按份共有的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共同共有。[7]現(xiàn)分述之：

（一）按份共有

所謂商標(biāo)權(quán)按份共有，又稱商標(biāo)權(quán)分別共有，是指兩個(gè)或者兩個(gè)以上的民事主體按照各自的份額對(duì)共有商標(biāo)權(quán)分享權(quán)利和分擔(dān)義務(wù)的共有制度。商標(biāo)權(quán)實(shí)行按份共有必須具備以下條件：

1、商標(biāo)權(quán)具有可分割性。《商標(biāo)法》第51條規(guī)定，“注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)和核定使用的商品為限?！痹谖覈鴮?shí)行注冊(cè)申請(qǐng)一標(biāo)一類[8]的制度下，同一商標(biāo)核定使用的商品可以是同一類別中互不類似的商品或者服務(wù)，在將來可能實(shí)行一標(biāo)多類[9]制度的情況下，同一商標(biāo)核定使用的商品可以是不同類別、互不類似的商品。因此，注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)就可能具有可分割性。實(shí)行商標(biāo)權(quán)按份共有要求商標(biāo)權(quán)必須具有可分割性，因?yàn)榘捶莨灿幸愿鞴灿腥四軌蛳碛懈髯詰?yīng)有份額為前提，如果注冊(cè)商標(biāo)核定使用商品為單一商品或者相互類似的商品，則在客觀上不能分割為相互獨(dú)立的份額，也無法形成各共有人的應(yīng)有份額。

2、共有人之間的約定。商標(biāo)權(quán)雖然具有可分割性，但應(yīng)作為一個(gè)整體看待實(shí)行共同共有，法律不能作出按份共有的推定。商標(biāo)權(quán)實(shí)行按份共有必須有申請(qǐng)人之間的約定，即兩個(gè)或者兩個(gè)以上申請(qǐng)人在申請(qǐng)同一商標(biāo)注冊(cè)時(shí)，應(yīng)當(dāng)約定實(shí)行按份共有并明確各自的應(yīng)有份額；或者，在商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊(cè)后，共有人約定各自的應(yīng)有份額。當(dāng)然，共有人的約定也以共有商標(biāo)權(quán)具有可分割性為條件。商標(biāo)權(quán)不可分割的，共有人約定實(shí)行按份共有的，其約定無效。

（二）共同共有

所謂商標(biāo)權(quán)共同共有，兩個(gè)或者兩個(gè)以上的民事主體基于共同關(guān)系，對(duì)共有商標(biāo)權(quán)不分份額地共同享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的共有制度，共同關(guān)系依照法律規(guī)定或者合同而成立。商標(biāo)權(quán)共同共有的形成，主要分為三種情形：

1、合同約定。當(dāng)事人可以通過合同約定形成共同關(guān)系，從而共同共有商標(biāo)權(quán)。對(duì)于此類共同共有，當(dāng)事人也可以通過約定改變成按份共有。

2、法律規(guī)定。當(dāng)事人之間的共同關(guān)系基于法律的直接規(guī)定，從而共同共有商標(biāo)權(quán)。尤其是新《商標(biāo)法》允許自然人申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)后，法定商標(biāo)權(quán)共同共有關(guān)系極易形成。依民法理論，法定共同共有關(guān)系主要包括三種情形，即夫妻共有、家庭共有和繼承人共有?，F(xiàn)分述之：

（1）夫妻共有商標(biāo)權(quán)

根據(jù)《婚姻法》第17條的規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的“知識(shí)產(chǎn)權(quán)的收益”，歸夫妻共同所有，其中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)應(yīng)當(dāng)包括商標(biāo)權(quán)。夫妻共有商標(biāo)權(quán)的形成方式有二：其一，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)共同申請(qǐng)注冊(cè)同一商標(biāo)。其二，由夫妻一方出名申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，在婚姻關(guān)系內(nèi)使用該商標(biāo)，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)積累商標(biāo)信譽(yù)。需要注意的是，在此種情況下，夫妻共有商標(biāo)權(quán)的產(chǎn)生不以夫妻雙方實(shí)際共同使用該商標(biāo)為條件，不能僅根據(jù)商標(biāo)注冊(cè)人名義決定商標(biāo)權(quán)是夫妻共有，還是夫、妻一方單獨(dú)享有。

（2）家庭共有商標(biāo)權(quán)

我國《民法通則》和《婚姻法》對(duì)家庭共有財(cái)產(chǎn)均未作明文規(guī)定，但理論上一致認(rèn)為家庭共有財(cái)產(chǎn)是共同共有的一種形式。[10]所謂家庭共有財(cái)產(chǎn)，家庭成員在家庭共同生活關(guān)系存續(xù)期間共同創(chuàng)造、共同所得的共同財(cái)產(chǎn)。商標(biāo)權(quán)作為一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，可以成為家庭財(cái)產(chǎn)的組成部分。家庭共有商標(biāo)權(quán)的形成方式有二：其一，家庭成員在家庭共同生活關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)共同申請(qǐng)注冊(cè)同一商標(biāo)。其二，由某一家庭成員出名申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，其他家庭成員共同使用，其商標(biāo)信譽(yù)的積累由家庭成員的共同勞動(dòng)完成。家庭共有商標(biāo)權(quán)的特征有二：其一，家庭共有商標(biāo)權(quán)的主體是共有商標(biāo)的注冊(cè)人或者對(duì)共有商標(biāo)權(quán)的取得、商標(biāo)信譽(yù)的積累做出過貢獻(xiàn)的家庭成員。其二，家庭共有商標(biāo)是以維持家庭成員共同的生產(chǎn)或者經(jīng)營為目的。如果某個(gè)家庭成員獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，其申請(qǐng)注冊(cè)取得的商標(biāo)權(quán)則為個(gè)人財(cái)產(chǎn)，不能因?yàn)槠浼彝コ蓡T身份而認(rèn)為其商標(biāo)權(quán)也屬于家庭共同財(cái)產(chǎn)，理由在于其商標(biāo)權(quán)不是以維持家庭成員共同的生產(chǎn)或者經(jīng)營為目的。

（3）繼承人共有商標(biāo)權(quán)

在我國商標(biāo)法禁止自然人申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，《繼承法》第3條只列舉了“公民的著作權(quán)、專利權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)利”作為遺產(chǎn)的范圍[11]，但民法學(xué)界早就將商標(biāo)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)利作為公民知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)利納入了遺產(chǎn)的范圍。[12]商標(biāo)權(quán)作為遺產(chǎn)在分割前，由被繼承人共同共有。理由有二：其一，被繼承人之間的共同關(guān)系因繼承人死亡這一法律事件，基于法律的規(guī)定而產(chǎn)生。其二，在遺產(chǎn)分割前，各繼承人對(duì)遺產(chǎn)沒有確定的份額，只是對(duì)遺產(chǎn)享有應(yīng)有的繼承份額。

3、法律推定。當(dāng)事人對(duì)商標(biāo)權(quán)是按份共有或者共同共有沒有約定或者約定不明確的，推定為共同共有。對(duì)共有商標(biāo)權(quán)，部分共有人主張按份共有，部分共有人主張共同共有，應(yīng)當(dāng)推定為共同共有，當(dāng)事人能夠證明商標(biāo)權(quán)是按份共有的除外。[13]

三、共有商標(biāo)權(quán)的分割與份額的轉(zhuǎn)讓

《民法通則》第78條第三款的規(guī)定，“按份共有財(cái)產(chǎn)的每個(gè)共有人有權(quán)要求將自己的份額分出或者轉(zhuǎn)讓?！睋?jù)此，按份共有商標(biāo)權(quán)的各共有人也有權(quán)要求分出自己的份額并轉(zhuǎn)讓。依民法理論，共同共有關(guān)系存續(xù)期間，各共有人不得要求分割共有物。[14]據(jù)此，共同共有商標(biāo)權(quán)原則上應(yīng)當(dāng)適用普通共同共有的規(guī)定，即共有人不得要求分割共有商標(biāo)權(quán)或者處分共有商標(biāo)權(quán)的任何部分，如夫妻共有商標(biāo)權(quán)和家庭共有商標(biāo)權(quán)。但是對(duì)于通過合同設(shè)立的共同共有商標(biāo)權(quán)應(yīng)允許存在例外，即允許各共有人對(duì)共有商標(biāo)權(quán)提出分割請(qǐng)求。理由有三：其一，此類共有人之間可能失去相互信任關(guān)系，[15]法律一般不得違背當(dāng)事人的意思自治，強(qiáng)制維持共同共有關(guān)系。其二，此類共有商標(biāo)權(quán)與夫妻共有和家庭共有不同，它一般不具有緊密的共同目的。當(dāng)然，共同關(guān)系解除時(shí)，如夫妻離婚、家庭解散分家、遺產(chǎn)分割等，共同共有商標(biāo)權(quán)也可以按照一定的方式進(jìn)行分割和轉(zhuǎn)讓。

（一）共有商標(biāo)權(quán)的分割方式

1、權(quán)利分割。當(dāng)共有商標(biāo)核定使用商品或服務(wù)在兩種或者兩種以上時(shí)，在互不類似的范圍內(nèi)可以按照核定使用商品進(jìn)行分割。實(shí)行權(quán)利分割，應(yīng)當(dāng)以共有商標(biāo)權(quán)具有可分割性為前提。例如，甲、乙共有商標(biāo)“AAA”核定使用商品為第32類的“服裝、鞋、帽”，服裝、鞋、帽互不屬于類似商品，則可以對(duì)該商標(biāo)進(jìn)行權(quán)利分割，由甲、乙分別享有“AAA”商標(biāo)在服裝和鞋、帽上的專用權(quán)。如果共有商標(biāo)核定使用商品單一或者互為類似，則只能采取變價(jià)分割或者作價(jià)補(bǔ)償?shù)姆绞健?/p>

2、變價(jià)分割。當(dāng)共有商標(biāo)權(quán)不能進(jìn)行權(quán)利分割，或者各共有人都不愿意單獨(dú)取得共有商標(biāo)權(quán)時(shí)，可以將共有商標(biāo)權(quán)出賣、拍賣，由各共有人按照一定的比例或者均等分得變賣所得價(jià)金。在前例中，假設(shè)甲、乙都不愿取得商標(biāo)“AAA”，則甲、乙可以將該商標(biāo)出賣給丙，并分配所得價(jià)金。

3、作價(jià)補(bǔ)償。此種方式主要適用于兩種情形：（1）受共有商標(biāo)核定使用商品范圍所限，不能對(duì)共有商標(biāo)權(quán)進(jìn)行準(zhǔn)確的分割，從而難以使各共有人按其應(yīng)得份額接受分配，只能進(jìn)行簡單分割，使某個(gè)共有人分得的商標(biāo)權(quán)范圍大于其他共有人商標(biāo)權(quán)的范圍。由該共有人向其他共有人作價(jià)補(bǔ)償。在前例中，假設(shè)該商標(biāo)在服裝上的價(jià)值小于在鞋、帽上的價(jià)值，可由甲、乙分別享有“AAA”商標(biāo)在服裝和鞋、帽上的專用權(quán)，由乙向甲作相應(yīng)的補(bǔ)償。（2）對(duì)于不可分割的共有商標(biāo)權(quán)，如果一個(gè)共有人愿意取得共有商標(biāo)權(quán)的全部，可以由該共有人取得共有商標(biāo)權(quán)，并由該共有人向其他共有人支付相應(yīng)價(jià)金，以補(bǔ)償其他共有人應(yīng)當(dāng)分配所得的份額。在前例中，假設(shè)“AAA”商標(biāo)核定使用商品僅為“服裝”，則可以由甲取得“AAA”商標(biāo)權(quán)的全部，并由甲向乙作價(jià)補(bǔ)償。

（二）共有商標(biāo)權(quán)份額的轉(zhuǎn)讓

1、按份共有人所持份額的轉(zhuǎn)讓。

按份共有商標(biāo)權(quán)的各共有人有權(quán)轉(zhuǎn)讓自己的份額，但對(duì)此種轉(zhuǎn)讓是否需要取得其他共有人的同意，我國立法未作明文規(guī)定。根據(jù)日本商標(biāo)法第35條準(zhǔn)用日本專利法第73條的規(guī)定，商標(biāo)權(quán)共有時(shí)，未經(jīng)其他共有人同意，各共有人不能轉(zhuǎn)讓自己的份額。日本法的此種規(guī)定與其將商標(biāo)權(quán)共有作為共同共有是一致的。本文認(rèn)為，商標(biāo)權(quán)可以按份共有，不應(yīng)當(dāng)對(duì)按份共有人轉(zhuǎn)讓其份額作過多的限制。因?yàn)楣灿腥说姆蓊~是共有人對(duì)商標(biāo)權(quán)所享有的比例，屬于私有財(cái)產(chǎn)權(quán)，其共有人享有完全的處分權(quán)，得自由轉(zhuǎn)讓。如果當(dāng)事人約定在共有關(guān)系存續(xù)期間不得轉(zhuǎn)讓各自份額的，從其約定。

對(duì)于共有商標(biāo)權(quán)份額的轉(zhuǎn)讓，法國學(xué)者認(rèn)為，“商標(biāo)權(quán)的共有應(yīng)當(dāng)適用民法典的第815條，尤其是第815-14的規(guī)定，要求共有人轉(zhuǎn)讓共有份額時(shí)必須將轉(zhuǎn)讓計(jì)劃通知給其他共有人?！盵16] 法國民法典第815-14：“如果共有人欲將全部共有財(cái)產(chǎn)、或一個(gè)或數(shù)個(gè)共有財(cái)產(chǎn)之上的權(quán)利部分或全部有償轉(zhuǎn)讓給共有關(guān)系以外的第三人，必須以任意形式將轉(zhuǎn)讓的價(jià)格、條件以及買受人的姓名、住所、職業(yè)通知給其他共有人。在接到通知后一個(gè)月內(nèi)，所有的共有人均可以任意形式告知轉(zhuǎn)讓人，他將以通知確定的條件行使優(yōu)先購買權(quán)?！绻麛?shù)個(gè)共有人行使優(yōu)先購買權(quán)，除非有相反約定，根據(jù)他們?cè)诠灿兄械姆蓊~共同取得轉(zhuǎn)讓的部分?！盵17]此種觀點(diǎn)值得贊同。而且，根據(jù)我國《民法通則》第78條第三款的規(guī)定，共有人在出售自己的份額時(shí)，其他共有人在同等條件下，有優(yōu)先購買權(quán)。因此，商標(biāo)權(quán)共有人在轉(zhuǎn)讓其份額時(shí)負(fù)有告知義務(wù)，即將有關(guān)轉(zhuǎn)讓份額的信息告知其他共有人，以保護(hù)其他共有人的優(yōu)先購買權(quán)。此種優(yōu)先購買權(quán)可以由其他共有人全體共同行使，也可以由某個(gè)或者某幾個(gè)共有人行使。

2、共同共有人應(yīng)有份額的轉(zhuǎn)讓。

依民法理論，在共同關(guān)系終止前，各共有人不得處分其應(yīng)有部分，以求脫離共有關(guān)系，也不得讓與共有物中的任何部分，這是共同共有與按份共有的根本區(qū)別。[18]我國《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中國人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》第89條規(guī)定，“共同共有人對(duì)共有財(cái)產(chǎn)享有共同的權(quán)利，承擔(dān)共同的義務(wù)。在共同關(guān)系存續(xù)期間，部分共有人擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的，一般認(rèn)定無效”。

本文認(rèn)為，共有人轉(zhuǎn)讓其應(yīng)有份額實(shí)際上是轉(zhuǎn)讓其共有人資格，對(duì)于法律規(guī)定的夫妻共有、家庭共有和繼承人共有，共有人不得違背法律的強(qiáng)制性規(guī)定轉(zhuǎn)讓共有人資格。但是，對(duì)于依合同成立的共同共有，只要不違反合同的規(guī)定和損害其他共有人的利益，則共有人可以轉(zhuǎn)讓其作為共有人的資格。[19]前引條文只是禁止共有人“擅自處分”，而未禁止共有人在征得其他共有人同意的情況下處分共有財(cái)產(chǎn)或者應(yīng)有份額。根據(jù)日本商標(biāo)法第13條第二款和第35條的規(guī)定，共有商標(biāo)申請(qǐng)權(quán)各共有人、商標(biāo)權(quán)共有人未經(jīng)其他全體共有人的同意，不得將自己的份額轉(zhuǎn)讓，[20].法國學(xué)者認(rèn)為，“任何共有人都可為自己的利益使用商標(biāo)，但未經(jīng)其他共有人許可，不得處分商標(biāo)權(quán)。”[21]日本和法國的立法與理論均承認(rèn)，在經(jīng)其他共有人許可的情況下，共有人可以轉(zhuǎn)讓共有份額或者處分商標(biāo)權(quán)。本文也認(rèn)為，在依合同成立的商標(biāo)權(quán)共有關(guān)系中，共有人可以經(jīng)其他共有人的同意轉(zhuǎn)讓自己應(yīng)有的份額。共有人在出售自己的份額時(shí)，其他共有人在同等條件下，有優(yōu)先購買權(quán)。

四、共有商標(biāo)權(quán)行使的特殊性

（一）商標(biāo)權(quán)共有與確保不會(huì)使公眾混淆商品來源

商標(biāo)法除保護(hù)商標(biāo)權(quán)人利益外，還肩負(fù)保護(hù)消費(fèi)者利益的使命，[22]而商標(biāo)共有可能引起普通消費(fèi)者混淆商品的出處或者誤認(rèn)商品的質(zhì)量。因此，必須對(duì)共有商標(biāo)的使用作出限制。《巴黎公約》規(guī)定對(duì)共有商標(biāo)予以注冊(cè)和保護(hù)，但以“其使用不會(huì)使公眾產(chǎn)生誤認(rèn)，且不違反社會(huì)公眾利益”為條件。[23]我國《商標(biāo)法實(shí)施條例》本應(yīng)借鑒此種規(guī)定，要求商標(biāo)共有人標(biāo)明其商品的出處，保證商品質(zhì)量，從而維護(hù)社會(huì)公眾利益。對(duì)此可參照新《商標(biāo)法》第40條第二款關(guān)于被許可使用人義務(wù)的規(guī)定，要求“共有商標(biāo)各共有人在使用注冊(cè)商標(biāo)的商品上標(biāo)明其名稱和商品產(chǎn)地”?！叭绻灿腥藢?duì)商標(biāo)的使用，導(dǎo)致公眾對(duì)使用同一商標(biāo)的貨物的來源發(fā)生誤解，以及如果共有人所銷售的貨物的質(zhì)量不同，即為使公眾誤解和違反公共利益”[24]，對(duì)此可以參照新《商標(biāo)法》第45條的規(guī)定，由有關(guān)工商行政管理部門分別不同情況，責(zé)令限期改正，并可以予以通報(bào)或者處以罰款，或者由商標(biāo)局撤銷其注冊(cè)商標(biāo)。

（二）商標(biāo)權(quán)共有與許可使用、設(shè)定質(zhì)權(quán)

商標(biāo)權(quán)共有人就其份額許可他人使用或者設(shè)定質(zhì)權(quán)是否需要經(jīng)過其他共有人的同意，應(yīng)視共有性質(zhì)而定。商標(biāo)權(quán)共有可以分為按份共有和共同共有。所謂商標(biāo)權(quán)按份共有，又稱商標(biāo)權(quán)分別共有，是指兩個(gè)或者兩個(gè)以上的民事主體按照各自的份額對(duì)共有商標(biāo)權(quán)分享權(quán)利和分擔(dān)義務(wù)的共有制度。各共有人在自己的份額內(nèi)得自由地許可第三人使用，或者設(shè)定質(zhì)權(quán)，但不得損害其他共有人的利益。

所謂商標(biāo)權(quán)共同共有，兩個(gè)或者兩個(gè)以上的民事主體基于共同關(guān)系，對(duì)共有商標(biāo)權(quán)不分份額地共同享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的共有制度，共同關(guān)系依照法律規(guī)定或者合同而成立。各共有人就其應(yīng)有份額許可第三人使用或者設(shè)定質(zhì)權(quán)，必須取得其他共有人的一致同意。

（三）商標(biāo)權(quán)共有中的代表人

由于商標(biāo)權(quán)共有人可能人數(shù)眾多，在商標(biāo)審查、駁回通知、異議和評(píng)審等程序中，由共有人一起參與不利于案件的及時(shí)審結(jié)，不符合效率原則。因此，有必要在商標(biāo)權(quán)共有人中指定代表人。因此，商標(biāo)立法有必要對(duì)代表人的產(chǎn)生、權(quán)限、任期等問題作出規(guī)定。現(xiàn)分述之：

1、代表人的產(chǎn)生

《中華人民共和國商標(biāo)法實(shí)施條例》第16條規(guī)定，“共同申請(qǐng)注冊(cè)同一商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)書中指定一個(gè)代表人；沒有指定代表人的，以申請(qǐng)書中順序排列的第一人為代表人?！庇纱丝梢?，代表人產(chǎn)生方式有二：一是申請(qǐng)人約定產(chǎn)生，即由共同申請(qǐng)人推選產(chǎn)生并在申請(qǐng)書中指定。二是依法律規(guī)定產(chǎn)生，即共同申請(qǐng)人未在申請(qǐng)書中指定代表人的，依法律規(guī)定由申請(qǐng)書中順序排列的第一人擔(dān)任代表人。

2、代表人的權(quán)限

遺憾的是，《商標(biāo)法實(shí)施條例》未能規(guī)定代表人的權(quán)利與義務(wù)，這對(duì)共有人利益的保護(hù)、商標(biāo)局和商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)發(fā)送有關(guān)通知、裁定等影響甚巨。此等重要問題只能靠商標(biāo)局、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的內(nèi)部規(guī)定或者部門規(guī)章加以解決，那么內(nèi)部規(guī)定、規(guī)章的法律效力等級(jí)較低，尤其是在接受司法監(jiān)督時(shí)，法院是否予以承認(rèn)都懸而未決。

法律規(guī)定在商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)中的代表人法定產(chǎn)生方式，其目的在于在商標(biāo)審查過程中，由該代表人代表共同申請(qǐng)人與商標(biāo)局溝通，商標(biāo)局向代表人發(fā)送《受理通知書》、《駁回決定書》、《商標(biāo)注冊(cè)證》等具有法律效力的文件，就視為已向所有共同申請(qǐng)人發(fā)送。因此，必須規(guī)定代表人的法定權(quán)利與義務(wù)，否則申請(qǐng)人并不知曉沒有指定代表人可能帶來不利后果，也使前引條款的立法目的落空。[25]在商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)中，代表人的權(quán)利和義務(wù)是一致的，即代表共同申請(qǐng)人接收上述具有法律效力的文件、更正商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)文件的非實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的錯(cuò)誤[26].此外，代表人負(fù)有將上述法律文件告知其他全體共同申請(qǐng)人的義務(wù)。代表人未經(jīng)其他共同申請(qǐng)人的一致同意，不得變更商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，也不得撤回商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)。[27]

在異議、評(píng)審等程序中，代表人只能由共有申請(qǐng)人或者共有人選任，而不適用法定產(chǎn)生方式。代表人有權(quán)代表共同申請(qǐng)人或者共有人提出異議、異議答辯、評(píng)審申請(qǐng)、評(píng)審答辯。代表人的行為對(duì)各共有人發(fā)生法律效力，但代表人變更商標(biāo)權(quán)的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容、放棄異議或者評(píng)審申請(qǐng)、撤回商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)或者撤銷商標(biāo)注冊(cè)，必須經(jīng)共同申請(qǐng)人的一致同意。[28]

3、代表人的任期

前引《商標(biāo)法實(shí)施條例》第16條并未規(guī)定代表人的任期。本文認(rèn)為，該條款規(guī)定的代表人任期僅為商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)?zhí)峤恢罩辽虡?biāo)申請(qǐng)獲準(zhǔn)注冊(cè)之日。在此期間內(nèi)，由代表人代表共同申請(qǐng)人與商標(biāo)局進(jìn)行溝通，接收法律文件。如果商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)被駁回，或者在商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)初步審定后異議期內(nèi)，第三人對(duì)該商標(biāo)提出異議的，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)且只需通知代表人，而無須通知各共同申請(qǐng)人。因代表人未盡告知義務(wù)，造成其他共有人未能按期提出復(fù)審、異議答辯等損失的，由代表人承擔(dān)責(zé)任。

在共有商標(biāo)申請(qǐng)獲準(zhǔn)注冊(cè)后，第三人針對(duì)該商標(biāo)提出爭議、撤銷注冊(cè)不當(dāng)?shù)仍u(píng)審申請(qǐng)的，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)向各共有人發(fā)出答辯通知。商標(biāo)局依職權(quán)撤銷商標(biāo)注冊(cè)的，也應(yīng)當(dāng)通知各共有人。原因有二：其一，只有通知各共有人，才能切實(shí)保護(hù)各共有人的利益。其二，在商標(biāo)注冊(cè)后，共有人或者代表人可能因?yàn)榉N種原因發(fā)生變更。

（四）商標(biāo)權(quán)共有與異議、評(píng)審請(qǐng)求的提出

基于共有商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)或者共有商標(biāo)權(quán)提出異議、評(píng)審申請(qǐng)的，是否必須由全體共有人提出？一個(gè)共有人或者若干共有人能否獨(dú)立提出評(píng)審申請(qǐng)？有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，共有商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)被駁回的，應(yīng)當(dāng)由代表人或者共有人共同提出駁回復(fù)審申請(qǐng)，否則不予受理。根據(jù)《日本商標(biāo)法》第56條第一款準(zhǔn)用《日本專利法》條文之一即第132條第三款的規(guī)定，商標(biāo)權(quán)或者商標(biāo)申請(qǐng)權(quán)的共有人，

就該共有權(quán)提出審判請(qǐng)求的，應(yīng)由全體共有人共同提出。[29]本文認(rèn)為，此種規(guī)定表面上是維護(hù)全體共有人的利益，實(shí)際上為部分共有人損害其他共有人的利益大開方便之門。依民法有關(guān)共有的理論，在按份共有的情況下，各共有人按照其份額對(duì)共有財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。在共同共有的情況下，各共有人負(fù)有管理共有財(cái)產(chǎn)的義務(wù)。[30]基于共有商標(biāo)權(quán)或者商標(biāo)申請(qǐng)權(quán)提出異議并不屬于對(duì)該共有權(quán)的處分，而是一種維護(hù)和管理。因此，在商標(biāo)權(quán)或者商標(biāo)申請(qǐng)權(quán)共有的情況下，無論是按份共有還是共同共有，任一共有人、幾個(gè)共有人聯(lián)合或者全體共有人都有權(quán)基于共有權(quán)提出異議、評(píng)審請(qǐng)求。

需要注意者有二：其一，為保護(hù)各共有人的利益，部分商標(biāo)共有權(quán)人基于共有權(quán)提出異議、評(píng)審申請(qǐng)的，商標(biāo)局、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)將其他共有權(quán)人例為共同申請(qǐng)人，其他共有權(quán)人有權(quán)參與異議、評(píng)審；不愿意參與異議、評(píng)審的，不影響商標(biāo)局、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)對(duì)案件的審理和依法作出裁定、決定。[31]其二，基于共有商標(biāo)申請(qǐng)權(quán)提出駁回復(fù)審，復(fù)審理由成立的，應(yīng)由全體共同申請(qǐng)人作為注冊(cè)人，享有注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，復(fù)審申請(qǐng)人無權(quán)予以排斥。否則，復(fù)審申請(qǐng)人就是通過復(fù)審申請(qǐng)?zhí)幏至似渌灿腥说臋?quán)利，顯然于法理無據(jù)。

（五）商標(biāo)權(quán)共有與侵權(quán)訴訟

1、侵權(quán)訴訟的提起是否以全體共有人提起為必要

第6篇：商標(biāo)復(fù)審申請(qǐng)書范文

第二條本辦法所稱的*烏雞是指產(chǎn)自*省*縣現(xiàn)轄行政區(qū)域，按*烏雞孵化、飼養(yǎng)管理辦法生產(chǎn)，符合國家質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)要求并標(biāo)識(shí)*烏雞商標(biāo)和地理標(biāo)志的絲羽烏骨雞。未標(biāo)識(shí)*烏雞商標(biāo)和地理標(biāo)志的烏雞不能稱*烏雞，非以*烏雞為主要原材料的衍生品、加工制品不能稱*烏雞系列產(chǎn)品。

第三條下列單位和個(gè)人應(yīng)當(dāng)遵守本辦法：

（一）孵化、銷售*烏雞蛋的單位和個(gè)人；

（二）飼養(yǎng)、銷售*烏雞活雞的單位和個(gè)人；

（三）生產(chǎn)以*烏雞活雞、*烏雞蛋為原材料的衍生品、加工制品的單位和個(gè)人；

（四）銷售以*烏雞活雞、*烏雞蛋為原材料的衍生品、加工制品的單位和個(gè)人；

（五）生產(chǎn)、加工、銷售*烏雞專用飼料的單位和個(gè)人；

（六）生產(chǎn)、加工、銷售*烏雞專用獸藥、疫苗的單位和個(gè)人；

（七）*烏雞商標(biāo)和地理標(biāo)志保護(hù)管理機(jī)構(gòu)。

第四條*烏雞商標(biāo)注冊(cè)人為**烏雞協(xié)會(huì)；地理標(biāo)志范圍為*省*縣現(xiàn)轄行政區(qū)域。

第五條*烏雞商標(biāo)標(biāo)識(shí)以中華人民共和國國家工商行政管理總局商標(biāo)局商標(biāo)注冊(cè)證第1687900號(hào)證明商標(biāo)圖案和文字為準(zhǔn)；地理標(biāo)志以《地理標(biāo)志產(chǎn)品專用標(biāo)志管理辦法》第三條專用標(biāo)志基本圖案為準(zhǔn)。

第二章管理機(jī)構(gòu)及職責(zé)

第六條*縣*烏雞產(chǎn)業(yè)辦公室是**烏雞協(xié)會(huì)主管部門，**烏雞協(xié)會(huì)是*烏雞商標(biāo)保護(hù)管理機(jī)構(gòu)，履行下列職責(zé)：

（一）對(duì)*烏雞商標(biāo)的使用進(jìn)行有效管理和控制。包括：專用權(quán)、禁止權(quán)、許可權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、續(xù)展權(quán)和標(biāo)示權(quán)。

（二）準(zhǔn)許他人使用*烏雞商標(biāo)，核發(fā)《*烏雞商標(biāo)使用證》，收取商標(biāo)使用管理費(fèi)。

（三）對(duì)*烏雞商標(biāo)違法行為和侵權(quán)行為進(jìn)行控告或訴訟。

（四）對(duì)使用*烏雞商標(biāo)的商品進(jìn)行檢驗(yàn)監(jiān)督。

（五）制定*烏雞商標(biāo)使用管理規(guī)則；負(fù)責(zé)*烏雞商標(biāo)

的印制、使用和管理。

第三章商標(biāo)使用申請(qǐng)

第七條使用*烏雞商標(biāo)和地理標(biāo)志，必須依照本辦法獲得使用許可并接受監(jiān)督管理。

第八條使用*烏雞商標(biāo)和地理標(biāo)志，必須是**烏雞協(xié)會(huì)會(huì)員。

第九條使用*烏雞商標(biāo)和地理標(biāo)志的產(chǎn)品，其種雞必須是經(jīng)*烏雞協(xié)會(huì)認(rèn)定的原種*烏雞；生產(chǎn)經(jīng)營的*烏雞商品雞（蛋）的種源必須來源于經(jīng)*烏雞協(xié)會(huì)認(rèn)定的種源供應(yīng)單位。

第十條申請(qǐng)應(yīng)提交以下資料和證明：

（一）*烏雞商標(biāo)和地理標(biāo)志申請(qǐng)書；

（二）*烏雞養(yǎng)殖環(huán)境基本評(píng)價(jià)報(bào)告書；

（三）*烏雞種雞（蛋）生產(chǎn)經(jīng)營許可證；

（四）*烏雞商品雞（蛋）生產(chǎn)經(jīng)營許可證；

（五）*烏雞種雞、種苗、種蛋出場證明；

（六）*烏雞商品雞出場證明；

（七）營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件（加蓋印章）；

（八）食品安全檢驗(yàn)報(bào)告；

（九）產(chǎn)品合格證；

（十）其他需要提交的文件。

經(jīng)審核符合條件的發(fā)給《*烏雞商標(biāo)使用證》?！?烏雞商標(biāo)使用證》每年復(fù)審一次，復(fù)審期為每年3月1日至4月30日。復(fù)審不合格的，責(zé)令限期改正，在規(guī)定期限已滿仍達(dá)不到合格要求的，撤銷《*烏雞商標(biāo)使用證》。

第四章商標(biāo)使用

第十一條*烏雞合格活體商品雞一律按只配戴防偽腳環(huán)，防偽腳環(huán)由**烏雞協(xié)會(huì)按統(tǒng)一規(guī)格制作，商品雞出場由使用者提前申報(bào)數(shù)量，**烏雞協(xié)會(huì)派人監(jiān)督配戴操作過程并收取制作成本費(fèi)和管理費(fèi)。

第十二條*烏雞蛋每枚應(yīng)粘貼防偽商標(biāo)標(biāo)識(shí)，防偽商標(biāo)標(biāo)識(shí)由**烏雞協(xié)會(huì)按統(tǒng)一規(guī)格制作，防偽商標(biāo)標(biāo)識(shí)按核準(zhǔn)計(jì)劃數(shù)量每月領(lǐng)用，由**烏雞協(xié)會(huì)監(jiān)督并收取制作成本費(fèi)和管理費(fèi)。

第十三條*烏雞（蛋），*烏雞（蛋）制品，商品包裝或者容器上使用*烏雞商標(biāo)和地理標(biāo)志，該商品包裝或容器由**烏雞協(xié)會(huì)監(jiān)制。

第十四條以*烏雞為主要原材料的衍生品、加工制品，標(biāo)注*烏雞的系列產(chǎn)品（含藥品），應(yīng)使用*烏雞。經(jīng)許可準(zhǔn)其在產(chǎn)品或者產(chǎn)品說明書中標(biāo)注*烏雞的，應(yīng)將該批次產(chǎn)品使用*烏雞的資料報(bào)**烏雞協(xié)會(huì)備案。

第十五條經(jīng)許可同意使用*烏雞商標(biāo)和地理標(biāo)志者，有

—5—

權(quán)在批準(zhǔn)范圍內(nèi)使用*烏雞商標(biāo)和地理標(biāo)志；*烏雞商標(biāo)和地理標(biāo)志可根據(jù)需要按比例放大或縮小，可以將*烏雞商標(biāo)和地理標(biāo)志用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中；也可以同時(shí)標(biāo)明*烏雞商標(biāo)和地理標(biāo)志注冊(cè)號(hào)。*烏雞商標(biāo)和地理標(biāo)志一同使用，不得單獨(dú)使用地理標(biāo)志。

第十六條**烏雞協(xié)會(huì)對(duì)*烏雞商標(biāo)和地理標(biāo)志使用單位和個(gè)人進(jìn)行不定期監(jiān)督檢查。獲得*烏雞商標(biāo)和地理標(biāo)志使用權(quán)的單位和個(gè)人必須確保產(chǎn)品符合國家質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，沒有國家質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品應(yīng)符合行業(yè)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，或者符合國家批準(zhǔn)的企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，確保食品安全。

第十七條獲得*烏雞商標(biāo)和地理標(biāo)志使用權(quán)的單位和個(gè)人應(yīng)繳納《*烏雞商標(biāo)使用證》、申請(qǐng)書工本費(fèi)，*烏雞商標(biāo)和地理標(biāo)志標(biāo)識(shí)、防偽腳環(huán)制作費(fèi)，商標(biāo)注冊(cè)成本費(fèi)，防偽平臺(tái)服務(wù)費(fèi)，管理費(fèi)或商標(biāo)授權(quán)使用費(fèi)。**烏雞協(xié)會(huì)應(yīng)按縣物價(jià)部門審批的標(biāo)準(zhǔn)或商標(biāo)使用權(quán)合同約定的標(biāo)準(zhǔn)收取費(fèi)用。收取費(fèi)用應(yīng)使用財(cái)政統(tǒng)一發(fā)票。地理標(biāo)志不收取使用費(fèi)。

禁止下列侵權(quán)行為：

（一）未經(jīng)注冊(cè)人的許可，在*烏雞或者烏雞產(chǎn)品上使用與“*烏雞”相同或者相近似的商標(biāo)行為；

（二）銷售侵犯*烏雞注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的行為；

（三）偽造、擅自制造*烏雞商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售該商標(biāo)標(biāo)

識(shí)的行為；

（四）未經(jīng)*烏雞商標(biāo)權(quán)利人同意，更換*烏雞商標(biāo)標(biāo)識(shí)并將更換商標(biāo)標(biāo)識(shí)的*烏雞產(chǎn)品又投放到市場的行為；

（五）復(fù)制、摹仿或者翻譯*烏雞商標(biāo)或者其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標(biāo)、字號(hào)、招牌使用，誤導(dǎo)公眾，致使*烏雞商標(biāo)的權(quán)利人可能受到損害的；

（六）給*烏雞商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。

第五章監(jiān)督管理與處罰

第十八條*烏雞商標(biāo)和地理標(biāo)志保護(hù)的方式分為兩大類：一是依法對(duì)其給予包括全程監(jiān)管、準(zhǔn)予使用等積極保護(hù)；二是對(duì)違反有關(guān)法律及侵權(quán)行為給予處罰，嚴(yán)重的移送司法機(jī)關(guān)，追究民事責(zé)任或者刑事責(zé)任。

第十九條**烏雞協(xié)會(huì)應(yīng)按《**烏雞協(xié)會(huì)章程》和本辦法履行職責(zé)，依法管理和保護(hù)*烏雞商標(biāo)。應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定：忠于職守，秉公辦事；嚴(yán)禁弄虛作假；不得，；不得泄露企業(yè)的保密技術(shù)和商業(yè)秘密；執(zhí)行檢查不得干擾生產(chǎn)經(jīng)營者的正常經(jīng)營活動(dòng)。違反上述規(guī)定的，依法給予行政處分，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第二十條對(duì)*烏雞商標(biāo)違法行為和侵權(quán)行為依法追究民事責(zé)任；情節(jié)嚴(yán)重者，依法追究刑事責(zé)任。

第二十一條獲得*烏雞商標(biāo)和地理標(biāo)志使用權(quán)的單位和

個(gè)人，生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品不符合國家質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，或者不符合行業(yè)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、企業(yè)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，停止使用*烏雞商標(biāo)和地理標(biāo)志并由有關(guān)職能部門依法處以沒收產(chǎn)品、監(jiān)督銷毀處罰或責(zé)令作必要的技術(shù)處理；同時(shí)處以該批次產(chǎn)品價(jià)值總額百分之二十至百分之五十的罰金，對(duì)相關(guān)責(zé)任人員處二百元以上、五千元以下罰款。情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷《*烏雞商標(biāo)使用證》，禁止使用*烏雞商標(biāo)和地理標(biāo)志。

第二十二條獲得*烏雞商標(biāo)和地理標(biāo)志使用權(quán)的單位和個(gè)人弄虛作假，違反本辦法相關(guān)規(guī)定的，由有關(guān)職能部門依法處以該單位和個(gè)人二百元以上、五千元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷《*烏雞商標(biāo)使用證》，禁止使用*烏雞商標(biāo)和地理標(biāo)志。

第7篇：商標(biāo)復(fù)審申請(qǐng)書范文

案情簡介

申請(qǐng)人廈門惠爾康食品有限公司于2002年12月25日，對(duì)被申請(qǐng)人福州維他龍營養(yǎng)食品有限公司注冊(cè)的第1267138號(hào)“惠康”商標(biāo)(以下稱爭議商標(biāo))向商評(píng)委提出爭議裁定申請(qǐng)。

一、當(dāng)事人主張與理由

申請(qǐng)人稱，(一)申請(qǐng)人創(chuàng)建于1992年底，是一家在食品行業(yè)具有很高知名度的大型企業(yè)。(二)申請(qǐng)人依照《商標(biāo)法》第13條規(guī)定，主張其在飲料、八寶粥商品上長期使用的“惠爾康”商標(biāo)是馳名商標(biāo)。(三)“惠爾康”從1992年起就一直是申請(qǐng)人的企業(yè)字號(hào)，從1993年起將標(biāo)有“惠爾康”文字的產(chǎn)品包裝申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利，爭議商標(biāo)損害了申請(qǐng)人的商號(hào)權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)。(四)被申請(qǐng)人搶注惠爾康商標(biāo)的過程，是有預(yù)謀、有步驟、連貫性的，其行為在主觀上是明知、惡意的。其目的不是為了使用，而是為了牟取非法暴利。被申請(qǐng)人的行為已嚴(yán)重違反了我國《商標(biāo)法》的有關(guān)規(guī)定和誠實(shí)信用原則，爭議商標(biāo)應(yīng)予撤銷。

被申請(qǐng)人答辯稱，(一)被申請(qǐng)人一貫重視依法申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)或受讓商標(biāo)。1997年6月被申請(qǐng)人從天津惠爾康科技公司受讓了第701244號(hào)“惠爾康HEK”商標(biāo)，之后進(jìn)行了擴(kuò)展和延伸注冊(cè)。(二)申請(qǐng)人并沒有獲得第32類02組“惠爾康”商標(biāo)，搶注商標(biāo)的恰恰是申請(qǐng)人本身。(三)因?yàn)榕c天津惠爾康科技公司注冊(cè)的第701244號(hào)“惠爾康”相近似，申請(qǐng)人在第32類商品上“一直使用‘惠爾康’商標(biāo)”的做法，屬于侵犯他人商標(biāo)專用權(quán)的違法行為。(四)我國商標(biāo)法體現(xiàn)的是申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t。(五)申請(qǐng)人不斷以明顯相類似的理由向商標(biāo)局和商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)提出異議和爭議的目的是，企圖拖延侵權(quán)時(shí)間以牟取非法暴利。申請(qǐng)人提出商標(biāo)爭議的理由不能成立，請(qǐng)求商評(píng)委依法公正裁定。

二、商評(píng)委審理與裁定

商評(píng)委經(jīng)審理查明，爭議商標(biāo)為文字“惠康”，指定使用商品為第32類的汽水等，申請(qǐng)注冊(cè)時(shí)間為1997年8月20日。

申請(qǐng)人廈門惠爾康食品有限公司成立于1992年12月23日，“惠爾康”為申請(qǐng)人的字號(hào)，同時(shí)，“惠爾康”也是申請(qǐng)人在先使用在飲料等商品上的商標(biāo)。

早在爭議商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)日期之前，申請(qǐng)人及其“惠爾康”商標(biāo)就獲得了有關(guān)部門授予的多種獎(jiǎng)項(xiàng)與榮譽(yù)稱號(hào)。這一事實(shí)，有申請(qǐng)人提交的經(jīng)過公證的榮譽(yù)證書及獎(jiǎng)牌照片復(fù)印件為證。根據(jù)中國飲料工業(yè)協(xié)會(huì)編纂的《全國飲料工業(yè)企業(yè)經(jīng)濟(jì)指標(biāo)資料匯編》，申請(qǐng)人的各項(xiàng)指標(biāo)在全國飲料行業(yè)中位居前列。根據(jù)廈門銀城會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司于2003年2月25日出具的《專項(xiàng)審計(jì)報(bào)告》，申請(qǐng)人1995年度至1997年度的主要經(jīng)濟(jì)指標(biāo)良好。根據(jù)申請(qǐng)人提交的產(chǎn)品包裝照片復(fù)印件，申請(qǐng)人已將“惠爾康”商標(biāo)廣泛使用于水蜜桃汁、燕窩黑米八寶粥等多種飲料食品上。多年來，申請(qǐng)人采用了多種形式對(duì)其“惠爾康”商標(biāo)進(jìn)行廣告宣傳。

商評(píng)委認(rèn)定，經(jīng)過長期、廣泛的使用與宣傳，申請(qǐng)人使用在飲料等商品上的“惠爾康”商標(biāo)在相關(guān)公眾中已具有很高的知名度，屬于《商標(biāo)法》第13條第一款規(guī)定所指的馳名商標(biāo)。

本案爭議商標(biāo)的文字與申請(qǐng)人的字號(hào)、商標(biāo)文字相同。爭議商標(biāo)的字體與申請(qǐng)人在先使用于飲料等商品上的“惠爾康”商標(biāo)字體相近似：并且與申請(qǐng)人的法定代表人葉美蘭在先享有外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的飲料包裝罐上使用的字體相近似，特別是其中的“爾”字均使用了在現(xiàn)代社會(huì)生活中已不常用的繁體字。

被申請(qǐng)人與申請(qǐng)人同處于福建省。被申請(qǐng)人曾于1995年2月16日申請(qǐng)注冊(cè)與申請(qǐng)人商標(biāo)文字、圖形相同的第934358號(hào)“惠爾康及圖”商標(biāo)，商標(biāo)局以該商標(biāo)“注冊(cè)使用勢必會(huì)引起消費(fèi)者對(duì)商品產(chǎn)源的混淆、造成誤認(rèn)誤購”為由于1998年11月12日裁定不予注冊(cè)。

其后，被申請(qǐng)人受讓了天津市惠爾康科技公司注冊(cè)的第701244號(hào)“惠爾康HEK”商標(biāo)。在轉(zhuǎn)讓發(fā)生之前，“天津市惠爾康科技公司”已于1996年4月30日注銷，被申請(qǐng)人的受讓注冊(cè)行為存在著明顯的法律上的瑕疵。該商標(biāo)已被商標(biāo)局以連續(xù)三年停止使用為由撤銷注冊(cè)。

商評(píng)委認(rèn)為，被申請(qǐng)人明知“惠爾康”是申請(qǐng)人的字號(hào)、在先使用于飲料等商品并享有較高知名度的商標(biāo)，卻采用抄襲、復(fù)制的不正當(dāng)手段在類似商品上進(jìn)行注冊(cè)，其主觀上具有明顯的進(jìn)行不正當(dāng)競爭、牟取非法利益的惡意，其行為既損害了申請(qǐng)人就其馳名商標(biāo)、字號(hào)所享有的權(quán)利，也容易造成消費(fèi)者對(duì)商品產(chǎn)源的混淆誤認(rèn)。

依據(jù)《商標(biāo)法》第13條第一款、第31條、第41條第二款、第43條之規(guī)定，商評(píng)委裁定：第1267138號(hào)“惠康”商標(biāo)注冊(cè)予以撤銷。

三、評(píng)析與思考

(一)如何看待馳名商標(biāo)，未注冊(cè)商標(biāo)能否被認(rèn)定為馳名商標(biāo)?

在審理本案的過程中，人們對(duì)很多問題進(jìn)行了熱烈的討論。其中一個(gè)爭論較大的問題就是，未注冊(cè)商標(biāo)能否被認(rèn)定為馳名商標(biāo)?

為了適應(yīng)加入世貿(mào)組織的要求，我國《商標(biāo)法》于2001年進(jìn)行了重大修改，將有關(guān)馳名商標(biāo)保護(hù)問題第一次上升到法律中做了規(guī)定?！渡虡?biāo)法》第13條規(guī)定，“就相同或者類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊(cè)的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊(cè)并禁止使用。就不相同或者不相類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊(cè)的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的，不予注冊(cè)并禁止使用?！睆纳鲜鲆?guī)定看，認(rèn)定與保護(hù)未注冊(cè)的馳名商標(biāo)乃是題中應(yīng)有之義。依筆者淺見，之所以會(huì)有不同認(rèn)識(shí)與歷史上的習(xí)慣做法有某種關(guān)聯(lián)。1996年并施行的《馳名商標(biāo)認(rèn)定和管理暫行規(guī)定》中，將馳名商標(biāo)定義為“在市場上享有較高聲譽(yù)并為相關(guān)公眾所熟知的注冊(cè)商標(biāo)”，有一個(gè)時(shí)期，商標(biāo)局認(rèn)定和保護(hù)的馳名商標(biāo)僅限于注冊(cè)商標(biāo)，久而久之，在一些同志的頭腦中就留下了只能認(rèn)定注冊(cè)商標(biāo)為馳名商標(biāo)的烙印。

什么是馳名商標(biāo)?根據(jù)《馳名商標(biāo)認(rèn)定與保護(hù)規(guī)定》中的定義，馳名商標(biāo)是指在中國為相關(guān)公眾廣為知曉并享有較高聲譽(yù)的商標(biāo)。我們使用的“馳名商標(biāo)”這個(gè)概念是對(duì)“Well-known Trademark”一詞的翻譯，在日本商標(biāo)法中相對(duì)應(yīng)的概念則為“周知

商標(biāo)”，在修改前《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》中使用的概念是“公眾熟知商標(biāo)”，似乎更接近于“Well-known Trademark”一詞的本意。從馳名商標(biāo)的定義來看，其中并不包括任何與注冊(cè)有關(guān)的內(nèi)涵。從本質(zhì)上說，對(duì)馳名商標(biāo)的保護(hù)就是對(duì)長期、廣泛使用因而達(dá)到較高知名度的未注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)。有知識(shí)產(chǎn)權(quán)專家已經(jīng)指出，商標(biāo)的生命在于使用，一個(gè)商標(biāo)是否屬于馳名商標(biāo)是一種客觀存在的事實(shí)，是在市場競爭中形成的，并不由它是不是注冊(cè)商標(biāo)而決定。從商標(biāo)權(quán)的地域性來看，許多外國公司要求得到保護(hù)的商標(biāo)，在其本國往往已經(jīng)獲得注冊(cè)，但在中國仍屬于未注冊(cè)商標(biāo)。從商標(biāo)權(quán)的相對(duì)性來看，我國《商標(biāo)法》規(guī)定的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，“以核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)和核定使用的商品為限”，超出了核定使用的商品范圍就成為未注冊(cè)商標(biāo)，這是不言而喻的。因此，《商標(biāo)法》第13條第二款規(guī)定的在不相同或者不相類似商品上對(duì)“已注冊(cè)”馳名商標(biāo)的保護(hù)，實(shí)際上仍是對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)。

國家工商總局先后認(rèn)定了“惠爾康”、“中化”、“小肥羊及圖形”等未注冊(cè)的馳名商標(biāo)，從而解決了未注冊(cè)商標(biāo)能否作為馳名商標(biāo)加以保護(hù)的認(rèn)識(shí)問題。

應(yīng)當(dāng)看到，目前社會(huì)上對(duì)于馳名商標(biāo)的看法仍然有許多誤區(qū)，特別是某些企業(yè)把馳名商標(biāo)作為一種榮譽(yù)稱號(hào)進(jìn)行宣傳，某些地方政府甚至把擁有馳名商標(biāo)的數(shù)量當(dāng)成了一項(xiàng)重要的政績，進(jìn)而出現(xiàn)了“重認(rèn)定輕保護(hù)”，乃至“只求認(rèn)定不求保護(hù)”的怪現(xiàn)象，這就使得尋求認(rèn)定的馳名商標(biāo)發(fā)生了異化，背離了馳名商標(biāo)保護(hù)制度的宗旨。馳名商標(biāo)并不是有形的獎(jiǎng)杯或牌匾，而應(yīng)體現(xiàn)為一種無形的力量。這種力量是內(nèi)在于商標(biāo)的、企業(yè)經(jīng)過長期艱苦經(jīng)營創(chuàng)造的商譽(yù)的凝聚力，是保證商品特質(zhì)、表彰消費(fèi)者身份與品位、培養(yǎng)消費(fèi)習(xí)慣的市場號(hào)召力，是在相關(guān)案件中維護(hù)公平競爭、制止惡意搶注的對(duì)抗力。這種力量不可能通過拔苗助長、包裝炒作而獲得，更不可能通過追逐新聞熱點(diǎn)、惡搞明星姓名加以搶注而獲得。一言以蔽之，馳名商標(biāo)的認(rèn)定與保護(hù)。重在商標(biāo)的使用，重在商譽(yù)的積累，重在企業(yè)的內(nèi)功。

(二)認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)考慮哪些因素，請(qǐng)求認(rèn)定馳名商標(biāo)需要提交哪些證據(jù)材料?

在商評(píng)委與商標(biāo)局聯(lián)合制訂的《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》中規(guī)定，認(rèn)定是否構(gòu)成馳名商標(biāo)。應(yīng)當(dāng)視個(gè)案情況綜合考慮下列各項(xiàng)因素，但不以必須滿足下列全部因素為前提：(1)相關(guān)公眾對(duì)該商標(biāo)的知曉程度；(2)該商標(biāo)使用的持續(xù)時(shí)間；(3)該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍；(4)該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄；(5)該商標(biāo)的注冊(cè)情況；(6)該商標(biāo)馳名的其他因素。

關(guān)于請(qǐng)求認(rèn)定馳名商標(biāo)需要提交的證據(jù)材料，實(shí)際上也就是企業(yè)在經(jīng)營活動(dòng)中，使用、宣傳其商標(biāo)所形成的各種書證、物證、視聽資料等證據(jù)。《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》作了比較詳盡的規(guī)定。需要把握的要點(diǎn)是，第一，當(dāng)事人所提交的證據(jù)材料，目的在于證明其商標(biāo)在系爭商標(biāo)申請(qǐng)日之前已為相關(guān)公眾所普遍知曉，因此。宜提交早于系爭商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)日期、公開使用商標(biāo)所形成的證據(jù)。第二，為證明商標(biāo)馳名所提供的證據(jù)材料不以中國為限，但當(dāng)事人提交的國外證據(jù)材料，應(yīng)當(dāng)能夠據(jù)以證明該商標(biāo)為中國相關(guān)公眾所知曉。第三，為增強(qiáng)證據(jù)的證明力，在有關(guān)經(jīng)濟(jì)指標(biāo)、統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)等方面，應(yīng)當(dāng)提交具有公信力的中介組織、社會(huì)調(diào)查機(jī)構(gòu)所出具的審計(jì)報(bào)告或社會(huì)調(diào)查報(bào)告，而不宜由當(dāng)事人自己制作統(tǒng)計(jì)表格。第四。應(yīng)當(dāng)注意證據(jù)材料之間的相互呼應(yīng)，以形成完整的證據(jù)鏈條。例如。為了證明某一次廣告宣傳活動(dòng)的實(shí)際發(fā)生，不僅要提交廣告合同，還應(yīng)提交該合同已經(jīng)履行的證明，如廣告費(fèi)收據(jù)、節(jié)目錄像帶或光盤、電視臺(tái)出具的播出證明等，

本案中，申請(qǐng)人為了證明其“惠爾康”商標(biāo)的知名度，向商評(píng)委提交了以下幾方面的證據(jù)材料：

第一，證明相關(guān)公眾對(duì)申請(qǐng)人的惠爾康商標(biāo)知曉程度的證據(jù)材料。1．申請(qǐng)人獲得的榮譽(yù)證書(福建知名品牌、福建省名牌產(chǎn)品等)；2．申請(qǐng)人的行業(yè)排名情況；3．市場調(diào)查情況；4．申請(qǐng)人“惠爾康”產(chǎn)品包裝被仿冒的情況；5．全國各地經(jīng)銷網(wǎng)絡(luò)情況。

第二，證明惠爾康商標(biāo)使用持續(xù)時(shí)間的相關(guān)材料。1．從1993年起部分“惠爾康”產(chǎn)品的照片：2．從1992年到2002年衛(wèi)生防疫部門對(duì)惠爾康飲料、八寶粥等產(chǎn)品所作的衛(wèi)生結(jié)果報(bào)告單；3．從1993年到2001年申請(qǐng)人將標(biāo)有惠爾康商標(biāo)的產(chǎn)品包裝向國家專利局申請(qǐng)外觀專利情況。

第三，證明惠爾康商標(biāo)的宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍的有關(guān)材料。1，從1995年到2001年累計(jì)投入1.18億人民幣廣告費(fèi)(審計(jì)報(bào)告)；2，部分廣告發(fā)票復(fù)印件：3，戶外廣告和車身廣告的圖片、促銷活動(dòng)的現(xiàn)場圖片、電視廣告的畫面、廣告海報(bào)圖片、廣告促銷品的圖片；4．部分報(bào)紙報(bào)道復(fù)印件及公證書：5．部分廣告宣傳合同復(fù)印件。

第四，惠爾康飲料及八寶粥從1995年至2001年的產(chǎn)量、銷售量、銷售收入、利稅情況。有關(guān)資料來自于廈門銀城會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司對(duì)申請(qǐng)人的專項(xiàng)審計(jì)報(bào)告，具有公信力，反映出申請(qǐng)人具有良好的經(jīng)濟(jì)指標(biāo)。

(三)如何認(rèn)定被申請(qǐng)人的惡意?

本案一個(gè)突出的特點(diǎn)是申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間曾經(jīng)多次發(fā)生商標(biāo)糾紛，后者企圖利用各種手段搶占“惠爾康”商標(biāo)權(quán)，在主觀上具有明顯的惡意。

《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定，判定系爭商標(biāo)申請(qǐng)人是否具有惡意可考慮下列因素：(1)系爭商標(biāo)申請(qǐng)人與馳名商標(biāo)所有人曾有貿(mào)易往來或者合作關(guān)系；(2)系爭商標(biāo)申請(qǐng)人與馳名商標(biāo)所有人共處相同地域或者雙方的商品、服務(wù)有相同的銷售渠道和地域范圍；(3)系爭商標(biāo)申請(qǐng)人與馳名商標(biāo)所有人曾發(fā)生其他糾紛，可知曉該馳名商標(biāo)；(4)系爭商標(biāo)申請(qǐng)人與馳名商標(biāo)所有人曾有內(nèi)部人員往來關(guān)系；(5)系爭商標(biāo)申請(qǐng)人注冊(cè)后具有以牟取不當(dāng)利益為目的，利用馳名商標(biāo)的聲譽(yù)和影響力進(jìn)行誤導(dǎo)宣傳，脅迫馳名商標(biāo)所有人與其進(jìn)行貿(mào)易合作，向馳名商標(biāo)所有人或者他人索要高額轉(zhuǎn)讓費(fèi)、許可使用費(fèi)或者侵權(quán)賠償金等行為；(6)馳名商標(biāo)具有較強(qiáng)獨(dú)創(chuàng)性；(7)其他可以認(rèn)定為惡意的情形。

本案中，被申請(qǐng)人的主觀惡意體現(xiàn)在以下三個(gè)方面：

1．雙方共處相同地域或者雙方的商品有相同的銷售渠道和地域范圍。申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人同屬于福建省，兩家相距200公里，又都是從事食品生產(chǎn)的企業(yè)。從1992年起申請(qǐng)人的產(chǎn)品就在福州市場上銷售，雙方當(dāng)事人與同一經(jīng)銷商發(fā)生過商業(yè)往來。

2．雙方曾發(fā)生其他糾紛，可知曉該馳名商標(biāo)。被申請(qǐng)人于1995年在第30類商品上申請(qǐng)注冊(cè)第934358號(hào)“惠爾康及圖形”商標(biāo)，經(jīng)商標(biāo)局異議裁定不予注冊(cè)：被申請(qǐng)人又于1997

年申請(qǐng)注冊(cè)第1321523號(hào)“惠爾康HEK”商標(biāo)，該商標(biāo)最終經(jīng)商評(píng)委異議復(fù)審裁定不予注冊(cè)。

3．馳名商標(biāo)具有較強(qiáng)獨(dú)創(chuàng)性。爭議商標(biāo)的字體與申請(qǐng)人在先使用于飲料等商品上的“惠爾康”商標(biāo)字體相近似，特別是其中的“爾”字均使用了在現(xiàn)代社會(huì)生活中已不常用的繁體字。

綜合上述事實(shí)，商評(píng)委認(rèn)為被申請(qǐng)人對(duì)于申請(qǐng)人在先使用“惠爾康”商標(biāo)、字號(hào)的情況在主觀上是明知的。卻采用抄襲、復(fù)制的不正當(dāng)手段在類似商品上進(jìn)行注冊(cè)，具有明顯的進(jìn)行不正當(dāng)競爭、牟取非法利益的惡意。

(四)如何看待被申請(qǐng)人受讓第701244號(hào)“惠爾康HEK”商標(biāo)的行為，申請(qǐng)人對(duì)于“惠爾康”商標(biāo)的使用是否存在“違法侵權(quán)”的問題?

本案被申請(qǐng)人一再強(qiáng)調(diào)其爭議商標(biāo)是在合法受讓第701244號(hào)“惠爾康HEK”商標(biāo)基礎(chǔ)上進(jìn)行的“擴(kuò)展注冊(cè)”。并聲稱“申請(qǐng)人在明知的情況下，違法侵權(quán)使用他人的注冊(cè)商標(biāo)。嚴(yán)重違反了商標(biāo)法?！?/p>

經(jīng)查，被申請(qǐng)人向商標(biāo)局提交《轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)書》的時(shí)間為1997年6月12日，該《轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)書》上轉(zhuǎn)讓人名義為“天津市惠爾康科技公司”，蓋章日期為1997年6月10日。而天津市惠爾康科技公司已于1996年4月30日注銷，其公章已上繳，作為民事主體的法律資格已經(jīng)消滅，不再具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，在其注銷一年后仍以“天津市惠爾康科技公司”名義實(shí)施的轉(zhuǎn)讓第701244號(hào)“惠爾康HEK”商標(biāo)的行為，由于欠缺法律行為的根本生效要件，屬于我國《民法通則》所規(guī)定的無效民事行為，應(yīng)認(rèn)定為自始不發(fā)生法律效力。

因此，一方面，被申請(qǐng)人所持的“擴(kuò)展注冊(cè)”說沒有任何法律依據(jù)：另一方面，被申請(qǐng)人采取欺騙手段非法受讓第701244號(hào)“惠爾康HEK”商標(biāo)，并不能藉此獲得相應(yīng)商標(biāo)權(quán)利，進(jìn)而使其申請(qǐng)注冊(cè)本案爭議商標(biāo)的行為合法化。

現(xiàn)行《商標(biāo)法》第52條規(guī)定，未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的，屬于侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為。那么，能否僅憑天津市惠爾康科技公司曾經(jīng)持有第701244號(hào)“惠爾康HEK”注冊(cè)商標(biāo)的情況，就可以判定申請(qǐng)人在歷史上有過違法侵權(quán)使用的“原罪”呢?顯然不能這樣簡單地下結(jié)論。

第8篇：商標(biāo)復(fù)審申請(qǐng)書范文

至今，該案已歷經(jīng)一審、二審及再審，仍未有定論。

前世今生

據(jù)了解，該案雙方當(dāng)事人主營業(yè)務(wù)均為糕點(diǎn)生產(chǎn)、銷售等。

原告總經(jīng)理盧某于1987年擔(dān)任剛成立的案外人中山市飲食總公司采蝶軒的法定代表人。該公司系全民所有制企業(yè)，主營飲食業(yè)、面包西餅，并于2003年被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。

1998年7月，中山市飲食總公司采蝶軒分別在咖啡、蛋糕面粉、含淀粉食品油脂面團(tuán)等商品與餐館、咖啡館等服務(wù)上，向國家工商行政管理局商標(biāo)局（下稱商標(biāo)局）申請(qǐng)第1328994號(hào)與第1344787號(hào)“采蝶軒CAIDIEXUAN及圖”商標(biāo)的注冊(cè)，并先后于1999年10月及12月被核準(zhǔn)注冊(cè)。2001年4月14日，這兩件商標(biāo)被轉(zhuǎn)讓給中山市石岐區(qū)宏基食品廠。

在中山市飲食總公司采蝶軒申請(qǐng)上述兩件商標(biāo)之前，案外人黑龍江鶴崗市弘達(dá)食品廠曾于1995年1月在面包、糕點(diǎn)等商品上申請(qǐng)過“采蝶軒”文字商標(biāo)，并于1996年11月獲準(zhǔn)注冊(cè)。此后，因連續(xù)三年不使用，該商標(biāo)于2004年5月17日被撤銷，后經(jīng)復(fù)審，該件商標(biāo)最終于2008年12月16日失效。

2002年8月7日，梁某成立中山市采蝶軒食品有限公司（下稱中山采蝶軒公司）。

2003年9月14日，盧某、梁某從中山市石岐區(qū)宏基食品廠受讓第1328994號(hào)與第1344787號(hào)“采蝶軒CAIDIEXUAN及圖”商標(biāo)。記者了解到，盧某、梁某目前在蛋糕、面包等商品和咖啡館、餐館等服務(wù)上已注冊(cè)“采蝶軒”圖文、“CAIDIEXUAN CATE”文字等數(shù)件商標(biāo)，并許可給中山采蝶軒公司使用。

安徽“采蝶軒”全稱為安徽采蝶軒蛋糕集團(tuán)有限公司（下稱安徽采蝶軒公司），成立于2000年6月8日，成立時(shí)的企業(yè)名稱為合肥采蝶軒食品有限責(zé)任公司（下稱合肥采蝶軒公司），主營糕點(diǎn)生產(chǎn)、銷售等。

2002年5月15日，合肥采蝶軒公司向商標(biāo)局申請(qǐng)第3176274號(hào)“采蝶軒”商標(biāo)，并于2003年11月18日獲準(zhǔn)注冊(cè)，指定在廣告、推銷等服務(wù)上使用。

2005年，該案另外兩名被告安徽巴莉甜甜食品有限公司（下稱安徽巴莉甜甜公司）和合肥采蝶軒企業(yè)管理服務(wù)有限公司（下稱采蝶軒服務(wù)公司）先后成立。2006年5月，合肥采蝶軒公司將其第3176274號(hào)“采蝶軒”商標(biāo)轉(zhuǎn)讓至采蝶軒服務(wù)公司名下。

據(jù)中山采蝶軒公司官網(wǎng)顯示，其“采蝶軒”門店數(shù)量為14家，分布于廣東省的珠江三角洲區(qū)域。安徽采蝶軒公司的門店數(shù)量近200家，均分布在安徽省合肥市，占據(jù)合肥糕點(diǎn)市場的龍頭地位。2008年12月，安徽省工商行政管理局認(rèn)定采蝶軒服務(wù)公司使用在推銷服務(wù)上的第3176274號(hào)“采蝶軒”商標(biāo)為安徽省著名商標(biāo)。2010年，盧某、梁某的第3422492號(hào)“采蝶軒CAIDIEXUAN及圖”商標(biāo)被廣東省工商行政管理局認(rèn)定為廣東省著名商標(biāo)。

下附圖示：

糾紛焦點(diǎn)

該案一審階段，原告盧某、梁某主張稱，其擁有8件“采蝶軒”相關(guān)商標(biāo)，被核準(zhǔn)在面包、蛋糕、咖啡、茶、咖啡館、餐館等商品和服務(wù)上使用，其“采蝶軒”品牌系享譽(yù)全國的知名食品品牌，3被告作為與原告同業(yè)的食品生產(chǎn)、銷售商，明知原告“采蝶軒”商標(biāo)的存在，仍長期使用該商標(biāo)銷售其產(chǎn)品，主觀故意明顯，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)及不正當(dāng)競爭。

對(duì)此，安徽采蝶軒方面認(rèn)為，原告的主張沒有依據(jù)。首先，其早在1999年即在合肥市創(chuàng)立“采蝶軒蛋糕世界”，并持續(xù)使用“采蝶軒”商標(biāo)，至今已建立起極高知名度。而原告從未在合肥地區(qū)進(jìn)行任何商業(yè)行為以及投資，“采蝶軒”商標(biāo)在合肥的商譽(yù)系由其經(jīng)營所得。其次，其1999年開始生產(chǎn)經(jīng)營，并先于原告在面包、糕點(diǎn)商品上使用“采蝶軒”商標(biāo)。因此，其在經(jīng)營中使用“采蝶軒”商標(biāo)的行為不會(huì)造成消費(fèi)者的混淆，也不可能構(gòu)成侵權(quán)。

據(jù)合肥中院判決稱，原告主張的8件商標(biāo)中，由于第1328994號(hào)與第1344787號(hào)商標(biāo)核定使用的商品或服務(wù)，與被告被訴侵權(quán)標(biāo)識(shí)使用的面包、蛋糕不構(gòu)成類似商品，因此這兩件商標(biāo)與該案無關(guān)。由于被告在原告主張的另外6件商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊(cè)日前，已使用“采蝶軒”字號(hào)從事經(jīng)營活動(dòng)，“采蝶軒”標(biāo)識(shí)與被告經(jīng)營的蛋糕、面包等商品產(chǎn)生緊密聯(lián)系，并起到區(qū)分商品來源的作用，構(gòu)成將“采蝶軒”標(biāo)識(shí)作為未注冊(cè)商標(biāo)使用在先，其被訴使用行為并無主觀過錯(cuò)。

此外，考慮到蛋糕、面包等烘焙食品的生產(chǎn)、銷售具有明顯的地域性，合肥中院認(rèn)為原告商標(biāo)主要在珠三角部分地區(qū)使用，并未延及合肥，而被告“采蝶軒”在合肥地區(qū)具有一定知名度和影響力，其使用“采蝶軒”的行為，不會(huì)造成消費(fèi)者與原告商標(biāo)的混淆或誤認(rèn)。

基于上述認(rèn)定，盧某、梁某的訴訟請(qǐng)求被一審判決駁回，其隨后上訴至安徽省高級(jí)人民法院（下稱安徽高院）。

據(jù)了解，安徽高院審理后，基本認(rèn)可合肥中院對(duì)該案事實(shí)的認(rèn)定及判決結(jié)果，認(rèn)為被上訴人具有“采蝶軒”字號(hào)和商業(yè)標(biāo)識(shí)的在先使用權(quán)，未侵犯上訴人的商標(biāo)權(quán)及構(gòu)成不正當(dāng)競爭。同時(shí)，安徽高院還認(rèn)為，結(jié)合該案的歷史和現(xiàn)實(shí)情況，允許涉案雙方的商標(biāo)共存，不會(huì)損害上訴人的權(quán)益，也可以尊重和維持被上訴人在合肥多年發(fā)展已經(jīng)客觀形成的市場格局，符合利益平衡原則。

安徽高院作出“駁回上訴，維持原判”終審判決后，盧某、梁某向最高人民法院申請(qǐng)啟動(dòng)再審程序。2014年12月，最高人民法院裁定提審該案。

專家觀點(diǎn)

由于該案件本身的復(fù)雜性、專業(yè)性及典型性，本刊特邀請(qǐng)多位國內(nèi)知名知識(shí)產(chǎn)權(quán)和法學(xué)專家、學(xué)者就該案所涉及的包括申請(qǐng)人主張的8枚商標(biāo)是否可以一體看待;申請(qǐng)人是否構(gòu)成在再審期間變更新主張;商品和商品、商品和服務(wù)以及服務(wù)與服務(wù)之間是否構(gòu)成類似;鑒于案外人商標(biāo)的存在申請(qǐng)人商標(biāo)的禁用權(quán)范圍是否可以擴(kuò)張;被申請(qǐng)人是否構(gòu)成在先使用;是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭以及是否進(jìn)行賠償及賠償額如何計(jì)算等七個(gè)核心問題，分別從基本事實(shí)和法律適用兩個(gè)層面發(fā)表了各自的觀點(diǎn)。

一、申請(qǐng)人主張權(quán)利的8枚商標(biāo)是否可以一體看待？

針對(duì)該問題，中國社會(huì)科學(xué)院知識(shí)產(chǎn)權(quán)中心主任李明德教授認(rèn)為：注冊(cè)商標(biāo)具有獨(dú)立性，在商標(biāo)侵權(quán)案件中，不能簡單依據(jù)商標(biāo)權(quán)利人為同一主體，即將其所主張的不同注冊(cè)商標(biāo)作為一個(gè)整體來看待。應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎考察“在后商標(biāo)”與“在先商標(biāo)”在標(biāo)識(shí)上的相同或近似程度、“在后商標(biāo)”與“在先商標(biāo)”在所使用商品上的類似程度、“在先商標(biāo)”的實(shí)際使用以及知名度、“在先商標(biāo)”與“在后商標(biāo)”的使用人或注冊(cè)主體的相互關(guān)系等情況，來判斷是否將“在先商標(biāo)”的商業(yè)信譽(yù)延續(xù)至“在后商標(biāo)”。即使在這種情況下，也不能將“在先商標(biāo)”的保護(hù)期限與“在后商標(biāo)”的保護(hù)期限混同，仍然應(yīng)當(dāng)各自計(jì)算權(quán)利保護(hù)起止期限。具體結(jié)合本案，首先，申請(qǐng)人所主張的8枚商標(biāo)的商標(biāo)標(biāo)識(shí)各不相同;其次，1999年最早注冊(cè)的兩枚商標(biāo)與在后注冊(cè)的6枚商標(biāo)核定使用的商品或服務(wù)并不完全相同;第三，1999年最早注冊(cè)的兩枚商標(biāo)無任何實(shí)際使用證據(jù)，不存在商譽(yù)在商標(biāo)之間延續(xù)的情況;最后，1999年最早注冊(cè)的兩枚商標(biāo)是申請(qǐng)人于2003年才從他人處受讓而來，與在后的6枚商標(biāo)的原始申請(qǐng)注冊(cè)主體不同。故而申請(qǐng)人所主張的8枚商標(biāo)應(yīng)各自獨(dú)立看待。

二、申請(qǐng)人是否構(gòu)成在再審期間變更新主張？

針對(duì)該問題，中國法學(xué)會(huì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法研究會(huì)副會(huì)長蔣志培博士認(rèn)為：一般情況下，當(dāng)事人在二審或再審中變更主張，法院不會(huì)審理新主張，這一點(diǎn)沒有疑義。本案之所以就這個(gè)問題進(jìn)行討論原因在于，再審申請(qǐng)人認(rèn)為其在一審階段對(duì)于注冊(cè)商標(biāo)核定范圍內(nèi)的商品都做了主張，只是以“蛋糕面粉、含淀粉食品油脂面團(tuán)”為例進(jìn)行說明，所以在二審階段增加“米樂”，在再審階段全部變更為“咖啡、茶、冰淇淋、各種調(diào)味醬”等并無不當(dāng)。再審中的被申請(qǐng)人認(rèn)為，在原審階段，被申請(qǐng)人曾當(dāng)庭詢問申請(qǐng)人，使之明確其究竟主張何種商品之間類似，申請(qǐng)人一審、二審階段均當(dāng)庭做過確認(rèn)，這種確認(rèn)亦被記入庭審筆錄。因此申請(qǐng)人的做法應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為變更主張。在本案中，結(jié)合申請(qǐng)人的狀、上訴狀和再審申請(qǐng)書及各階段的庭審筆錄來看，其再審階段的主張確實(shí)已超出原審范圍。二審審理以及再審審理應(yīng)當(dāng)限于原一審雙方當(dāng)事人所主張和抗辯的事實(shí)理由和請(qǐng)求范圍之內(nèi)，否則法庭審理將無邊界可循，也有失控辯平衡。正如在專利侵權(quán)案件中，原告在一審階段就應(yīng)當(dāng)確定其主張的具體權(quán)利要求，在二審或再審階段不能改變?yōu)橹鲝埰渌粚徫粗鲝堖^的權(quán)利要求，否則案件將失去審理基礎(chǔ)。

三、關(guān)于商品和商品、商品和服務(wù)以及服務(wù)與服務(wù)之間是否構(gòu)成類似？

1.關(guān)于咖啡、調(diào)味醬等商品與面包、蛋糕同場所售賣的商品是否構(gòu)成類似的問題，中華商標(biāo)協(xié)會(huì)專家委員會(huì)主任董葆琳認(rèn)為：

類似商品一般關(guān)聯(lián)，關(guān)聯(lián)商品未必類似。不能因?yàn)槟承┥唐吩谕粓鏊圪u，就簡單地認(rèn)為商品之間類似?！暗案饷娣?、含淀粉食品油脂面團(tuán)”屬于原料、中間產(chǎn)品，其生產(chǎn)方式、用途、銷售渠道、銷售對(duì)象等均與作為最終產(chǎn)品的蛋糕、面包商品完全不同，因此兩者不構(gòu)成類似商品?！懊讟贰辈皇恰额愃粕唐放c服務(wù)區(qū)分表》中列明的商品，可能是申請(qǐng)人根據(jù)中山當(dāng)?shù)靥赜行〕曰蛘咂渥约禾貏?chuàng)的糕點(diǎn)而申報(bào)填寫的，這種特有商品一般消費(fèi)者并不熟知，所以不能被認(rèn)定為與普通的蛋糕、面包商品構(gòu)成類似商品?？Х瑞^也有兼售面包、糕點(diǎn)的，或者有些面包店里面也兼售咖啡、飲料，但這些僅是為方便消費(fèi)者順便選購，而非其主營商品，不能僅因?yàn)檫@些商品出現(xiàn)在同一消費(fèi)場所就當(dāng)然地認(rèn)定它們之間構(gòu)成類似，若按如此思路，則隨著超市的出現(xiàn)和普及，豈不是超市的相鄰貨架上的各類不同商品都有可能構(gòu)成類似商品？

同理，關(guān)于面包、糕點(diǎn)等商品與餐館或咖啡館等服務(wù)是否構(gòu)成類似，若僅基于面包、糕點(diǎn)這類產(chǎn)品會(huì)在餐館、快餐館或咖啡館等內(nèi)提供就主觀認(rèn)定面包、糕點(diǎn)等商品與此等服務(wù)構(gòu)成類似，豈非作為餐飲服務(wù)的其他商品，如酒類、茶類、飲料類、冰淇淋類、水果類的產(chǎn)品均會(huì)與餐館、快餐館、咖啡館等服務(wù)構(gòu)成類似商品？從實(shí)際的經(jīng)營情況出發(fā)，例如COSTA 咖啡店除售賣咖啡還售賣糖果、堅(jiān)果、牛奶等商品，上島咖啡除售賣咖啡，還售賣茶、啤酒、花生、開心果、水果、葡萄干、披薩、意大利面、冰淇淋等，根據(jù)《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》，這些商品較多在第29類、30類和31類。根據(jù)區(qū)分表，這些商品之間有著嚴(yán)格的劃分，且在此基礎(chǔ)上形成了穩(wěn)定的商標(biāo)注冊(cè)秩序和市場上的使用秩序，若僅因?yàn)殡S著日前市場的經(jīng)營活動(dòng)，尤其是像咖啡館此類的服務(wù)活動(dòng)愈發(fā)靈活和便利，就貿(mào)然主觀認(rèn)定同時(shí)在此類服務(wù)場所出現(xiàn)的商品均與該種服務(wù)類似或商品之間類似，則意味著原規(guī)范于區(qū)分表不同類別的幾十種商品均與餐館、咖啡館等服務(wù)跨群組甚至跨類別類似，幾十種原本不在同一群組或類別的商品也可構(gòu)成類似。這不僅悖于普通消費(fèi)者的認(rèn)知習(xí)慣，過于嚴(yán)格地限定了商品/服務(wù)之間不類似的標(biāo)準(zhǔn)，且必然會(huì)導(dǎo)致現(xiàn)有商標(biāo)注冊(cè)秩序和市場使用秩序的失范，甚至出現(xiàn)商標(biāo)注冊(cè)無據(jù)可依，商標(biāo)使用是否侵權(quán)無預(yù)見之可能的亂象。市場經(jīng)濟(jì)情況的改變是必然的，商品之間、商品與服務(wù)之間的類似判斷標(biāo)準(zhǔn)的改變也是必然的。結(jié)合本案則表現(xiàn)為增加競爭力亦是出于滿足消費(fèi)者需求的需要，咖啡館提供的商品愈發(fā)多元，也導(dǎo)致原本不在此服務(wù)場所出現(xiàn)的商品開始逐漸出現(xiàn)。但市場經(jīng)濟(jì)情況的改變應(yīng)在多大程度上影響商品/服務(wù)類似的判斷標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)慎之又慎。不應(yīng)陷入主觀看待問題而簡單認(rèn)定是否有造成混淆的可能。

2.關(guān)于經(jīng)營銷售面包的面包店是否與咖啡館、餐館構(gòu)成類似的問題，中國政法大學(xué)的馮曉青教授認(rèn)為：

并非所有銷售食品的場所都是提供餐飲服務(wù)，不應(yīng)不加以區(qū)分地籠統(tǒng)看待，舉例來說，在面包店內(nèi)銷售蛋糕、面包的行為是否是一種餐飲服務(wù)行為就值得探討。盡管申請(qǐng)人在2011年后獲準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)有指定“面包店、面包連鎖店”，被歸至《類似商品與服務(wù)區(qū)分表》的第4301群組，但到目前為止《商品服務(wù)區(qū)分表》的標(biāo)準(zhǔn)服務(wù)項(xiàng)目名稱中從未出現(xiàn)“面包店、面包連鎖店”。《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》是我國商標(biāo)主管機(jī)關(guān)以世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織提供的《商標(biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)國際分類》為基礎(chǔ)，總結(jié)我國長期的商標(biāo)審查實(shí)踐并結(jié)合我國國情而形成的判斷商品和服務(wù)類似與否的規(guī)范性文件。該區(qū)分表對(duì)類似商品的劃分就是在綜合考慮了商品的功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、銷售對(duì)象等因素的基礎(chǔ)上確定的。從我國最早于1988年制定區(qū)分表開始，經(jīng)過多次修改，但至今并未出現(xiàn)“面包店、面包連鎖店”這一標(biāo)準(zhǔn)服務(wù)項(xiàng)目名稱，這是有客觀原因的。在實(shí)際生活中，如面包店、鞋店、服裝店等售賣場所實(shí)際并非是一種服務(wù)，而是一種銷售商品的場所，因?yàn)榇祟悎鏊鳡I就是出售專門商品，除此之外，并無其他服務(wù)內(nèi)容。

面包店與“餐館、快餐館、咖啡館、自助餐館”等堂食餐飲服務(wù)不同，在我國《食品安全法》的有關(guān)規(guī)定和實(shí)際中面包店經(jīng)營所需的許可證類型上亦能得到印證，“國家對(duì)食品生產(chǎn)經(jīng)營實(shí)行許可制度。從事食品生產(chǎn)、食品流通、餐飲服務(wù)，應(yīng)當(dāng)依法取得食品生產(chǎn)許可、食品流通許可、餐飲服務(wù)許可。取得食品生產(chǎn)許可的食品生產(chǎn)者在其生產(chǎn)場所銷售其生產(chǎn)的食品，不需要取得食品流通許可證，取得餐飲服務(wù)許可的餐飲服務(wù)提供者在其餐飲服務(wù)場所所出售其制作加工的食品，不需要取得食品生產(chǎn)和流通的許可”。正是由于面包店的這種場所性質(zhì)，決定了其與“餐館、快餐館、咖啡館、自助餐館”等有著本質(zhì)區(qū)別，售賣食品的場所和提供餐飲服務(wù)的場所完全是兩個(gè)不同的概念，消費(fèi)者的消費(fèi)內(nèi)容、消費(fèi)方式、消費(fèi)體驗(yàn)完全不同。

日常生活中，人們往往相約茶館、咖啡館或是餐館見面，但少有人群相約面包店會(huì)面。人們到面包店買完即走的情況非常普遍，堂食者是個(gè)例。而在茶館、咖啡館、餐館這類地方，就地堂食才是多數(shù)情況，外賣者相較而言是少數(shù)。在同樣是可以購買食物和茶飲的地方，為何消費(fèi)者的選擇具有上述如此明顯一致的取向？這恰是前述區(qū)別導(dǎo)致的：首先，消費(fèi)者在咖啡館消費(fèi)的內(nèi)容是休閑的氛圍、齊備的休閑設(shè)施和休閑類食品;在餐館消費(fèi)的內(nèi)容是餐館的優(yōu)質(zhì)服務(wù)和美味的食品;在面包店消費(fèi)的內(nèi)容是面包、蛋糕等食品。其次，消費(fèi)者在咖啡館消費(fèi)的方式更多是體驗(yàn)環(huán)境、使用設(shè)施和堂食;在餐館的消費(fèi)方式更多是體驗(yàn)服務(wù)和堂食;在面包店的消費(fèi)方式主要是即買即走。再次，消費(fèi)者在咖啡館消費(fèi)的體驗(yàn)更傾向于環(huán)境是否令其享受并放松;在餐館的消費(fèi)體驗(yàn)更傾向于堂食環(huán)境和食物是否令其滿意;在面包店的消費(fèi)體驗(yàn)則幾乎僅是產(chǎn)品是否新鮮，是否可口。即便是面包店同樣設(shè)置一兩個(gè)座位，也僅是基于少數(shù)顧客的歇息需求，作為配套設(shè)施，不會(huì)影響到消費(fèi)者對(duì)面包店的整體定位。

四、鑒于案外人商標(biāo)的存在，申請(qǐng)人商標(biāo)的禁用權(quán)范圍是否可以擴(kuò)張？

針對(duì)該問題，中國政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究中心主任張楚教授認(rèn)為：不僅應(yīng)當(dāng)從正面角度分析涉案商品之間、商品與服務(wù)之間是否構(gòu)成類似，還應(yīng)當(dāng)關(guān)注到本案的一點(diǎn)特別之處――曾有一枚案外“采蝶軒”商標(biāo)，注冊(cè)時(shí)間最早，且核定使用在“蛋糕、面包”等商品上，此枚商標(biāo)與申請(qǐng)人最早注冊(cè)在“蛋糕面粉、含淀粉食品油脂面團(tuán)、米樂、咖啡、茶、冰淇淋、各種調(diào)味醬”等商品上的“采蝶軒”商標(biāo)從申請(qǐng)人注冊(cè)之日起至2008年底共存了近10年，直至案外人商標(biāo)因不使用被撤銷。這一事實(shí)恰能提供看待問題的另一個(gè)角度，即從禁用權(quán)的角度看待申請(qǐng)人1999年注冊(cè)的兩枚商標(biāo)核定的商品是否與面包、蛋糕商品構(gòu)成類似?；谇笆鍪聦?shí)的存在，這不僅說明了申請(qǐng)人1999年注冊(cè)的兩枚商標(biāo)所指定的所有商品與案外人商標(biāo)所核定的“糕點(diǎn)、面包”等商品不構(gòu)成類似，也說明申請(qǐng)人1999年注冊(cè)的兩枚商標(biāo)的禁用權(quán)不應(yīng)延伸至“糕點(diǎn)、面包”等商品上。

在2008年底之后，案外人商標(biāo)被撤銷，申請(qǐng)人1999年注冊(cè)的兩枚商標(biāo)的禁用權(quán)能否隨之?dāng)U張，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行分析。商品禁用權(quán)與商標(biāo)本身的顯著性和知名度密切相關(guān)，不會(huì)無故擴(kuò)大，即不會(huì)僅因案外人商標(biāo)被撤銷而自動(dòng)擴(kuò)大。只有申請(qǐng)人1999年注冊(cè)的兩枚商標(biāo)具有了高知名度，才有可能使其禁用權(quán)范圍擴(kuò)大，而就商標(biāo)知名度來說，根植于商標(biāo)的實(shí)際使用，但從案件資料來看，商標(biāo)權(quán)利人針對(duì)申請(qǐng)人1999年注冊(cè)的兩枚商標(biāo)所核定的商品或服務(wù)，并無任何實(shí)際使用。在此情況下，申請(qǐng)人1999年注冊(cè)的兩枚商標(biāo)不可能具有知名度。因此，即便在案外人商標(biāo)被撤銷之后，申請(qǐng)人1999年注冊(cè)的兩枚商標(biāo)的禁用權(quán)也不會(huì)擴(kuò)大，即仍然不能延伸至“糕點(diǎn)、面包”等商品上。

值得探討的是，能否僅依據(jù)客觀市場環(huán)境變化所帶來的商品類似判斷的變化來主張或判定商標(biāo)禁用權(quán)范圍的擴(kuò)大。在商標(biāo)侵權(quán)案件中，若允許一方的商標(biāo)禁用權(quán)范圍基于客觀市場環(huán)境的變化而擴(kuò)大，則會(huì)令其他不特定方承擔(dān)此商標(biāo)禁用權(quán)范圍的擴(kuò)大所帶來的可能被控侵權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，這是極為不公平的，法律不應(yīng)要求市場經(jīng)營者有如此遠(yuǎn)見，亦不應(yīng)要求市場經(jīng)營者承擔(dān)因客觀環(huán)境變化所帶來的全部不利后果。因此，即便是客觀市場環(huán)境的變化帶來商品類似判斷的變化，這種改變也不應(yīng)被某特定的商標(biāo)權(quán)人用來主張其商標(biāo)禁用權(quán)的擴(kuò)大，或被司法審查機(jī)構(gòu)作為判定某特定商標(biāo)權(quán)人商標(biāo)禁用權(quán)擴(kuò)大的依據(jù)，否則將損害在此變化之前已經(jīng)長期使用商標(biāo)標(biāo)識(shí)的權(quán)利人合法利益，并破壞已有的市場格局。因此，假設(shè)客觀市場環(huán)境變化所帶來的變化可能使與申請(qǐng)人1999年注冊(cè)的兩枚商標(biāo)所核定使用的“咖啡、茶、糖漿、蛋糕面粉、面條、米樂、豆?jié){、含淀粉食品油脂面團(tuán)、冰淇淋、各種調(diào)味醬”等商品、“餐館、咖啡館”等服務(wù)與面包、蛋糕等商品關(guān)系更為密切，也不宜認(rèn)定申請(qǐng)人1999年注冊(cè)的兩枚商標(biāo)的禁用權(quán)范圍擴(kuò)大至面包、蛋糕等商品上，否則將嚴(yán)重?fù)p害被申請(qǐng)人長期以來建立的信賴?yán)?，也將破壞已有的穩(wěn)定的市場格局，有失利益平衡。

五、被申請(qǐng)人是否構(gòu)成“在先使用”？

針對(duì)該問題，北京務(wù)實(shí)知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)展中心主任程永順和北京大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院常務(wù)副院長張平教授分別從法律適用和基本事實(shí)的角發(fā)表了各自觀點(diǎn)。

程永順認(rèn)為：本案關(guān)于被申請(qǐng)人是否構(gòu)成在先使用的焦點(diǎn)問題是本案關(guān)于“在先使用”的法律判斷標(biāo)準(zhǔn)。申請(qǐng)人主張其先于被申請(qǐng)人使用“采蝶軒”商標(biāo)，是在根據(jù)2014年5月1日施行的新修改后的《商標(biāo)法》第59條第3款的規(guī)定來主張的。申請(qǐng)人理解新修訂的《商標(biāo)法》第59條第3款規(guī)定，主張“在先使用”抗辯應(yīng)當(dāng)適用“雙在先”要求，即不僅要“先于商標(biāo)注冊(cè)人申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)前使用”，還要“先于商標(biāo)注冊(cè)人使用”。申請(qǐng)人的這一理解有待商榷，如果“雙在先”要求成立，實(shí)際上大大提高了主張“在先使用”抗辯的難度，這不符合新修訂的《商標(biāo)法》第59條第3款關(guān)于“在先使用”抗辯原則的立法本意。

而且，實(shí)際上由于本案和受理時(shí)間在2012年，所以本案適用我國2001年修訂的《商標(biāo)法》，雖然當(dāng)時(shí)《商標(biāo)法》沒有明文規(guī)定“在先使用”抗辯，但根據(jù)當(dāng)時(shí)《商標(biāo)法》第三十一條的規(guī)定，“在先權(quán)利人及在先使用并有一定影響的商標(biāo)使用人可以申請(qǐng)撤銷在后的注冊(cè)商標(biāo)，故在商標(biāo)侵權(quán)訴訟中，其當(dāng)然有權(quán)以其在先權(quán)利、在先使用并有一定影響的商標(biāo)來進(jìn)行抗辯，認(rèn)為其不侵犯在后的注冊(cè)商標(biāo)權(quán)”。因此，本案應(yīng)當(dāng)適用“單在先”的判斷標(biāo)準(zhǔn)。

張平教授認(rèn)為：首先，申請(qǐng)人主張其于1981年即開始使用“采蝶軒”商標(biāo)，實(shí)際上是指申請(qǐng)人曾任法定代表人的國有企業(yè)――“中山市飲食總公司采蝶軒”成立于1981年。從申請(qǐng)人提供的證據(jù)來看，“中山市飲食總公司采蝶軒”與申請(qǐng)人并無法律上的承繼關(guān)系，“中山市飲食總公司采蝶軒”在2000年以前是否在蛋糕、面包商品上使用過“采蝶軒”商標(biāo)，與申請(qǐng)人沒有關(guān)系。其次，申請(qǐng)人主張其于1999年就開始使用“采蝶軒”商標(biāo)，實(shí)際上是指其于2003年受讓1999年注冊(cè)的第1328994號(hào)注冊(cè)商標(biāo)和第1344787號(hào)注冊(cè)商標(biāo)。但是第1328994號(hào)注冊(cè)商標(biāo)和第1344787號(hào)注冊(cè)商標(biāo)所核定的商品或服務(wù)并不包含本案系爭的蛋糕或面包商品以及面包店，申請(qǐng)人不能據(jù)此主張其在蛋糕、面包商品或面包店上早于被申請(qǐng)人使用。因此，申請(qǐng)人主張?jiān)缬诒簧暾?qǐng)人在先使用并不成立。

再根據(jù)被申請(qǐng)人提供的證據(jù)來看，首先，被申請(qǐng)人早于2000年開始就在相同的蛋糕、面包商品上使用“采蝶軒”商品，早于申請(qǐng)人第3422492號(hào)商標(biāo)的申請(qǐng)日2002年12月31日;其次，在申請(qǐng)人第3422492號(hào)商標(biāo)的申請(qǐng)日2002年12月31日之前，被申請(qǐng)人在合肥地區(qū)已經(jīng)有數(shù)家直營門店并已在當(dāng)?shù)孬@得一定榮譽(yù)獎(jiǎng)勵(lì)，已經(jīng)具有一定影響，實(shí)際上，在先使用抗辯中的“有一定影響”這一要求不用太高，遠(yuǎn)低于馳名商標(biāo)的要求，甚至應(yīng)低于知名商品的要求;再次，被申請(qǐng)人的使用具有善意，從被申請(qǐng)人提供的資料來看，被申請(qǐng)人的“采蝶軒”品牌創(chuàng)意并非來源于申請(qǐng)人，而且在安徽合肥當(dāng)?shù)?，申?qǐng)人從來沒有經(jīng)營活動(dòng)，不具備任何知名度，被申請(qǐng)人沒有攀附其商譽(yù)的可能和必要。因此被申請(qǐng)人已滿足“在先使用”的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒芍С帧?/p>

六、被申請(qǐng)人是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭？

針對(duì)該問題，原國家工商行政管理總局商標(biāo)局副局長歐萬雄認(rèn)為：案件中如果申請(qǐng)人在本案中是依據(jù)“中山市飲食總公司采蝶軒”這一企業(yè)名稱來指控被申請(qǐng)人構(gòu)成不正當(dāng)競爭，由于“中山市飲食總公司采蝶軒”僅是一家申請(qǐng)人曾任法定代表人的國企，在并無證據(jù)證明其與申請(qǐng)人具備法律上的承繼關(guān)系的情況下，申請(qǐng)人在本案中無權(quán)主張“中山市飲食總公司采蝶軒”這一企業(yè)名稱。

如果申請(qǐng)人在本案中是依據(jù)其于2003年受讓的1999年注冊(cè)的第1328994號(hào)注冊(cè)商標(biāo)和第1344787號(hào)注冊(cè)商標(biāo)來指控被申請(qǐng)人構(gòu)成不正當(dāng)競爭，鑒于注冊(cè)商標(biāo)與企業(yè)名稱之間的沖突，要考慮是否會(huì)導(dǎo)致消費(fèi)者混淆。由于在被申請(qǐng)人成立的2000年6月8日前后，申請(qǐng)人上述兩枚注冊(cè)商標(biāo)亦剛獲準(zhǔn)注冊(cè)，并無多大知名度和影響力，尤其申請(qǐng)人沒有提供任何證據(jù)證明其在被申請(qǐng)人所處的安徽合肥地區(qū)擁有知名度和影響力。因此，被申請(qǐng)人于2000年使用“采蝶軒”字號(hào)，并不會(huì)與申請(qǐng)人擁有的第1328994號(hào)注冊(cè)商標(biāo)和第1344787號(hào)注冊(cè)商標(biāo)造成混淆、誤認(rèn)，所以不構(gòu)成不正當(dāng)競爭。

七、是否進(jìn)行賠償及賠償額如何計(jì)算？

中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)的吳漢東教授就該問題發(fā)表了觀點(diǎn)，他認(rèn)為：我國民事侵權(quán)的賠償責(zé)任主要適用“填平原則”，即立足于彌補(bǔ)權(quán)利人的損失，而非使之成為不正當(dāng)謀利的手段。實(shí)際上，2014年5月1日新修改后的《商標(biāo)法》第63條亦對(duì)侵犯商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額的計(jì)算方式選擇做出了順序上的規(guī)定，對(duì)賠償數(shù)額的計(jì)算應(yīng)按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失確定;實(shí)際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定;權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該商標(biāo)許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。因此，在商標(biāo)侵權(quán)案件中，確定賠償數(shù)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)首先考慮權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失。

第9篇：商標(biāo)復(fù)審申請(qǐng)書范文

上訴制度是司法制度的重要構(gòu)成部分，擔(dān)負(fù)著多樣化的司法功能，[1]并且需要在不同的價(jià)值目標(biāo)之間進(jìn)行平衡與取舍。[2]由于現(xiàn)代社會(huì)的急劇變遷，許多國家的民事上訴制度無論是在制度設(shè)計(jì)還是實(shí)際運(yùn)作上均面臨著種種問題，并進(jìn)而影響著整個(gè)司法制度的有效運(yùn)行。在我國，由于制度設(shè)計(jì)上固有的缺陷，加之司法實(shí)踐中頗具中國特色的請(qǐng)示報(bào)告之風(fēng)盛行，再審程序啟動(dòng)的隨意性大，“終審不終”現(xiàn)象普遍存在，民事上訴制度在理論與實(shí)踐兩個(gè)層面均存在著比其他國家更加難以克服的問題。這種狀況不但影響了對(duì)當(dāng)事人合法權(quán)益的保護(hù)，而且損害了法院的權(quán)威，動(dòng)搖了司法的根基。[3]學(xué)者普遍認(rèn)為，我國民事上訴制度的改革與重構(gòu)勢在必行。[4]

在英國，民事上訴制度具有悠久的歷史，早在普通法的形成的初期就形成了分別針對(duì)事實(shí)問題和法律問題的復(fù)查制度。不過這種復(fù)查制度存在明顯的缺陷，其基本的特點(diǎn)是：對(duì)于不重要的、從判決的表面能發(fā)現(xiàn)的法律差錯(cuò)有很好的處理辦法，但對(duì)于影響審理的進(jìn)行以及陪審團(tuán)活動(dòng)的法律錯(cuò)誤只有粗糙的處理辦法，對(duì)于純粹的事實(shí)方面的錯(cuò)誤，則毫無辦法。為此，英國《最高法院規(guī)則》在民事上訴制度中確立了“重新聽審的方式”（bywayofrehearing）的基本模式，賦予上訴法院享有第一審法院所有的修改訴訟文件的全部權(quán)力，以及就事實(shí)問題接受新的證據(jù)的全部自由裁量權(quán)。[5]而在此后的相當(dāng)長的一段時(shí)間內(nèi)，英國的民事上訴制度一直未有重大的修改，系統(tǒng)的改革是隨著英國大規(guī)模的民事司法改革，在改革理念的指引下逐漸展開的。

英國近年來在民事司法改革方面取得令世人矚目的成果。[6]本文側(cè)重介紹英國民事上訴制度改革的理念與規(guī)則，以期為我國民事上訴制度的重構(gòu)提供一些參考和借鑒。

二、英國法院體系與民事上訴制度的基本架構(gòu)

在英國，民事法院體系由郡法院、高等法院、民事上訴法院和上議院四級(jí)法院所組成。[7]其中郡法院負(fù)責(zé)受理一般的一審民事案件，而上訴法院、上議院作為主要的上訴審法院，基本上只受理上訴案件。至于高等法院，它既是重大、復(fù)雜民事案件的初審法院，同時(shí)也受理針對(duì)郡法院一審判決提出的上訴案件。在英國的民事司法架構(gòu)下，當(dāng)事人不服郡法院一審裁判的，可以向高等法院提起上訴；對(duì)高等法院一審裁判不服的，可以向上訴法院上訴；如果對(duì)上訴法院的二審判決不服的，還可以向上議院提起第二次上訴。通常認(rèn)為，英國民事訴訟實(shí)行的是三審終審制；而就上訴審的審理對(duì)象而言，第二審原則上為法律審，一般不涉及事實(shí)問題，但在特定情形下亦涉及事實(shí)，第三審則為法律審。[8]當(dāng)然，以上的說明只是對(duì)英國民事上訴架構(gòu)的粗略勾勒，事實(shí)上英國民事上訴制度的內(nèi)容相當(dāng)繁雜，并且隨著英國民事司法改革的深入而不斷發(fā)展變化。

如前所述，郡法院是英國審理民事案件的基層法院。對(duì)于郡法院受理的案件標(biāo)的額，最初有一定的上限限制（1977年為2000英鎊，1981年提高到5000英鎊），不過根據(jù)《1990年法院與法律服務(wù)法》，現(xiàn)在郡法院的民事案件管轄權(quán)不再受到金額上的限制，但是仍有地域上的限制，即當(dāng)事人不能選擇郡法院進(jìn)行訴訟。當(dāng)事人對(duì)郡法院地區(qū)法官的裁判不服的，只能向郡法院巡回法官提出上訴，上訴案件仍在郡法院進(jìn)行審理。如果案件是由郡法院巡回法官適用多極程序或特別程序?qū)徖淼?，則可以上訴到上訴法院。除此之外，對(duì)郡法院的其他裁判，只能向高等法院提起上訴。

英國的高等法院是根據(jù)《1873年司法法》（theJudicatureAct1873）而建立的。作為民事法院，其管轄權(quán)在實(shí)質(zhì)上不受任何限制。為了方便司法，高等法院分為大法官分庭（ChanceryDivision）、王座分庭（Queen’sBenchDivision）和家事分庭（FamilyDivision）三個(gè)分庭，行使平等的管轄權(quán)：王座分庭審理諸如違約和侵權(quán)的民事案件，只由一名法官審理。這些案件無一例外都由法官聽審而無需陪審團(tuán)，并且大多以調(diào)解或撤訴方式結(jié)案，只有1%的案件需要由法官作出判決。[9]王座分庭附屬的商事法庭審理有關(guān)銀行、保險(xiǎn)、等方面的訴訟；海事法庭則負(fù)責(zé)審理由于船舶碰撞引起的人身傷亡、貨物損失的賠償訴訟以及有關(guān)船舶所有權(quán)、海難救助、船舶拖曳、船員工資等的海事糾紛；大法官分庭初審管轄權(quán)包括審理有關(guān)土地的轉(zhuǎn)讓分割、抵押、信托、破產(chǎn)、合伙、專利、商標(biāo)、版權(quán)以及涉及公司法的案件。此外，大法官分庭的獨(dú)任法官可以審理針對(duì)稅務(wù)官作出的有關(guān)稅務(wù)決定的上訴案件，以及來自郡法院的關(guān)于個(gè)人無清償能力的上訴案件；家事分庭管轄一切有關(guān)婚姻的糾紛和事項(xiàng)（無論是初審或上訴），還審理有關(guān)婚生子女、未成年人的監(jiān)護(hù)、收養(yǎng)等事項(xiàng)的案件，以及《1989年兒童法》、《1996年家庭法》等婚姻家庭法律所規(guī)定的訴訟案件。家事分庭由庭長和其他普通法官組成。根據(jù)《1978年家事訴訟與治安法院法》提起的上訴案件，通常由兩名或更多的法官組成法庭審理。但如果上訴只涉及分階段或一次性的費(fèi)用支付問題，則將由一名法官獨(dú)任審理。[10]根據(jù)《1989年兒童法》提起的上訴通常由一名法官審理，除非庭長另有指示。

根據(jù)英國《1981年最高法院法》，上訴法院由大法官、上議院常任法官、高等法院首席法官、高等法院家事分庭庭長等法官組成。除此以外，上訴法院或高等法院的所有前任法官以及高等法院的所有現(xiàn)任法官，都可以被要求參加上訴法院的案件審理。前任的法官可以拒絕這一要求，但現(xiàn)任法官無權(quán)拒絕。上訴法院包括民事上訴庭和刑事上訴庭，其中民事上訴庭主要審理來自高等法院所屬三個(gè)分庭以及郡法院的民事上訴案件。從1970年開始，在特定情況下，一些民事案件可以通過“蛙跳”（leapfrog）程序越過上訴法院而從高等法院直接上訴到上議院。這樣的上訴必須滿足以下兩個(gè)條件：（1）審判法官發(fā)給證書、所有當(dāng)事人同意、案件涉及重大公眾利益問題或者法官受到高等法院或上議院先前判決的約束；（2）上議院同意受理。[11]

對(duì)于不涉及歐盟法律的案件，英國上議院是聯(lián)合王國的最高上訴法院。上議院作出的司法決定只能被成文法或上議院在以后的案件中拒絕遵循先例的決定所。上議院議長是大法官，同時(shí)也是最高法院院長。協(xié)助大法官工作的人包括7—12名上議院常任法官以及任何現(xiàn)任或曾任高級(jí)法官職務(wù)的上議院議員，例如前任大法官或已退休的上訴法院法官。上議院常任法官是上議院終身議員，[12]他們經(jīng)常被稱作法律議員（LawLords）。上議院的初審管轄權(quán)十分有限，一般說來只對(duì)涉及貴族的爵位繼承爭議案件和侵犯上議院自身議會(huì)特權(quán)的案件行使初審管轄權(quán)。不過隨著《1948年刑事審判法》的通過，上議院審判貴族犯罪的初審管轄權(quán)已被廢除。任何民事案件要在上議院提起上訴，必須首先獲得上訴法院或上議院的許可，其具體的程序現(xiàn)在由《2000年適用于民事上訴的上議院訴訟指引》（HouseofLordsPracticeDirectionApplicabletoCivilJustice，2000）所規(guī)定。

根據(jù)《1972年歐洲共同體法》，自1973年1月1日起英國成為歐共體成員國。這樣，歐共體法院（TheCourtofJusticeoftheEuropeanCommunities）就取代上議院成為英國的終審法院。但是，歐共體法院僅處理具有歐洲因素的案件，對(duì)于國內(nèi)案件，上議院仍是聯(lián)合王國的最終上訴法院。而所謂的“涉及歐洲因素”，一般指涉及歐共體其他成員國公民人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利的案件。大多數(shù)提交到歐洲法院的案件都涉及商業(yè)貿(mào)易問題，但歐洲法院也就許多社會(huì)問題（如同工同酬、性別歧視等）作出過權(quán)威性裁判。[13]

根據(jù)英國《1833年司法委員會(huì)法》，樞密院成立一個(gè)專門的司法委員會(huì)（JudicialcommitteeofthePrivyCouncil），作為24個(gè)英聯(lián)邦領(lǐng)地和6個(gè)英聯(lián)邦獨(dú)立共和國的最高上訴法院。為了方便司法，司法委員會(huì)設(shè)在倫敦。法庭應(yīng)由至少3名委員會(huì)成員（實(shí)踐中通常為5名）組成，并且這些委員一般都是上訴法院的常任法官，因此司法委員會(huì)作出的決定具有很大的權(quán)威性。但必須注意的是，委員會(huì)的決定對(duì)英國法院不具有絕對(duì)的拘束力。從技術(shù)上講，委員會(huì)對(duì)一個(gè)案件所作出的決定不是判決，而只是向女王提出的建議。在司法實(shí)踐中，這一建議需要通過樞密院令才能得到執(zhí)行。[14]

勞工上訴法庭是根據(jù)《1975年勞工保護(hù)法》而建立的，它主要受理來自各種工業(yè)和勞動(dòng)糾紛法庭的上訴案，其涉及領(lǐng)域很廣，包括裁員補(bǔ)助、平等支付、雇傭合同、性別、種族和殘疾歧視（限于勞動(dòng)雇傭領(lǐng)域）、不公平解雇、非法扣減工資、雇傭保護(hù)等。除了藐視法庭的案件外，勞工上訴法庭對(duì)事實(shí)問題作出的裁判都是終局的。但是對(duì)于法律問題，當(dāng)事人可以向上訴法院或蘇格蘭最高民事法院上訴，并可進(jìn)一步上訴到上議院。

三、英國民事上訴制度改革的進(jìn)程與理念

在英國，民事案件的上訴率一直居高不下，并且有大量的案件得不到及時(shí)的審結(jié)。1990年，法院總共審理了954件民事上訴案件，而其中的573件處于未決（outstanding）狀態(tài)。而到了1996年，提起上訴的民事案件總數(shù)達(dá)到了1，825件，未決案件而隨之增加到了1，288件。[15]為解決英國民事上訴案件數(shù)量不斷增長以及由此帶來的訴訟延遲等問題，英國司法大臣邁凱（Mackay）勛爵委任鮑曼（Bowman）勛爵對(duì)上訴法院民事審判庭進(jìn)行綜合性評(píng)審，并于1997年9月出版了《對(duì)上訴法院（民事審判庭）的評(píng)審》報(bào)告。在上述報(bào)告第二章“民事上訴制度的基本原則”（Principlesunderlyingacivilappealssystem）中，鮑曼勛爵對(duì)英國民事上訴制度改革的提出以下12項(xiàng)基本原則：

1．民事上訴，應(yīng)符合沃爾夫（Woolf）勛爵建議的民事司法制度應(yīng)具備的原則。[16]

2．上訴不視為自動(dòng)進(jìn)行的訴訟階段。

3．對(duì)案件結(jié)果不滿意的當(dāng)事人，應(yīng)有機(jī)會(huì)向上級(jí)法院上訴。上訴審法院將初步判斷原審判決是否不公正，如不公正，則允許上訴程序繼續(xù)進(jìn)行。

4．上訴程序應(yīng)盡可能將結(jié)果不確定和訴訟遲延降至最低。

5．上訴程序既具有私人目的，亦有公共目的。

6．上訴制度的私人目的在于，糾正導(dǎo)致不公正結(jié)果的錯(cuò)誤、不公或不當(dāng)?shù)姆ü僮杂刹昧俊?/p>

7．上訴制度的公共目的在于，確保公眾對(duì)司法裁判的信心，并在有關(guān)案件中闡明并發(fā)展法律、慣例和程序；以及協(xié)助維持一審法院和審裁處的水準(zhǔn)。

8．對(duì)上訴的審理，應(yīng)與上訴理由和爭議標(biāo)的性質(zhì)相適應(yīng)。

9．惟有提出了重要的法律原則或慣例問題，或者存在再次上訴的其他強(qiáng)制性理由，再次上訴方具備正當(dāng)性。

10．向上訴法院提出的特定上訴，如可由比一審裁決的法院或法官具有更高管轄權(quán)的法院或法官審理，則通常應(yīng)由下一級(jí)法院審理。

11．一般而言，上訴不應(yīng)由僅包括擔(dān)任上訴審法院法官助理的下級(jí)法院法官組成的法庭審理。

12．在特定情形下，審理上訴的法院應(yīng)吸納具備專業(yè)知識(shí)的法官。[17]

以上述12項(xiàng)基本原則為中心，《對(duì)上訴法院（民事審判庭）的評(píng)審》報(bào)告對(duì)英國民事上訴制度產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響，該報(bào)告所提出的許多建議后來都載入1999年4月生效的英國《民事訴訟規(guī)則》（CivilProcedureRules，以下簡稱為新規(guī)則），并成為新規(guī)則第52章的重要內(nèi)容。此外，1999年的《接近正義法》（AccesstoJusticeAct1999）也對(duì)英國民事上訴制度的變革產(chǎn)生了重要的影響。

四、英國民事上訴制度改革的主要內(nèi)容——以新規(guī)則為中心

隨著新規(guī)則的生效，英國的民事上訴制度發(fā)生了巨大變化。根據(jù)我國香港特別行政區(qū)2002年《民事司法改革中期報(bào)告》的歸納，新規(guī)則中有關(guān)上訴程序的改革集中于以下8個(gè)方面[18]：

1．當(dāng)事人必須先取得法庭的許可才可以對(duì)原訟法庭的判決，向上訴法庭提出上訴；

2．?dāng)M提出上訴的任何一方，必須證明其上訴“有實(shí)在的成功機(jī)會(huì)”或證明“有其他充分的理由，令法庭不得不聆訊其上訴”，方可獲法庭批準(zhǔn)上訴許可；

3．針對(duì)案件管理決定而提出的上訴許可申請(qǐng)，原則上不會(huì)獲得批準(zhǔn)，除非該案涉及原則方面的爭論，而且其重要性足令法庭認(rèn)為，即使批準(zhǔn)進(jìn)行上訴對(duì)訴訟程序及訴訟費(fèi)支出會(huì)造成影響，也是值得，則作別論；

4．此外，針對(duì)上訴判決而提出的上訴許可申請(qǐng)，原則上一般都不會(huì)獲得批準(zhǔn)，除非該案涉及在原則或常規(guī)方面的重要爭論，如有其他充分的理由，令法庭不得不批準(zhǔn)上訴，則作別論；

5．如引入向上訴法庭上訴必須申請(qǐng)?jiān)S可的機(jī)制，容許上訴法庭在遇上一些相當(dāng)于濫用法庭程序的上訴許可申請(qǐng)時(shí)，可無須進(jìn)行口頭聆訊便拒絕申請(qǐng)，但須容許申請(qǐng)人有最后機(jī)會(huì)向法庭書面說明，為何法庭不應(yīng)在沒有進(jìn)行口頭聆訊下否決其申請(qǐng)；

6．若上訴許可的申請(qǐng)獲準(zhǔn)，上訴法庭可實(shí)施案件管理措施，以提高上訴聆訊的效率；

7．將上訴法庭的角色限于復(fù)核下級(jí)法庭的決定，但上訴法庭仍可行使酌情權(quán)將上訴視為重審；

8．上訴法庭的角色只限于復(fù)核下級(jí)法院的決定，這項(xiàng)規(guī)則在原訟法庭行使上訴司法管轄權(quán)的時(shí)候亦適用。

如果進(jìn)一步概括，新規(guī)則對(duì)英國民事上訴制度的改革可以歸納為以下三個(gè)方面：上訴許可制度、上訴審案件管理、上訴審審理范圍的限制。

1．上訴許可制度（therequirementforleavetoappeal）

所謂上訴許可，指當(dāng)事人提起上訴需經(jīng)原審法院或上訴法院審查，獲得許可方可進(jìn)入上訴程序的制度。目前，德國、日本、巴西等國家都實(shí)行了上訴許可制度，而英國新規(guī)則確立的上訴許可制度則是目前可以見到的有關(guān)這一問題最詳盡、可操作性最強(qiáng)的規(guī)定，其成功的實(shí)踐向我們展示了上訴許可制度對(duì)于民事上訴審程序中貫徹分配正義的訴訟理念的重要意義——與其說上訴許可制度限制了上訴權(quán)的使用，毋寧說它是一種起平衡作用的程序裝置。[19]具體說來，英國上訴許可制度包括以下幾方面的內(nèi)容：

（1）上訴許可的提出。根據(jù)當(dāng)事人提起上訴的對(duì)象，新規(guī)則就上訴許可規(guī)定了不同的情形。如果當(dāng)事人針對(duì)郡法院或高等法院的一審裁判提起上訴，須經(jīng)上訴審法院或原審法院許可。如果就上訴審裁判提起第二審上訴的，須經(jīng)第三審法院許可。作為特例，郡法院或高等法院發(fā)出的拘禁令（committalorder）、拒絕簽發(fā)人身保護(hù)令（refusaltogranthabeascorpus）或依《1989年未成年人法》第25條做出的住宿保障令（secureaccommodationorder），無須獲得上訴許可。而之所以規(guī)定這樣的特例，主要是考慮上述三種裁判都影響到當(dāng)事人的人身自由，因此賦予當(dāng)事人一種特別的權(quán)利。

（2）上訴許可申請(qǐng)的受理。當(dāng)事人提起上訴許可申請(qǐng)，既可以向原審法院提出，亦可以向上訴通知書（appellant’snotice）載明的上訴審法院提出。如果當(dāng)事人在審理程序中未以言詞方式提出上訴許可申請(qǐng)，原審法院拒絕作出上訴許可申請(qǐng)或駁回上訴許可申請(qǐng)書的，當(dāng)事人可依新規(guī)則第52.3條第2、3款申請(qǐng)上訴審法院作出上訴許可。如上訴人向上訴審法院申請(qǐng)上訴許可的，須以上訴通知書形式提出請(qǐng)求。

（3）上訴許可的理由。根據(jù)新規(guī)則第52.3條第6款，上訴許可的一般理由包括以下兩項(xiàng)：第一，法官認(rèn)為當(dāng)事人提起上訴具有勝訴希望的；[20]第二，具備對(duì)上訴進(jìn)行審理的其他強(qiáng)制性理由。另外，如果當(dāng)事人提起的是第二次上訴，根據(jù)新規(guī)則第52.13條第2款，惟有上訴許可申請(qǐng)?zhí)岢隽酥匾姆稍瓌t或慣例問題，或者存在第三審法院進(jìn)行第三審的強(qiáng)制性理由，方得許可第二次上訴。另外，即使當(dāng)事人提起第二次上訴符合有關(guān)的條件，上訴法院仍需要考慮其他因素，比如財(cái)力有限的當(dāng)事人第二次上訴，上訴法院受理是否對(duì)其公正；法院是否可以采取其他救濟(jì)措施等。

（4）上訴許可的審查。根據(jù)1999年《接近正義法》第54條第4款，上訴審法院可以不經(jīng)聽審程序而徑行審查上訴許可審查。如果上訴審法院僅通過書面審查就駁回上訴許可申請(qǐng)，根據(jù)新規(guī)則第52.3條第4、5款，上訴人有權(quán)在通知書送達(dá)7日內(nèi)要求法院通過聽審程序重新審查上訴許可申請(qǐng)。但是如果當(dāng)事人未申請(qǐng)重新審查的，期間屆滿該決定就具有終局效力。

（5）上訴許可做出時(shí)的事項(xiàng)限制。根據(jù)新規(guī)則第52.3條第7款，上訴審法院在做出許可上訴申請(qǐng)命令的同時(shí)，還可以就上訴審的爭點(diǎn)（issue）進(jìn)行限制。這樣，在其后的上訴審中，法官就可以迅速地駁回當(dāng)事人就其他爭點(diǎn)進(jìn)行審理的申請(qǐng)。不過在得到上訴審法院特別許可的情況下，當(dāng)事人也可以在上訴審中提出其他的爭點(diǎn)，但是這種申請(qǐng)被要求應(yīng)該盡可能早地在訴訟的初期就告知上訴審法院及被上訴人。

2．上訴審的案件管理（CaseManagement）

作為普通法系民事訴訟的源頭，英國傳統(tǒng)上是一個(gè)實(shí)行典型對(duì)抗制訴訟模式（adversarysystem）的國家。在這種訟模式下，法院不能也不愿承擔(dān)調(diào)查爭點(diǎn)的職責(zé)，而僅僅是充當(dāng)公平仲裁人的角色，法院以及法官以保障當(dāng)事人的訴訟自由為已任，而不能對(duì)其有所限制。為了追求案件的公正，法官往往并不在意當(dāng)事人所采用的是否過于繁瑣與耗費(fèi)。而當(dāng)事人為了達(dá)到在經(jīng)濟(jì)上拖垮對(duì)手的目的，往往在包括上訴審的各種環(huán)節(jié)中濫用對(duì)程序的控制，造成訴訟不必要的拖延和費(fèi)用?？梢哉J(rèn)為，對(duì)抗性訴訟模式與由此產(chǎn)生的訴訟文化成為英國民事司法制度所有弊端的深層次原因。認(rèn)識(shí)到這一點(diǎn)，沃爾夫勛爵主張必須對(duì)英國現(xiàn)有的訴訟文化進(jìn)行重大的變革，法官必須取代當(dāng)事人對(duì)案件的各個(gè)階段進(jìn)行控制，即加強(qiáng)對(duì)案件的管理。當(dāng)事人的訴訟行為只能在法官的管理下才能在法律規(guī)定的范圍內(nèi)實(shí)施。[21]為此，新規(guī)則第3.1條第2款在明確規(guī)定法院案件管理命令的范圍的同時(shí)，還特別規(guī)定法院為管理案件和推進(jìn)新規(guī)則的基本目標(biāo)，可以采取其他任何程序步驟或作出其他任何命令。

（1）上訴許可程序中的案件管理

為了避免上訴許可制度的實(shí)施使當(dāng)事人較之從前不采用該制度時(shí)承擔(dān)更多的訴訟費(fèi)用，新規(guī)則對(duì)上訴許可程序規(guī)定案件管理規(guī)則。首先，為了督促當(dāng)事人及時(shí)提出上訴許可申請(qǐng)，根據(jù)新規(guī)則的訴訟指引（PracticeDirection）第52章第4.6條，當(dāng)事人申請(qǐng)上訴許可，須通過言詞方式，在作出擬上訴的的裁決之審理程序中提出。如果當(dāng)事人在審理程序中未提出上訴許可申請(qǐng)或下級(jí)法院拒絕作出上訴許可，上訴審法院可以無需舉行聽審程序而徑行對(duì)上訴許可申請(qǐng)進(jìn)行審理。在英國的司法實(shí)踐中，許多上訴案件是顯無上訴利益（unmeritorious）可言的，當(dāng)事人尋求上訴救濟(jì)其實(shí)只是在濫用上訴程序，因此在這些案件中不賦予當(dāng)事人口頭聽審的權(quán)利就直接拒絕其上訴許可申請(qǐng)被認(rèn)為是正當(dāng)?shù)?。[22]不過，一旦下級(jí)法院的拒絕上訴許可的決定是以書面方式作出的，則尋求上訴救濟(jì)的當(dāng)事人有權(quán)要求在上訴審法院通過口頭的聽審對(duì)其上訴許可申請(qǐng)進(jìn)行審理。之所以這樣做，英國政府出版的關(guān)于新規(guī)則的“白皮書”（WhiteBook）解釋說：“這些規(guī)定的整體效果要讓每一個(gè)在一審程序感到失望的當(dāng)事人（通過不同的方式）至少在上訴審法院獲得一次簡易的聽審，以使其主要的抱怨能夠通過口頭的方式得到宣泄。”[23]也正因?yàn)槿绱?，上訴審法院舉行這樣的聽審程序時(shí)，通常有比較嚴(yán)格的時(shí)間限制，法院可以不要求被上訴人參加，甚至也不需要通知被上訴人有這樣的聽審程序發(fā)生。

（2）上訴審理中的案件管理

當(dāng)法院作出上訴許可，案件進(jìn)入上訴審程序進(jìn)行實(shí)質(zhì)審理時(shí)，同樣必須對(duì)案件進(jìn)行有效的管理以確保當(dāng)事人已經(jīng)為上訴程序的順利進(jìn)行作了充足的準(zhǔn)備，并且將當(dāng)事人之間的言詞辯論控制在必要的限度內(nèi)。為此，訴訟指引第6.4條規(guī)定上訴法院可以向上訴人送達(dá)一份上訴問題調(diào)查表，要求上訴人向上訴法院提供其為進(jìn)行上訴審理所準(zhǔn)備的各種信息。具體說來，上訴問題調(diào)查表須載明的事項(xiàng)包括：（1）如上訴人委托訴訟人的，其律師對(duì)上訴審理程序的時(shí)間預(yù)估（timeestimate）；（2）如證據(jù)筆錄與上訴相關(guān)的，若上訴案卷中沒有證據(jù)筆錄的，則確認(rèn)已做出提交證據(jù)筆錄之命令；（3）確認(rèn)上訴案卷副本已準(zhǔn)備就緒，并應(yīng)可提交上訴法院使用，并保證已按上訴法院要求提出上訴案卷。就上訴案卷而言，可接受程序筆錄之影印件；（4）確認(rèn)上訴問題調(diào)查表及上訴案卷已送達(dá)被上訴人，并載明送達(dá)日期。

時(shí)間預(yù)估是上訴問題調(diào)查表的核心內(nèi)容，如上訴人不同意有關(guān)時(shí)間預(yù)估的，根據(jù)訴訟指引第6.6條，須在收到上訴問題調(diào)查表之日起7日內(nèi)通知法院。如被上訴人未提出上述通知書的，則推定其接受律師代表上訴人提出的審理程序時(shí)間預(yù)估。

“白皮書”在強(qiáng)調(diào)上訴聽審中準(zhǔn)確時(shí)間預(yù)估對(duì)提高上訴審效率的極端重要性的同時(shí)，也認(rèn)識(shí)到要保證這樣的時(shí)間預(yù)估的準(zhǔn)確性是困難的。不過，“盡管存在這樣的困難，對(duì)立的法律顧問仍然需要運(yùn)用他們的經(jīng)驗(yàn)努力作出他們的判斷。更為重要的，法律顧問之間要進(jìn)行必要的交流以確定上訴聽審可能的進(jìn)程及其時(shí)間。如果法律顧問對(duì)上訴聽審的時(shí)間預(yù)估未付出認(rèn)真的努力，可以認(rèn)為是拋棄了他們對(duì)法庭應(yīng)擔(dān)負(fù)的職責(zé)?！盵24]

（3）上訴判決前的案件管理

當(dāng)上訴案件經(jīng)過了實(shí)質(zhì)審理，并且上訴法院已就判決準(zhǔn)備就緒時(shí)，如果上訴法院希望被告知判決作出之后當(dāng)事人要尋求的結(jié)果性命令（consequentialorders），訴訟指引第15.12條規(guī)定上訴法院可以在宣告判決前2個(gè)工作日內(nèi)向上訴人的律師提出書面判決副本，但有一個(gè)限制條件：在預(yù)定的宣告判決1個(gè)小時(shí)前，當(dāng)事人的律師不得將判決內(nèi)容告知其當(dāng)事人。因此，在實(shí)踐中判決的第一項(xiàng)目皆標(biāo)明如下字樣：“未經(jīng)批準(zhǔn)的判決：不得復(fù)制或在法庭上使用?！庇砸?guī)定這種制度，主要的目的是為了在法院進(jìn)一步進(jìn)行合議時(shí)讓上訴人的律師能夠就未決的爭點(diǎn)進(jìn)行有效的準(zhǔn)備。因此，一旦當(dāng)事人沒有委托訴訟人，根據(jù)訴訟指引第15.14條，則可與其他當(dāng)事人的律師一起獲悉判決副本，但在宣告之前判決仍屬保密。

（4）對(duì)案件管理決定的上訴

根據(jù)訴訟指引第4.4條，當(dāng)事人可以就當(dāng)事人的案件管理決定（注意這里的案件管理決定包括了一審案件中法院所做的所有案件管理決定）提出上訴。但為貫徹民事訴訟基本目標(biāo)，法院只能對(duì)大量案件管理決定中的一小部分給予上訴許可。當(dāng)事人申請(qǐng)法院對(duì)案件管理決定做出上訴許可的，法院只能基于如下的因素進(jìn)行自由裁量：A.有關(guān)事項(xiàng)是否足夠重要，以致支出上訴費(fèi)用為合理；B.上訴的程序法律后果是否比案件管理決定更為重要；C.在開庭審理時(shí)或開庭審理后，對(duì)有關(guān)事項(xiàng)作出決定是否更加便利。

3．上訴審審理范圍的限制——上訴法院的角色定位

根據(jù)理論界的一般看法，當(dāng)今世界各國民事上訴制度可以分為復(fù)審制、事后審制與續(xù)審制三種模式：復(fù)審制是指上訴審法院從頭開始審理，當(dāng)事人和法院均得重新收集訴訟所需要一切證據(jù)，而不論一審法院的裁判正確與否，也不問第一審法院所使用的訴訟資料為何的制度；事后審制是指第二審法院專門以審理第一審法院的判決內(nèi)容及訴訟程序有無錯(cuò)誤為目的，僅審查第一審所使用訴訟資料及當(dāng)事人的主張，而不使當(dāng)事人在第二審中再提出新的事實(shí)與證據(jù)的一種制度；續(xù)審制則是指第二審法院續(xù)行第一審程序，審理時(shí)不僅承續(xù)第一審程序的全部訴訟資料，當(dāng)事人還可提出新的證據(jù)支持其主張。

英國民事上訴的傳統(tǒng)模式，根據(jù)成文法的規(guī)定，似乎可以認(rèn)為采用的是復(fù)審制。因?yàn)楦鶕?jù)《最高法院規(guī)則》O59r3（1）的規(guī)定，上訴法院處理上訴，以重新聽審的方式進(jìn)行。“這就是說，上訴法院與過去的普通法法院不同，現(xiàn)在不像過去那樣限于認(rèn)為原審理有缺陷時(shí)，才命令進(jìn)行新的審理（newtrial）。如果自從原來的聽審之時(shí)起，當(dāng)事人的權(quán)利由于具有追溯既往效力的立法的制定而受其影響，或者案件事實(shí)方面發(fā)生重大的改變，上訴法院應(yīng)該考慮這些新的情形?！贝送猓凑铡蹲罡叻ㄔ阂?guī)則》O59r10(2)，當(dāng)事人在上訴審中可提出關(guān)于事實(shí)問題的新的證據(jù)，這些新的證據(jù)通常包括“自從審理之后發(fā)生的事實(shí)”與“關(guān)于非接著發(fā)生的事實(shí)”兩大類。[25]

必須指出的是，在英國的判例法上，上訴審中提出新證據(jù)的做法逐漸受到限制，其中最具代表性是通過1954年的LaddvMarshall案所形成的“LaddvMarshall規(guī)則”。根據(jù)該規(guī)則，在上訴審中，只有當(dāng)新證據(jù)屬于下列情形時(shí)才可以被接受：（a）在下級(jí)法院的聽審中雖經(jīng)合理的努力仍難以獲得；（b）將很有可能對(duì)案件產(chǎn)生重大的影響；（c）具有明顯的可信性。這樣做的目的主要是督促當(dāng)事人在一審中就盡可能地提出證據(jù)，而避免有意將爭點(diǎn)留到上訴審，以期獲得證據(jù)突襲的效果。

在對(duì)英國民事司法改革具有決定性意義的《接近正義》最終報(bào)告中，沃爾夫勛爵將上訴法院審理上訴案件可能的模式區(qū)分為以下三種情形：[26](a)完全的重新聽審（completerehearing）。這意味著整個(gè)案件將被重新聽審（即便這并非應(yīng)一審案件的原告，而是應(yīng)上訴人的要求）。上訴法院將不受下級(jí)法院行使裁量權(quán)的約束。一旦二審審理開始，口頭證據(jù)將被重新審理。事實(shí)上，這與其說是上訴不如說是第二次的聽審。(b)重新聽審（rehearing）。這種模式已經(jīng)在《最高法院規(guī)則》Order59,rule3(1)中得到了使用，也就是說上訴審理的范圍受到上訴人請(qǐng)求的約束，所有證據(jù)的提出與案件的審理可以通過書面的方式進(jìn)行審查，法院可以直接作出判決以撤銷下級(jí)法院的判決。但是口頭證據(jù)將不會(huì)被聽審并且僅在有限的情況下當(dāng)事人才可以提出新的證據(jù)。（c）對(duì)裁判的審查（reviewofthedecision）。如果認(rèn)為裁判確有錯(cuò)誤，將發(fā)回下級(jí)法院進(jìn)行重新的審理，它更接近于司法審查或民事案件的“廢棄案件程序”（cassation）?！?/p>

現(xiàn)在，隨著新規(guī)則的生效，我們不難發(fā)現(xiàn)立法者已經(jīng)明確地將英國所有法院在審理上訴案件時(shí)的角色定位明確地指向了上述的第三種選擇，也就是說盡管法院亦擁有重新審理上訴案件的自由裁量權(quán)，但原則上上訴審將被限定在對(duì)下級(jí)法院裁判的審查上。作為此論點(diǎn)最好的論據(jù)，新規(guī)則第52.11條規(guī)定：“（1）任何的上訴皆限于對(duì)下級(jí)法院裁判進(jìn)行審查，除非——（a）有關(guān)訴訟指引就特定類型的上訴作出特別規(guī)定；[27]或（b）法院認(rèn)為，在自然人上訴的情況下，重新舉行聽審符合司法利益的。（2）除另有指令外，上訴審法院不接受——（a）言詞證據(jù)；或（b）在下級(jí)法院未提出的證據(jù)。（3）下級(jí)法院的裁判具有如下情形的，上訴審法院應(yīng)支持上訴——（a）確有錯(cuò)誤；或者（b）在下級(jí)法院進(jìn)行的訴訟程序中，因存在嚴(yán)重的程序違法或其他違法，而導(dǎo)致裁判不公的。（4）上訴審法院基于證據(jù)，如認(rèn)為適當(dāng)時(shí)，可進(jìn)行事實(shí)推定。（5）在對(duì)上訴的審理程序中，當(dāng)事人不得依賴上訴通知書中未載明的事項(xiàng)，但上訴審法院許可的除外?！边@里所謂的“嚴(yán)重程序違法”，通常是指存在錯(cuò)誤引導(dǎo)陪審員、不當(dāng)?shù)卣J(rèn)可證據(jù)或未對(duì)正當(dāng)?shù)淖C據(jù)予以采納等情形。[28]而上訴審在進(jìn)行事實(shí)推定時(shí)，既可以基于一審中所提出的文書，也可以基于下級(jí)法院的法官所認(rèn)定的事實(shí)。[29]

新規(guī)則對(duì)民事上訴審理范圍的限制一方面使上訴審模式出現(xiàn)由復(fù)審制（如果可以這樣認(rèn)為的話）向續(xù)審制的轉(zhuǎn)變，另一方面更以成文法的形式認(rèn)可與發(fā)展了“LaddvMarshall規(guī)則”，事實(shí)上在某種程度上這種上訴模式已經(jīng)接近事后審。英國在民事上訴模式上這種改變是如此深遠(yuǎn)，以至于“白皮書”的編輯者認(rèn)為，“引述任何以前規(guī)則的權(quán)威性做法也不可能幫助法院解決在適用訴訟指引第52.11條可能出現(xiàn)的各種問題?！盵30]根據(jù)2002年8月英國大法官辦公廳發(fā)表的《進(jìn)一步調(diào)查：民事司法改革的持續(xù)評(píng)估》的說明，這種改革最直接的影響，是使民事上訴案件急劇地減少了。[31]

五、結(jié)語

“對(duì)于發(fā)展中國家的法律改革，比較法研究是極有用的。通過比較法研究可以刺激本國法律秩序的不斷的批判，這種批判對(duì)本國法的發(fā)展所做的貢獻(xiàn)比局限在本國之內(nèi)進(jìn)行的‘教條式的議論’要大得多?！盵32]他山之石，可以攻玉。我國的司法改革在立足本國國情、重視本土資源的同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)借鑒外國司法改革的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)。如果僅僅局限于對(duì)本國司法制度的考察，我國的司法改革將很難取得突破性的進(jìn)展。

考察英國民事上訴制度的改革，我們清晰地看到一種“從理念到規(guī)則”的進(jìn)程，即在全面審視與深刻反思本國民事上訴制度之缺陷的基礎(chǔ)上，根據(jù)本國國情設(shè)定改革的目標(biāo)與原則，并在該目標(biāo)和原則的指引下逐漸展開具體的規(guī)則設(shè)計(jì)。其中引人深思的一點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)是，英國所確立的民事上訴制度改革目標(biāo)和原則，并不囿于上訴制度本身，而是蘊(yùn)涵著該國民事司法改革的整體理念，從而使上訴規(guī)則的設(shè)計(jì)能夠與民事訴訟的其他制度相互協(xié)調(diào)與配合。把握這樣一種改革進(jìn)程，不僅有助于我們深刻理解英國民事上訴改革措施的原因并進(jìn)行理智的借鑒或移植，同時(shí)也在無形中為我國民事上訴制度的重構(gòu)昭示著一種進(jìn)路。

（作者系廈門大學(xué)法學(xué)院教授、西南政法大學(xué)博士研究生，通訊地址：361005福建省廈門市廈門大學(xué)法學(xué)院

注釋：

[1]一般認(rèn)為，上訴審制度的功能包括吸收不滿、糾正事實(shí)錯(cuò)誤、促進(jìn)法律適用的統(tǒng)一以及鞏固司法體系的合法性等。參見[美]羅杰•科特威爾著，張文顯等譯：《法律社會(huì)學(xué)導(dǎo)論》，華夏出版社1989年版，第269~271頁。

[2]這種矛盾根據(jù)英國學(xué)者StuartSime的解釋，是在鼓勵(lì)判決的終局性與糾正判決的錯(cuò)誤之間求得平衡（balancebetweenencouragingfinalityandcorrectingmistakes）。參見StuartSime，APracticalApproachtoCivilProcedure，BlackstonePressLimited，2000，p489.

[3]近年來，在各種報(bào)刊上經(jīng)?？梢钥吹竭@方面的報(bào)道。例如：《三級(jí)法院，四個(gè)判決，八年官司，一張白紙》，載《南方周末》1998年6月5日；《兩審終審制：無法終審的現(xiàn)實(shí)》，載《中國律師》1999年第10期；《訴訟七年還在二審，如此延宕談何效率》，載《法制日?qǐng)?bào)》2001年3月24日。

[4]參見陳桂明：《我國民事上訴審制度之檢討與重構(gòu)》，載《法學(xué)研究》1996年第4期；張家慧：《改革與完善我國現(xiàn)行民事上訴制度探析》，載《現(xiàn)代法學(xué)》2000年第1期；楊榮新、喬欣：《重構(gòu)我國民事訴訟審級(jí)制度的探討》，載《中國法學(xué)》2001年第5期；傅郁林：《審級(jí)制度的建構(gòu)原理——從民事程序視角的比較分析》，載《中國社會(huì)科學(xué)》2002年第4期。

[5]沈達(dá)明編著：《比較民事訴訟法初論》，中國法制出版社2002年版，第598-600頁。

[6]參見齊樹潔：《接近正義：英國民事司法改革述評(píng)》，載《人民法院報(bào)》2001年9月12日。

[7]有關(guān)英國法院體系的具體論述，參見齊樹潔主編：《英國證據(jù)法》，廈門大學(xué)出版社2002年版，第2~11頁。

[8]徐昕著：《英國民事訴訟與民事司法改革》，中國政法大學(xué)出版社2002年版，第366~367頁。

[9]TerenceIngman，TheEnglishLegalProcess，BlackstonePressLimited，2000，p19.

[10]FamilyProceedingRules1991,SI1991,No.1247,r8.2

[11]參見何勤華主編：《英國法律發(fā)達(dá)史》，法律出版社1999年版，第478頁。

②AppellateJurisdictionAct1876，S.6.

[12]徐昕著：《英國民事訴訟與民事司法改革》，中國政法大學(xué)出版社2002年版，第10頁。

[13]TerenceIngman，TheEnglishLegalProcess，BlackstonePressLimited，2000，p96.

[14]CatherineElliot&FrancesQuinn，EnglishLegalSystem，PearsonEducationLimited，2000，p376.

[15]沃爾夫勛爵在其《接近正義》（AccesstoJustice）的中期報(bào)告中指出，民事司法制度應(yīng)具備的原則包括確保訴訟結(jié)果的公正性與公平性、以合理的速度審理案件、訴訟程序?yàn)楫?dāng)事人所理解、節(jié)約司法資源與組織案件的管理等。具體內(nèi)容可參見齊樹潔主編：《民事司法改革研究》，廈門大學(xué)出版社2002年版，第552頁。

[16]參見徐昕：《英國民事訴訟與民事司法改革》，中國政法大學(xué)出版社2002年版，第364-365頁。

[17]CivilJusticeReform:InterimReportandConsultationPaper，HKSAR，2002.civiljustice.gov.hk/civiljustice（2002年9月9日）

[18]王建源：《論民事上訴制度之重構(gòu)——以上訴權(quán)為中心》，全國法院系統(tǒng)第十四屆學(xué)術(shù)研討會(huì)論文（2002年）。有關(guān)英國分配正義哲學(xué)的論述，參見齊樹潔主編：《民事司法改革研究》，廈門大學(xué)出版社2000年版，第46~48頁。

[19]所謂“具有勝訴希望”，根據(jù)沃爾夫勛爵（LordWoolf）的解釋，要求這種希望是現(xiàn)實(shí)的（realistic），而不是空想的(fanciful)。SeeSwainvHillman[1999]CPLR779.

[20]AccesstoJustice—FinalReport，Chap1，para3.

[21]CivilJusticeReform:InterimReportandConsultationPaper，HKSAR2002.civiljustice.gov.hk/civiljustice（2002年9月9日）

[22]WhiteBook52.3.8

[23]WhiteBook52.3.32.

[24]沈達(dá)明編著：《比較民事訴訟法初論》，中國法制出版社2002年版，第605-606頁。

[25]WFR，p161，§32.

[26]根據(jù)訴訟指引第52章第9.1條，如對(duì)行政官員、其他人士或機(jī)構(gòu)作出的裁決提起上訴的，且行政官員、其他人士或機(jī)構(gòu)存在下列情形之一的，則對(duì)上訴的審理應(yīng)重新舉行聽審程序：（1）作出有關(guān)裁決未舉行聽審程序的；（2）舉行審理程序并作出有關(guān)裁決，但所適用的程序未考慮有關(guān)的證據(jù)的。

[27]TanfernLtdvCameron—MacDonald[2000]1WLR1311.

[28]TheMouna[1991]2Lloyd’sRep221.

[29]WhiteBook52.0.12.