電子合同成立的形式精選(九篇)

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第1篇：電子合同成立的形式范文

[關(guān)鍵詞]電子商務(wù)合同訂立效力

電子商務(wù)催生了新的市場(chǎng)和管理方式，成為新的經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)點(diǎn)，并給購(gòu)銷雙方都帶來了便利?！癢TO和電子商務(wù)是全球經(jīng)濟(jì)和信息技術(shù)飛速發(fā)展的推進(jìn)器，兩者相互促進(jìn)，相輔相成。中國(guó)經(jīng)濟(jì)未來發(fā)展離不開WTO，也離不開電子商務(wù)?！彪娮由虅?wù)是通過一系列的電子合同文件促成和實(shí)現(xiàn)交易的，因此，能否通過數(shù)據(jù)電文形式成立一個(gè)在法律上有效的合同是電子商務(wù)安全和發(fā)展的關(guān)鍵問題。研究電子商務(wù)合同的訂立和效力問題具有重要的社會(huì)意義。

一、電子商務(wù)合同的訂立

電子商務(wù)合同是數(shù)據(jù)電文形式的合同，就是平等主體的自然人、法人、其他組織之間以數(shù)據(jù)電文為載體訂立的，設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的商務(wù)協(xié)議。根據(jù)商務(wù)合同的一般原理，只要當(dāng)事人之間意思表示達(dá)成一致，合同即告成立。那么，通過電子通訊方式達(dá)成的意思表示一致當(dāng)然也能夠促成合同的成立。

各國(guó)合同法都認(rèn)為，合同是經(jīng)由一方的要約被另一方所接受（即承諾）而成立的。根據(jù)我國(guó)《合同法》之規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。承諾是受要約人同意要約的意思表示。

承諾從何時(shí)起生效是合同法中的一個(gè)十分重要的問題。因?yàn)榘凑崭鲊?guó)的法律，承諾一旦生效，合同即告成立，雙方當(dāng)事人就要受合同的約束，承擔(dān)合同所產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)。訂立合同的地點(diǎn)對(duì)于確定適用的慣例，在訴訟時(shí)確立主管法院，以及對(duì)確定適用的國(guó)際私法來說都相當(dāng)重要。由于各國(guó)合同法對(duì)承諾生效的時(shí)間采用不同的規(guī)則，有的國(guó)家如英美法系各國(guó)采用“發(fā)出生效規(guī)則”；有的國(guó)家如大陸法系國(guó)家則采取“到達(dá)生效規(guī)則”，因此按照不同國(guó)家的法律，合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)也有所不同。一般認(rèn)為，采取到達(dá)生效的規(guī)則對(duì)電子商務(wù)更為適宜。國(guó)際貨物買賣合同公約對(duì)承諾生效的時(shí)間，原則上采用到達(dá)生效的原則。就電子商務(wù)中承諾生效的時(shí)間和地點(diǎn)，可以通過對(duì)收到數(shù)據(jù)電文的時(shí)間和地點(diǎn)加以確定而確知。我國(guó)《合同法》采取的也是到達(dá)生效原則。承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾生效時(shí)合同成立。

由于電子商務(wù)承諾生效時(shí)電子商務(wù)合同成立，因而承諾生效的地點(diǎn)就是合同的締結(jié)地，承諾生效的時(shí)間就是合同的締結(jié)時(shí)間?！皩?duì)于許多廠商來說，他們更愿意眾多潛在的顧客主動(dòng)向他們發(fā)出要約。原因是，合同一方所表達(dá)的是要約還是承諾直接關(guān)系到合同雙方中哪一方承擔(dān)一定的合同風(fēng)險(xiǎn)。例如，承諾人做出承諾的地點(diǎn)依照一些國(guó)家法律即為合同成立地，而合同成立地有時(shí)又直接影響到何地的法律適用于該合同，何地的法院對(duì)該合同糾紛享有管轄權(quán)等重要問題。正因?yàn)槿绱?，許多商家都非常留心自己在網(wǎng)上的促銷信息，以保證該信息只構(gòu)成一個(gè)要約邀請(qǐng)，而不會(huì)實(shí)質(zhì)上形成一個(gè)要約。這樣當(dāng)商家收到來自消費(fèi)者的要約時(shí)，即可以依自己的意愿自由地選擇接受或者拒絕要約，取得經(jīng)營(yíng)的主動(dòng)權(quán)。當(dāng)然以上規(guī)律也并非絕對(duì)的。網(wǎng)絡(luò)上某些網(wǎng)站的運(yùn)行者則希望其在網(wǎng)站上的信息資料能夠構(gòu)成一個(gè)有效的要約，以使對(duì)該網(wǎng)站的任何使用行為構(gòu)成對(duì)該要約的承諾，由此約束該網(wǎng)站的使用者，使其遵守網(wǎng)站運(yùn)行者所制定的某些合同條款或要求?！?/p>

最常見的兩類在線合同就是“點(diǎn)擊包裝合同”和“瀏覽包裝合同”。有的電子商務(wù)的商家在服務(wù)條款的前后設(shè)置“我同意”、“我不同意”或者“我接受條款”、“我不接受條款”等標(biāo)識(shí)鍵供對(duì)方選擇點(diǎn)擊，此類電子商務(wù)合同被稱為“點(diǎn)擊包裝合同”(clickwrapcontract）。有的電子商務(wù)的商家在要約中約定，訪問者一旦瀏覽了其網(wǎng)站的主頁(yè)，便與該商務(wù)主體之間成立了合同，此類電子商務(wù)合同被稱為“瀏覽包裝合同”（browsewrapcontract）?？梢?，網(wǎng)上交易的一方當(dāng)事人將包含足以使合同成立的基本內(nèi)容的、希望和他人訂立合同的意思表示放在網(wǎng)上，即構(gòu)成有效要約；網(wǎng)上交易的另一方當(dāng)事人在閱覽網(wǎng)頁(yè)上的格式合同后，用鼠標(biāo)點(diǎn)擊“同意”鍵鈕甚至僅僅網(wǎng)絡(luò)閱覽行為本身均可構(gòu)成有效承諾。

然而也有人擔(dān)心，如果一個(gè)承諾可以如此方便的構(gòu)成，則網(wǎng)站運(yùn)行人很可能會(huì)故意利用這一簡(jiǎn)單方式，誘使一個(gè)不經(jīng)意的網(wǎng)絡(luò)瀏覽者落入一個(gè)精心布置的合同陷阱。于是，有的法學(xué)家建議，每個(gè)網(wǎng)上要約都應(yīng)當(dāng)給予受要約人充分、明確的機(jī)會(huì)考慮接受或拒絕要約；另外，要約中任何不常見的、可能造成承諾人不利的條款均應(yīng)提請(qǐng)承諾人注意。目前，互聯(lián)網(wǎng)上的一些網(wǎng)站對(duì)以上建議做出了積極的回應(yīng)。在其網(wǎng)站上加入了一個(gè)法律性告知的頁(yè)面，在該頁(yè)面中告知互聯(lián)網(wǎng)瀏覽者，對(duì)該網(wǎng)址的任何使用行為將構(gòu)成瀏覽者對(duì)該網(wǎng)頁(yè)所列條款的承諾。此外，還可以考慮在立法中明確規(guī)定消費(fèi)者對(duì)這兩類合同享有一個(gè)適當(dāng)?shù)摹白罱K確定期”（或稱“反悔期”）。

根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，要約在生效之前可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。要約在生效之后也可以撤銷。但是，有下列情形之一的，要約不得撤銷：要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。承諾在生效之前也可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。承諾一旦生效，不得單方面撤銷。

從理論上講，電子通信是當(dāng)今最快捷的通信方式，電子商務(wù)合同的信息流傳遞速度目前是最快的?！耙?yàn)殡娮由虅?wù)方式傳遞的速度太快，而且當(dāng)受要約人的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)收到要約或定單的電子信息后，便可立即自動(dòng)處理，并發(fā)出承諾的電文，在這種情況下，要約就很難有撤銷的機(jī)會(huì)。對(duì)此，各國(guó)法律還沒有制定適用于電子商務(wù)的專門規(guī)定?！彼裕皣?guó)際貿(mào)易法委員會(huì)認(rèn)為當(dāng)事人在建立電子商務(wù)關(guān)系之前一定要有一項(xiàng)解決這一問題的通訊協(xié)議作為標(biāo)準(zhǔn)。”不過，數(shù)據(jù)電文要約和承諾，也可能由于網(wǎng)絡(luò)本身的原因發(fā)生“堵車”、“遲到”現(xiàn)象。因此，撤回?cái)?shù)據(jù)電文要約和承諾，以及撤銷數(shù)據(jù)電文要約仍然有一定的制度價(jià)值，但其意義已大為減弱。

提高商務(wù)效率始終是商務(wù)主體的不懈追求，因而“電子合同”的產(chǎn)生可謂現(xiàn)代通信技術(shù)進(jìn)步與電子商務(wù)實(shí)踐相結(jié)合的必然結(jié)果。例如，根據(jù)美國(guó)《統(tǒng)一電子交易法》（1999年）的規(guī)定，電子商務(wù)合同的訂立可以由“電子”自動(dòng)完成。

正如有的學(xué)者所分析的那樣，“電子‘人’雖然并非民事主體，不具有意思能力和責(zé)任能力，但它作為一種交易工具，被預(yù)先設(shè)置了常用的商事意思表示的模式，使之能夠代替其發(fā)出或接受要約。因而具有輔助當(dāng)事人訂立、履行合同的能力，因此它發(fā)送、接收、處理信息實(shí)際上就是當(dāng)事人在發(fā)送、接收、處理信息，因此，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)其效力，不承認(rèn)其效力，一方面等于否認(rèn)了數(shù)據(jù)電文形式的合同，一方面等于否認(rèn)市場(chǎng)主體的民事能力?！痹谖覈?guó)的電子商務(wù)實(shí)踐中，自動(dòng)和自動(dòng)交易也是大量存在的，但目前尚未有明確的法律規(guī)制。

總之，在司法實(shí)踐和電子商務(wù)實(shí)踐中，要認(rèn)定電子合同的成立與否，首先，必須查明合同一方當(dāng)事人發(fā)出的要約，這種要約，由于計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的開放性、自動(dòng)輸入性，故不難查明。開放性使得多家網(wǎng)絡(luò)使用者可以接收到這種要約，自動(dòng)輸入性也使得眾多的網(wǎng)絡(luò)用戶可以自動(dòng)儲(chǔ)存這種要約。其次，必須查明合同另一方當(dāng)事人的承諾。要查明當(dāng)事人的承諾，必須查明當(dāng)事人的收到和回執(zhí)，在國(guó)際貿(mào)易中，收到具有十分重要的意義。各國(guó)法律均規(guī)定，發(fā)價(jià)須經(jīng)過到達(dá)受發(fā)價(jià)人，即受發(fā)價(jià)人確認(rèn)收到，方能生效。在這一點(diǎn)上，電子合同也一樣。要約須經(jīng)對(duì)方適當(dāng)收到并發(fā)出回執(zhí)才能生效。

二、電子商務(wù)合同的效力

合同的生效是指已經(jīng)成立的合同符合法定的生效要件，法律賦予該合同以拘束力。根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，依法成立的合同，自成立時(shí)生效?！逗贤ā返谖迨l還規(guī)定了合同無效的五種情形，第五十三條規(guī)定了免責(zé)條款無效的兩種情形，第五十四條規(guī)定了可變更或者撤銷合同的三種情形。

判斷已經(jīng)成立的（當(dāng)事人已經(jīng)達(dá)成意思表示一致的）電子商務(wù)合同是否有效，應(yīng)當(dāng)主要考察以下幾方面：

首先，合同的主體是否具有相應(yīng)的締約能力。當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當(dāng)事人是否具有相應(yīng)的締約能力應(yīng)依當(dāng)事人的年齡、智力等客觀因素確定，而不應(yīng)依據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的主觀認(rèn)識(shí)。

其次，合同主體各方的意思表示是否真實(shí)。電子商務(wù)合同的訂立像其他民事活動(dòng)一樣，都必須遵循自愿原則，在設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系時(shí)，雙方當(dāng)事人都應(yīng)出于自愿，不受相對(duì)方、他人或行政機(jī)關(guān)的強(qiáng)制脅迫。

由于電子商務(wù)合同的意思表示是在瞬間完成的，極易發(fā)生“誤操作”，因而美國(guó)《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法》第214條，將“電子錯(cuò)誤”規(guī)定為消費(fèi)者的抗辯理由：“（a）在本款中，‘電子錯(cuò)誤’指如沒有提供檢測(cè)并糾正或避免錯(cuò)誤的合理方法，消費(fèi)者在使用一個(gè)信息處理系統(tǒng)時(shí)產(chǎn)生的電子訊息中的錯(cuò)誤。（b）在一個(gè)自動(dòng)交易中，對(duì)于消費(fèi)者無意接受，并且是由于電子錯(cuò)誤產(chǎn)生的電子訊息，如消費(fèi)者采取了下列行為，即不受其約束：（1）于獲知該錯(cuò)誤時(shí)，立即：（A）將錯(cuò)誤通知另一方；以及（B）使所有的信息拷貝交付給另一方，或按照從另一方收取的合理指示，將所有的信息拷貝交付給第三人，或銷毀所有的信息拷貝；且（2）未曾使用該信息，或從該信息中獲得任何利益，也未曾使信息可為第三方獲得?！痹撘?guī)定符合我國(guó)民法中的公平原則，可供我國(guó)在以后立法時(shí)借鑒。

第三，合同的內(nèi)容和形式是否違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定，如果違反則無效。

我國(guó)《合同法》第十一條規(guī)定，書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！逗贤ā返谑粭l關(guān)于數(shù)據(jù)電文的規(guī)定，主要目的在于確認(rèn)電子合同的有效性，可以通過數(shù)據(jù)電文訂立合同，不得以采用數(shù)據(jù)電文的形式為理由否定其法律效力、有效性或可執(zhí)行性；不得以其采用數(shù)據(jù)電文的形式為理由否認(rèn)其證據(jù)效力。我國(guó)《電子簽名法》第三條規(guī)定，“民事活動(dòng)中的合同或者其他文件、單證等文書，當(dāng)事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書，不得僅因?yàn)槠洳捎秒娮雍灻?、?shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力?！?/p>

我國(guó)《電子簽名法》第三條的缺點(diǎn)在于以雙方協(xié)商一致作為使用數(shù)據(jù)電文的前提條件，不利于發(fā)揮數(shù)據(jù)電文形式的便捷優(yōu)勢(shì)，不利于利用和保護(hù)信息化生產(chǎn)要素。而1996年聯(lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法》第11條則以雙方協(xié)商一致作為排除使用數(shù)據(jù)電文的前提條件，規(guī)定“就合同的訂立而言，除非當(dāng)事各方另有協(xié)議，一項(xiàng)要約以及對(duì)要約的承諾均可通過數(shù)據(jù)電文的手段表示。如使用了一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文來訂立合同，則不得僅僅以使用了數(shù)據(jù)電文為理由而否定該合同的有效性和可執(zhí)行性?！睆拇龠M(jìn)和保護(hù)電子商務(wù)發(fā)展的角度看，采納聯(lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法》的立法范式更加有利。

三、電子商務(wù)合同的證明效力

如果電子商務(wù)合同不僅成立，而且也已經(jīng)生效，但是，在維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益時(shí)證明力較低，則電子商務(wù)合同在電子商務(wù)實(shí)踐中就失去了其應(yīng)有的效力意義。從這個(gè)意義上說，電子商務(wù)合同的證明力就是電子商務(wù)合同的極為重要的關(guān)聯(lián)效力。電子商務(wù)合同在用以維護(hù)合法權(quán)益時(shí)，就成為電子證據(jù)。“由于在電子商務(wù)中確定交易各方權(quán)利和義務(wù)的各種合同單證都采用電子形式，電子證據(jù)的可采納性、電子證據(jù)的證明力及其審查判斷規(guī)則就成為亟待解決的法律問題。”

電子證據(jù)的可采性目前已經(jīng)得到了公認(rèn)。我國(guó)的法律也是承認(rèn)電子證據(jù)的可采性的，但是其證明力的大小則另當(dāng)別論。證據(jù)的證明力，簡(jiǎn)稱“證據(jù)力”，是指證據(jù)的證明價(jià)值、證明效力或作為證據(jù)使用時(shí)的分量。我國(guó)現(xiàn)在的民事訴訟，特別是合同糾紛案件司法實(shí)踐，基本上是按照書證或視聽資料來對(duì)待電子證據(jù)的。也就是將電報(bào)、電傳、傳真等以紙張為載體，以記載的思想內(nèi)容來證明案件事實(shí)的電文證據(jù)，作為一種類似于副本、復(fù)印件的書證對(duì)待，效力低于原件書證。而將計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)等電子數(shù)據(jù)證據(jù)作為視聽資料來對(duì)待。書證的原件可以單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)，而書證的副本或復(fù)印件、視聽資料如果沒有其他證據(jù)佐證則不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。

正如有的學(xué)者所指出，“無論從哪個(gè)角度上講，電子證據(jù)都已經(jīng)成長(zhǎng)為一個(gè)十分豐富龐大的體系，盡管它還未得到中國(guó)法律的明確確認(rèn)。”在證明合同的內(nèi)容時(shí)，合同的原件是重要證據(jù)，而在電子商務(wù)合同中沒有原始數(shù)據(jù)存在，任何一方所得到的數(shù)據(jù)都是復(fù)制品。根據(jù)傳統(tǒng)的合同法和相關(guān)的法律，電子商務(wù)合同在法律效力上會(huì)產(chǎn)生不確定性，從而為電子商務(wù)合同的發(fā)展產(chǎn)生障礙，因此有必要采取措施來消除這種障礙。不少國(guó)家已經(jīng)制定了單獨(dú)的《電子證據(jù)法》，例如《南非1983年計(jì)算機(jī)證據(jù)法》、《菲律賓電子證據(jù)規(guī)則》、《加拿大1998年統(tǒng)一電子證據(jù)法》等。為了適應(yīng)我國(guó)電子商務(wù)發(fā)展的需要，我們應(yīng)當(dāng)適時(shí)創(chuàng)建新的電子商務(wù)規(guī)范。

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第2篇：電子合同成立的形式范文

關(guān)鍵詞：電子合同；基本范疇；法律分析

電子合同的基本范疇，是研究電子合同的訂立、效力、履行以及糾紛的解決等其他問題的邏輯起點(diǎn)。研究電子合同的內(nèi)涵、特征和本質(zhì)等基本范疇是非常必要的。

電子合同絕不僅僅是簡(jiǎn)單的“紙質(zhì)合同的電子化”。在現(xiàn)代信息技術(shù)引進(jìn)之前,傳統(tǒng)的合同形式主要有口頭和書面兩種形式。后來產(chǎn)生的通過電子脈沖傳輸?shù)碾妶?bào)、電傳和傳真，接收方也能得到一張輸出稿作為書面證據(jù)。但是，隨著現(xiàn)代信息技術(shù)的應(yīng)用，電子合同僅表現(xiàn)為一組高科技的電子信息而已。

電子商務(wù)是通過一系列的電子合同文件促成和實(shí)現(xiàn)交易的，因此合同是電子商務(wù)的核心內(nèi)容。正如有的學(xué)者所指出，“能否通過網(wǎng)絡(luò)的電子數(shù)據(jù)交換成立一個(gè)在法律上有效的合同，這是互聯(lián)網(wǎng)上電子商務(wù)得以發(fā)展的最關(guān)鍵問題。”

一、電子合同科學(xué)內(nèi)涵的法律分析

我國(guó)目前尚未對(duì)電子合同進(jìn)行明確的法律定義。1997年11月6日至7日在法國(guó)首都巴黎，國(guó)際商會(huì)舉行的世界電子商務(wù)會(huì)議，被認(rèn)為作了“關(guān)于電子商務(wù)最權(quán)威的概念闡述：電子商務(wù)（ELECTRONICCOMMERCE），是指對(duì)整個(gè)貿(mào)易活動(dòng)實(shí)現(xiàn)電子化。從涵蓋范圍方面可以定義為：交易各方以電子交易方式而不是通過當(dāng)面交換或直接面談方式進(jìn)行的任何形式的商業(yè)交易；從技術(shù)方面可以定義為：電子商務(wù)是一種多技術(shù)的集合體，包括交換數(shù)據(jù)（如電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件）、獲得數(shù)據(jù)（共享數(shù)據(jù)庫(kù)、電子公告牌）以及自動(dòng)捕獲數(shù)據(jù)（條形碼）等?！?/p>

在聯(lián)合國(guó)第51次會(huì)議上通過的、影響深遠(yuǎn)的1996年聯(lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法》采用的也是廣義上的電子商務(wù)概念，其第2條將“數(shù)據(jù)電文”界定為“系指經(jīng)由電子手段、光學(xué)手段或類似手段生成、儲(chǔ)存或傳遞的信息，這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換(EDI)、電子郵件、電報(bào)、電傳或傳真”。

合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同具有以下特征：（1）合同是一種協(xié)議，因而必須有可以證明的協(xié)議存在。（2）合同是一種民事法律行為，因而合同的內(nèi)容和形式必須合法。（3）合同是以發(fā)生一定民事法律后果為目的的民事法律行為，因而必須在合同中設(shè)立、變更或者終止某種民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。（4）合同是雙方或多方意思表示一致才能成立的民事法律行為，因而必須確定雙方或多方當(dāng)事人的民事行為能力和意思表示是否真實(shí)。（5）合同是平等的自然人、法人、其他組織之間簽訂的協(xié)議，因而訂立合同必須符合平等、自愿、公平、等價(jià)有償、誠(chéng)實(shí)信用原則，而且各方當(dāng)事人都平等地受到法律的保護(hù)和約束。

電子合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間以數(shù)據(jù)電文為載體訂立的，設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的商務(wù)協(xié)議。從廣義上說，“不論是完全的或不完全的在線合同，也不論是當(dāng)事人一方或多方使用電子方式進(jìn)行要約或承諾，只要合同訂立過程使用了數(shù)據(jù)電訊方式，均可包括在電子合同內(nèi)?！?/p>

電子合同是數(shù)據(jù)電文形式的合同，數(shù)據(jù)電文是指以電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的信息，在廣義上包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電子簽名、手機(jī)短信、電子聊天記錄、電子視頻、電子音頻、電子公告牌記錄、電子資金劃撥、數(shù)據(jù)庫(kù)等。

電子合同與其他形式的商務(wù)合同一樣，都是設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，只是合同的載體發(fā)生了變化（以數(shù)據(jù)電文為載體），從而致使訂立方式、簽名方式、履行方式等事項(xiàng)也隨之發(fā)生某些變化。

電子合同有廣義和狹義之分，廣義的電子合同是指所有以數(shù)據(jù)電文形式所訂立的合同。狹義的電子合同專指通過計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)形式訂立的，以交易為目的的數(shù)據(jù)電文協(xié)議。

二、電子合同本質(zhì)和特征的法律分析

雖然不同的學(xué)者對(duì)電子合同特征的表述不盡不同，但是，“電子合同”在本質(zhì)上是“合同”，而以“電子”為特征，是得到學(xué)界公認(rèn)的。

電子商務(wù)交易主體是通過電子方式進(jìn)行商業(yè)交易的企業(yè)、個(gè)人和其他組織。

因特網(wǎng)是一種工具，是一種高級(jí)形態(tài)的信息存儲(chǔ)、處理、傳遞的工具。只要有接入設(shè)備(如計(jì)算機(jī)和電話線)，就可以成為網(wǎng)絡(luò)用戶，就有可能發(fā)生商業(yè)交易。因此，在一定意義上，所有的網(wǎng)絡(luò)用戶都是電子商務(wù)的交易主體。通常，人們習(xí)慣將因特網(wǎng)構(gòu)筑的人類開展信息交流和發(fā)生商務(wù)行為的環(huán)境稱為“虛擬”社會(huì)。用“虛擬”一詞來描述區(qū)別于傳統(tǒng)的現(xiàn)實(shí)社會(huì)的特征，比如，看不到真實(shí)的人、企業(yè)及其存在狀況，只有數(shù)字符號(hào)辨識(shí)其主體，也只有數(shù)字形式傳遞他們的信息。也就是說，“虛擬”只是說明這種環(huán)境、方式、手段的特殊性，其真正從事電子商務(wù)活動(dòng)的主體還是現(xiàn)實(shí)中的民事主體。

有的學(xué)者將電子合同的特點(diǎn)概括為，“一是其意思表達(dá)方式不同。電子合同以人體感官不能直接感知的電子數(shù)據(jù)傳輸意思，須經(jīng)機(jī)器解譯后方能為人所理解。二是當(dāng)事人身份確認(rèn)方式不同。電子交易訊息所顯示的發(fā)信人與實(shí)際上的制作人或發(fā)出者，不一定是同一人，當(dāng)事人須借助電子簽名、數(shù)字證書等技術(shù)手段與服務(wù)，來確定其歸屬及對(duì)方身份。三是合同行為事實(shí)要素的確定方式不同。電子合同的意思表示，須以時(shí)間戳、指定信息系統(tǒng)等新的判別標(biāo)準(zhǔn)，來確定其是否到達(dá)以及到達(dá)的時(shí)點(diǎn)。盡管電子合同在諸多方面與傳統(tǒng)合同法規(guī)則有所不同，但并不表明它完全不受合同法的調(diào)整。電子合同本質(zhì)上是當(dāng)事人意思表示一致的結(jié)果，因而它仍然屬于民商事合同。”

合同的法律規(guī)范，其目的是為了保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，電子合同行為的基本原則主要包括平等原則、自愿原則、公平原則、誠(chéng)實(shí)信用和合法性原則。

依法成立的電子合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。依法成立的電子合同，受法律保護(hù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。

電子合同與傳統(tǒng)商務(wù)合同相比，具有以下特征：

第一，合同主體的虛擬性。電子合同的當(dāng)事各方突破了時(shí)空的限制，通過遠(yuǎn)程交換信息訂立合同，各方的真實(shí)身份、資信狀況與電子合同信息的關(guān)聯(lián)性，只能通過電子簽名、電子認(rèn)證等方式進(jìn)行辨別。主體身份具有一定的不易確定性。傳統(tǒng)的在書面材料上簽字蓋章的方式，被電子簽名形式所取代。合同的雙方或多方當(dāng)事人大多是互不見面的，電子商務(wù)交易活動(dòng)和相關(guān)的輔助活動(dòng)都是在虛擬市場(chǎng)上操作的，其信用依靠密碼的辨認(rèn)、電子簽名的辨認(rèn)和電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證。

第二，意思表示方式與合同形成過程的電子化。在電子合同訂立的過程中，當(dāng)事各方通過電子方式來進(jìn)行磋商和作出意思表示，要約與承諾均表現(xiàn)為電子信息，意思表示的真實(shí)性、完整性及其與當(dāng)事人之間的關(guān)聯(lián)性具有一定的不確定性；合同成立與生效的時(shí)間和地點(diǎn)也與傳統(tǒng)合同有所不同。根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。而采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。

第三，合同與憑證存在形式的電子化。與傳統(tǒng)書面合同以有形材料作為載體不同，電子合同、電子交易與支付等憑證以數(shù)據(jù)電文的形式存在，具有無形性。數(shù)據(jù)電文信息的完整性對(duì)信息系統(tǒng)的完整性有較大的依賴。

第四，方便快捷，節(jié)省成本，效率較高。例如，電子商務(wù)網(wǎng)站全球開放、24小時(shí)在線、登陸方便快捷、可以遠(yuǎn)程進(jìn)行談判和交易、訂立合同的費(fèi)用較低。

第五，具有易消失性和易改動(dòng)性。電子合同在存儲(chǔ)和傳播中易遭受攻擊、破壞、截取、修改、遺失或非法擴(kuò)散。作為證據(jù)使用具有一定的局限性。

在我國(guó)現(xiàn)有的法律框架下，電子文件產(chǎn)生證據(jù)效力的困難是客觀存在的。這啟示我們，要加強(qiáng)電子文件生成、傳輸和保存管理，在必要時(shí)可轉(zhuǎn)化成傳統(tǒng)證據(jù)形式保存或者及時(shí)以證據(jù)公證、證據(jù)訴訟保全的形式強(qiáng)化電子文件的證據(jù)效力。

電子合同的主要類型有電子實(shí)物合同、電子信息合同、電子信息技術(shù)合同等。根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，也可以將電子合同分成其他不同的種類，例如可以分為格式合同和非格式合同等。

通過網(wǎng)絡(luò)訂立合同從事交易主要有兩種形式：一種是將網(wǎng)絡(luò)作為一種信息傳遞的手段，幫助完成合同的訂立，隨后的合同履行，如發(fā)運(yùn)貨物、收取貨款等則仍與網(wǎng)絡(luò)相分離，采取與傳統(tǒng)貿(mào)易相同的履行方式。在這種合同交易中，網(wǎng)絡(luò)所起的作用實(shí)質(zhì)上與電話、電報(bào)、電傳等傳統(tǒng)電子通信方式類似，只是更為直觀、便捷而已。另一種是完全依靠網(wǎng)絡(luò)完成的合同交易，如利用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行軟件買賣、提供有償咨詢等商業(yè)活動(dòng)。但無論上述哪一種交易活動(dòng)，由于其借助了網(wǎng)絡(luò)這種奇特的現(xiàn)代通信方式，使其與傳統(tǒng)的以紙張為基礎(chǔ)(paper-based)的商務(wù)活動(dòng)有很大的區(qū)別，同時(shí)也對(duì)適用于傳統(tǒng)商務(wù)方式的現(xiàn)行法律提出了新的挑戰(zhàn)。

同志曾經(jīng)指出，電子商務(wù)代表著未來貿(mào)易的發(fā)展方向。由于電子商務(wù)具有全球化、虛擬化、信息化等特點(diǎn)，電子商務(wù)的完成涉及企業(yè)、政府、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商、數(shù)字認(rèn)證機(jī)構(gòu)、銀行以及消費(fèi)者等各個(gè)環(huán)節(jié)，牽扯到諸多利益，因而必然需要新的社會(huì)規(guī)范予以調(diào)整，這樣才能兼顧電子商務(wù)的效率與安全。

參考文獻(xiàn)：

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4.梅紹祖、范小華、黎希寧編著：《電子商務(wù)法律規(guī)范》[M].北京：清華大學(xué)出版社2000年版。

第3篇：電子合同成立的形式范文

一、電子商務(wù)合同的概念及形式

一般認(rèn)為，電子合同是指合同當(dāng)事人通過電子數(shù)據(jù)交換或電子郵件擬定的合同，即達(dá)成設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的協(xié)議或者契約。其實(shí)現(xiàn)過程就是用戶將有關(guān)數(shù)據(jù)從自己的機(jī)信息系統(tǒng)傳送到有關(guān)交易方的計(jì)算機(jī)方信息系統(tǒng)的過程。聯(lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)在示范法中對(duì)EOIF定義為“將商業(yè)和行政事務(wù)（transaction）按一個(gè)公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)，形成結(jié)構(gòu)化的計(jì)算機(jī)方信息系統(tǒng)的過程。聯(lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)在示范法中對(duì)EOIF定義為“將商業(yè)和行政事務(wù)（transaction）按一個(gè)公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)，形成結(jié)構(gòu)化的事務(wù)處理、信息處理和信息數(shù)據(jù)（message）格式從計(jì)算機(jī)到計(jì)算機(jī)的數(shù)據(jù)傳輸。通俗的講，是經(jīng)過電子數(shù)據(jù)通信，在交易伙伴的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)之間進(jìn)行數(shù)據(jù)交換和自動(dòng)處理。

電子合同對(duì)傳統(tǒng)合同法提出了挑戰(zhàn)，作為一種新的貿(mào)易形式，電子商務(wù)與現(xiàn)有的合同法之間的矛盾無疑將推動(dòng)合同法的修改，以適應(yīng)新事物的發(fā)展。關(guān)于合同的形式，《合同法》第10 條第1 款規(guī)定當(dāng)事人訂立合同有書面形式、口頭形式和其他形式。同樣，第11條規(guī)定，書面形式指合同書、信箋、數(shù)據(jù)電子（包括電極、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)和電子郵件）等可以有形的表現(xiàn)所載的形式。這樣合同法把電子合同實(shí)際上納入了“書面形式“之內(nèi)。這一做法和國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)EOI工作組在1992年提出的解決辦法有相似之處。擴(kuò)大法律對(duì)“書面”一詞所下的定義，以便把電子合同也納入書面形式的范疇?！堵?lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》第20條已經(jīng)作了這樣的規(guī)定，承認(rèn)以電話、電傳或其他快速通信進(jìn)行要約，實(shí)際上我國(guó)《合同法》已經(jīng)初步實(shí)現(xiàn)與國(guó)際公約和國(guó)際慣例的接軌，這必將對(duì)我國(guó)的電子商務(wù)發(fā)展起到積極的作用。

二、電子商務(wù)合同的特點(diǎn)

傳統(tǒng)的合同形式包括口頭形式和書面形式兩種。電子商務(wù)合同與傳統(tǒng)的書面形式和口頭形式在法律上有著許多明顯的區(qū)別，有著許多新的特點(diǎn)。

1、 邀約承諾通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行，合同雙方當(dāng)事人都通過網(wǎng)絡(luò)在虛擬的市場(chǎng)上運(yùn)轉(zhuǎn)，其身份依靠密碼的辨認(rèn)或者認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證，表示合同生效的傳統(tǒng)簽字蓋章方式被數(shù)字簽字所代替。

2、 電子合同和傳統(tǒng)合同的定立、變更、解除方式有很大的不同。傳統(tǒng)的 形式有書面和口頭的兩種，法律有著嚴(yán)格的規(guī)定。電子合同的訂立沒有嚴(yán)格的形式要求，不同情況有不同的表現(xiàn)形式。標(biāo)的額小，關(guān)系簡(jiǎn)單的交易表現(xiàn)為直接通過網(wǎng)絡(luò)訂購(gòu)、付款，如利用網(wǎng)絡(luò)直接購(gòu)買軟件。

3、 傳統(tǒng)合同和電子商務(wù)合同在合同成立的地點(diǎn)上有著明顯的不同。傳統(tǒng)合同的生效地點(diǎn)一般為合同成立的地點(diǎn)。電子合同根據(jù)不同的情況有著不同的規(guī)定，一般做法是以收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)，沒有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。

三、電子商務(wù)合同的成立

《合同法》第13條規(guī)定，“當(dāng)事人訂立合同，采取要約，承諾方式?！痹陔娮雍贤幸残枰邆湟s和承諾這一合同生效的要件?！逗贤ā返?5條規(guī)定，“承諾生效時(shí)合同成立。”此規(guī)定明確了承諾的生效和合同成立之間的關(guān)系。

合同成立時(shí)間和地點(diǎn)對(duì)當(dāng)事人有著重大的意義它不僅涉及到合同在何時(shí)生效和法律關(guān)系的確定，也涉及到雙方發(fā)生糾紛時(shí)如何確定訴訟管轄。一般來說，有兩種觀點(diǎn)，大陸法系采取“到達(dá)主義”即以承諾到達(dá)要約人的時(shí)間和地點(diǎn)為合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)。相反，英美法系則采用“郵箱規(guī)則”，即以投入郵箱的時(shí)間和地點(diǎn)作為合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)。由于電子合同在不同地點(diǎn)的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)內(nèi)完成訂立的，電子數(shù)據(jù)可以在任何地點(diǎn)發(fā)出。如果采用英美法系的郵箱規(guī)則，則會(huì)導(dǎo)致合同成立的地點(diǎn)具有極大的不穩(wěn)定性和不確定性，舉個(gè)例子來說明：一方在火車上用筆記本電腦向?qū)Ψ桨l(fā)出承諾，我們又該如何確定合同成立的地點(diǎn)呢？很明顯，若采用英美國(guó)家的郵箱規(guī)則是不利于合同雙方當(dāng)事人發(fā)生糾紛時(shí)管轄法院和如何法律的選擇。如果采用大陸法系的“到達(dá)主義”則可以在很大程度上避免這一缺陷。我國(guó)《合同法》第26條第1款規(guī)定：承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效，實(shí)際上這款規(guī)定在承諾生效的時(shí)間上，采用了大陸的到達(dá)主義?！逗贤ā返?6條第2款規(guī)定采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時(shí)間適用本法第16條第2款的規(guī)定而該款規(guī)定的具體內(nèi)容是，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間視為到達(dá)時(shí)間，未指定特定系統(tǒng)的該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。但這卻未指明數(shù)據(jù)電文的范圍和計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的范圍不能不說是一種遺憾。

另外，我國(guó)《合同法》也沒有對(duì)合同的地點(diǎn)作出任何具體的規(guī)定。筆者認(rèn)為，可以聯(lián)合國(guó)《電子商務(wù)示范法》的有關(guān)規(guī)定，其詳細(xì)的規(guī)定了收到和發(fā)出數(shù)據(jù)電文的時(shí)間地點(diǎn)：

1、除非發(fā)端人和收件人另有協(xié)議，一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文的發(fā)出時(shí)間以他進(jìn)入發(fā)端人或者代表發(fā)端人發(fā)送數(shù)據(jù)電文的人控制范圍之外的某一信息系統(tǒng)的時(shí)間為準(zhǔn)。

2、除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，數(shù)據(jù)電文的收到時(shí)間按以下的辦法確定：

A: 如收件人為接收數(shù)據(jù)電文而指定了某一信息系統(tǒng)：

（1） 以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該指定信息系統(tǒng)的時(shí)間為收到時(shí)間；或

（2） 如 數(shù)據(jù)電文發(fā)給了收件人的一個(gè)信息系統(tǒng)但不是指定的信息系統(tǒng)，則以收件人檢索到該數(shù)據(jù)電文的時(shí)間為收到時(shí)間。

B: 收件人并未收到指定某一信息系統(tǒng)，則以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何一信息系統(tǒng)的時(shí)間為收到時(shí)間。

3、即使設(shè)置信息系統(tǒng)的地點(diǎn)不同于根據(jù)第四款規(guī)定所視為的收到的數(shù)據(jù)電文的地點(diǎn)，第2款的規(guī)定仍然適用。

4、除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，數(shù)據(jù)電文應(yīng)以發(fā)端人設(shè)有營(yíng)業(yè)地的地點(diǎn)視為其發(fā)出地點(diǎn)，而以收件人設(shè)有營(yíng)業(yè)地的地點(diǎn)為其收到地點(diǎn)。就本款的目的而言

（1） 如發(fā)端人或收件人有一個(gè)以上的營(yíng)業(yè)地，應(yīng)以基礎(chǔ)交易具有最密切關(guān)系的營(yíng)業(yè)地為準(zhǔn)，又如果

（2） 并無基礎(chǔ)交易，則以其主要的營(yíng)業(yè)地為準(zhǔn)。

（3） 如發(fā)端人或收件人沒有營(yíng)業(yè)地，則以其慣常居住地為準(zhǔn)。

四、要約的撤回與撤消

在電子合同的訂立過程中，要約的撤回和撤消是十分復(fù)雜的。我們必須區(qū)分對(duì)待，有學(xué)者認(rèn)為，由于數(shù)據(jù)電文的傳輸速度實(shí)在太快，使得對(duì)其撤回和撤消幾乎變的不可能（事實(shí)上的）。也有學(xué)者認(rèn)為貴在嚴(yán)密，即使要約能撤回或撤消的可能性微乎其微，也不應(yīng)完全忽視它。筆者認(rèn)為應(yīng)視所采用的通訊方式而定，在通常情況下，電子傳輸?shù)乃俣群芸?，要約的撤回在技術(shù)上不易達(dá)到。但對(duì)于撤消在電子的某些環(huán)境下是可以實(shí)現(xiàn)的。如果要約人以電子郵件方式發(fā)出一份可撤消的要約，受約人受到要約后并沒有馬上作出承諾，那么要約人可以發(fā)出撤消通知，但前提是要約人撤消其要約的通知在受約方答復(fù)之前到達(dá)對(duì)方?？傊?，應(yīng)該根據(jù)不同的傳遞方式作出靈活的規(guī)定。

五、電子合同的證據(jù)問題

根據(jù)傳統(tǒng)的證據(jù)法學(xué)，任何定案的根據(jù)都要有客觀性、合法性、真實(shí)性。但是在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域里這一原則受到了極大的挑戰(zhàn)。電子證據(jù)是人類進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)以后必然要面臨的一個(gè)問題。

電子證據(jù)也被稱為機(jī)證據(jù)，是指在計(jì)算機(jī)系統(tǒng)運(yùn)行過程中產(chǎn)生的以其記錄的來證明案件事實(shí)的電磁記錄物。根據(jù)聯(lián)合國(guó)《電子商務(wù)示范法》第2條的規(guī)定，數(shù)據(jù)電文系指經(jīng)由電子手段、光學(xué)手段或類似手段生成、儲(chǔ)存或傳遞的信息。這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電報(bào)、或傳真。我國(guó)并沒有對(duì)電子證據(jù)的具體的規(guī)定?！睹袷略V訟法》第6條規(guī)定的證據(jù)依次為書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人陳述、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄，數(shù)據(jù)電文被排除在證據(jù)清單以外，即目前在我國(guó)電子證據(jù)還不具有合法性，和國(guó)際上的立法還有較大的差距。許多學(xué)者認(rèn)為應(yīng)該把數(shù)據(jù)電文納入視聽資料的范疇，因?yàn)殡娮訑?shù)據(jù)同樣可以顯示為可讀形式，因而它也是可視的。筆者認(rèn)為，不能將數(shù)據(jù)電文視為視聽資料，因?yàn)椋簲?shù)據(jù)須經(jīng)人們重新組合、才能被人們使用，為適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)電子商務(wù)的要求，應(yīng)把數(shù)據(jù)電文單列為證據(jù)種類的一種。

關(guān)于電子合同的證據(jù)力，聯(lián)合國(guó)《電子商務(wù)示范法》對(duì)電子證據(jù)的證明力有著具體的規(guī)定，在任何法律訴訟中，證據(jù)規(guī)則的適用在任何方面均不得以下列理由否定一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)的可接受性：1、僅僅以它是一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文為由 2、如果它是舉證人按合理預(yù)期所能得到的最佳證據(jù)，以它并不是原樣為由。第11條規(guī)定，就合同的訂立而言，除非當(dāng)事人另有協(xié)議，一項(xiàng)要約以及對(duì)要約的承諾均可通過數(shù)據(jù)電文的手段顯示。如果使用了一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文來訂立合同，則不得僅僅以使用了數(shù)據(jù)電文為理由而否定該合同的有效性和可執(zhí)行性。第12條同時(shí)規(guī)定：就一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文的發(fā)端人和收件人之間而言，不得僅僅以意旨的聲名或其他的稱述采用數(shù)據(jù)電文形式為理由而否認(rèn)其法律效力、有效性和可執(zhí)行性?？梢姡?lián)合國(guó)《電子商務(wù)法》在較大程度上承認(rèn)了數(shù)據(jù)電文的證據(jù)力，基本上是按照直接證據(jù)對(duì)待的。

由于證據(jù)非常容易被修改而且可以不留下任何的痕跡，所以當(dāng)事人請(qǐng)求采用通過撥號(hào)上網(wǎng)的方式或其他方式接入國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)收集證據(jù)有極大的風(fēng)險(xiǎn)性。為保證電子證據(jù)取得方式的合法性、的真實(shí)性和完整性，當(dāng)事人在起訴前最好的辦法是向公正處申請(qǐng)證據(jù)保全。]

六、簡(jiǎn)短結(jié)語

電子商務(wù)是我國(guó)合同領(lǐng)域中的一個(gè)新興種類，在人們生活中廣泛。我國(guó)雖于1999年制定了《合同法》，但其關(guān)于電子合同的規(guī)定卻是少之又少，并且規(guī)定的不是很詳細(xì)，有幾處還極為混亂?！逗贤ā逢P(guān)于這方面的規(guī)定和國(guó)際立法趨勢(shì)有相當(dāng)?shù)牟罹啵覈?guó)立法必須加以解決否則會(huì)在司法實(shí)踐中產(chǎn)生許多，并且電子商務(wù)在我國(guó)的上文的僅僅只是電子商務(wù)的諸多問題中的幾點(diǎn)基本問題，還有許多問題值得。有些對(duì)政府、、甚至界來說都是新問題，我們期待著我國(guó)的《電子商務(wù)法》能早日誕生，對(duì)我國(guó)的電子商務(wù)合同領(lǐng)域作出必要的規(guī)范。

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1 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)（UNCIRAO）《電子商務(wù)示范法》（MODEL LAW）

2 湯葉霞《電子證據(jù)的相關(guān)法律問題》

3 饒宏斌《電子商務(wù)合同及幾點(diǎn)相關(guān)法律問題》

4 上海大學(xué) 吳小玲：《論電子商務(wù)中的電子證據(jù)》

5 陳志華《無法證明的證據(jù)：電子郵件能作證據(jù)嗎》原載《CHIP新電腦》2000年第10期

6 中華人民共和國(guó)《合同法》

第4篇：電子合同成立的形式范文

[關(guān)鍵詞] 電子商務(wù)合同 訂立 效力

電子商務(wù)催生了新的市場(chǎng)和管理方式，成為新的經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)點(diǎn)，并給購(gòu)銷雙方都帶來了便利。“WTO和電子商務(wù)是全球經(jīng)濟(jì)和信息技術(shù)飛速發(fā)展的推進(jìn)器，兩者相互促進(jìn)，相輔相成。中國(guó)經(jīng)濟(jì)未來發(fā)展離不開WTO，也離不開電子商務(wù)?！彪娮由虅?wù)是通過一系列的電子合同文件促成和實(shí)現(xiàn)交易的，因此，能否通過數(shù)據(jù)電文形式成立一個(gè)在法律上有效的合同是電子商務(wù)安全和發(fā)展的關(guān)鍵問題。研究電子商務(wù)合同的訂立和效力問題具有重要的社會(huì)意義。

一、電子商務(wù)合同的訂立

電子商務(wù)合同是數(shù)據(jù)電文形式的合同，就是平等主體的自然人、法人、其他組織之間以數(shù)據(jù)電文為載體訂立的，設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的商務(wù)協(xié)議。根據(jù)商務(wù)合同的一般原理，只要當(dāng)事人之間意思表示達(dá)成一致，合同即告成立。那么，通過電子通訊方式達(dá)成的意思表示一致當(dāng)然也能夠促成合同的成立。

各國(guó)合同法都認(rèn)為，合同是經(jīng)由一方的要約被另一方所接受（即承諾）而成立的。根據(jù)我國(guó)《合同法》之規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。承諾是受要約人同意要約的意思表示。

承諾從何時(shí)起生效是合同法中的一個(gè)十分重要的問題。因?yàn)榘凑崭鲊?guó)的法律，承諾一旦生效，合同即告成立，雙方當(dāng)事人就要受合同的約束，承擔(dān)合同所產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)。訂立合同的地點(diǎn)對(duì)于確定適用的慣例，在訴訟時(shí)確立主管法院，以及對(duì)確定適用的國(guó)際私法來說都相當(dāng)重要。由于各國(guó)合同法對(duì)承諾生效的時(shí)間采用不同的規(guī)則，有的國(guó)家如英美法系各國(guó)采用“發(fā)出生效規(guī)則”；有的國(guó)家如大陸法系國(guó)家則采取“到達(dá)生效規(guī)則”，因此按照不同國(guó)家的法律，合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)也有所不同。一般認(rèn)為，采取到達(dá)生效的規(guī)則對(duì)電子商務(wù)更為適宜。國(guó)際貨物買賣合同公約對(duì)承諾生效的時(shí)間，原則上采用到達(dá)生效的原則。就電子商務(wù)中承諾生效的時(shí)間和地點(diǎn)，可以通過對(duì)收到數(shù)據(jù)電文的時(shí)間和地點(diǎn)加以確定而確知。 我國(guó)《合同法》采取的也是到達(dá)生效原則。承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾生效時(shí)合同成立。

由于電子商務(wù)承諾生效時(shí)電子商務(wù)合同成立，因而承諾生效的地點(diǎn)就是合同的締結(jié)地，承諾生效的時(shí)間就是合同的締結(jié)時(shí)間?！皩?duì)于許多廠商來說，他們更愿意眾多潛在的顧客主動(dòng)向他們發(fā)出要約。原因是，合同一方所表達(dá)的是要約還是承諾直接關(guān)系到合同雙方中哪一方承擔(dān)一定的合同風(fēng)險(xiǎn)。例如，承諾人做出承諾的地點(diǎn)依照一些國(guó)家法律即為合同成立地，而合同成立地有時(shí)又直接影響到何地的法律適用于該合同，何地的法院對(duì)該合同糾紛享有管轄權(quán)等重要問題。正因?yàn)槿绱?，許多商家都非常留心自己在網(wǎng)上的促銷信息，以保證該信息只構(gòu)成一個(gè)要約邀請(qǐng)，而不會(huì)實(shí)質(zhì)上形成一個(gè)要約。這樣當(dāng)商家收到來自消費(fèi)者的要約時(shí)，即可以依自己的意愿自由地選擇接受或者拒絕要約，取得經(jīng)營(yíng)的主動(dòng)權(quán)。當(dāng)然以上規(guī)律也并非絕對(duì)的。網(wǎng)絡(luò)上某些網(wǎng)站的運(yùn)行者則希望其在網(wǎng)站上的信息資料能夠構(gòu)成一個(gè)有效的要約，以使對(duì)該網(wǎng)站的任何使用行為構(gòu)成對(duì)該要約的承諾，由此約束該網(wǎng)站的使用者，使其遵守網(wǎng)站運(yùn)行者所制定的某些合同條款或要求?！?/p>

最常見的兩類在線合同就是“點(diǎn)擊包裝合同”和“瀏覽包裝合同”。有的電子商務(wù)的商家在服務(wù)條款的前后設(shè)置“我同意”、“我不同意”或者“我接受條款”、“我不接受條款”等標(biāo)識(shí)鍵供對(duì)方選擇點(diǎn)擊，此類電子商務(wù)合同被稱為“點(diǎn)擊包裝合同”(click wrap contract）。有的電子商務(wù)的商家在要約中約定，訪問者一旦瀏覽了其網(wǎng)站的主頁(yè)，便與該商務(wù)主體之間成立了合同，此類電子商務(wù)合同被稱為“瀏覽包裝合同”（browse wrap contract）。 可見，網(wǎng)上交易的一方當(dāng)事人將包含足以使合同成立的基本內(nèi)容的、希望和他人訂立合同的意思表示放在網(wǎng)上，即構(gòu)成有效要約；網(wǎng)上交易的另一方當(dāng)事人在閱覽網(wǎng)頁(yè)上的格式合同后，用鼠標(biāo)點(diǎn)擊“同意”鍵鈕甚至僅僅網(wǎng)絡(luò)閱覽行為本身均可構(gòu)成有效承諾。

然而也有人擔(dān)心，如果一個(gè)承諾可以如此方便的構(gòu)成，則網(wǎng)站運(yùn)行人很可能會(huì)故意利用這一簡(jiǎn)單方式，誘使一個(gè)不經(jīng)意的網(wǎng)絡(luò)瀏覽者落入一個(gè)精心布置的合同陷阱。于是，有的法學(xué)家建議，每個(gè)網(wǎng)上要約都應(yīng)當(dāng)給予受要約人充分、明確的機(jī)會(huì)考慮接受或拒絕要約；另外，要約中任何不常見的、可能造成承諾人不利的條款均應(yīng)提請(qǐng)承諾人注意。目前，互聯(lián)網(wǎng)上的一些網(wǎng)站對(duì)以上建議做出了積極的回應(yīng)。在其網(wǎng)站上加入了一個(gè)法律性告知的頁(yè)面，在該頁(yè)面中告知互聯(lián)網(wǎng)瀏覽者，對(duì)該網(wǎng)址的任何使用行為將構(gòu)成瀏覽者對(duì)該網(wǎng)頁(yè)所列條款的承諾。 此外，還可以考慮在立法中明確規(guī)定消費(fèi)者對(duì)這兩類合同享有一個(gè)適當(dāng)?shù)摹白罱K確定期”（或稱“反悔期”）。

根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，要約在生效之前可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。要約在生效之后也可以撤銷。但是，有下列情形之一的，要約不得撤銷：要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。承諾在生效之前也可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。承諾一旦生效，不得單方面撤銷。

從理論上講，電子通信是當(dāng)今最快捷的通信方式，電子商務(wù)合同的信息流傳遞速度目前是最快的?！耙?yàn)殡娮由虅?wù)方式傳遞的速度太快，而且當(dāng)受要約人的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)收到要約或定單的電子信息后，便可立即自動(dòng)處理，并發(fā)出承諾的電文，在這種情況下，要約就很難有撤銷的機(jī)會(huì)。對(duì)此，各國(guó)法律還沒有制定適用于電子商務(wù)的專門規(guī)定?！彼裕皣?guó)際貿(mào)易法委員會(huì)認(rèn)為當(dāng)事人在建立電子商務(wù)關(guān)系之前一定要有一項(xiàng)解決這一問題的通訊協(xié)議作為標(biāo)準(zhǔn)。” 不過，數(shù)據(jù)電文要約和承諾，也可能由于網(wǎng)絡(luò)本身的原因發(fā)生“堵車”、“遲到”現(xiàn)象。因此，撤回?cái)?shù)據(jù)電文要約和承諾，以及撤銷數(shù)據(jù)電文要約仍然有一定的制度價(jià)值，但其意義已大為減弱。

提高商務(wù)效率始終是商務(wù)主體的不懈追求，因而“電子合同”的產(chǎn)生可謂現(xiàn)代通信技術(shù)進(jìn)步與電子商務(wù)實(shí)踐相結(jié)合的必然結(jié)果。例如，根據(jù)美國(guó)《統(tǒng)一電子交易法》（1999年）的規(guī)定，電子商務(wù)合同的訂立可以由“電子”自動(dòng)完成。

正如有的學(xué)者所分析的那樣，“電子‘人’雖然并非民事主體，不具有意思能力和責(zé)任能力，但它作為一種交易工具，被預(yù)先設(shè)置了常用的商事意思表示的模式，使之能夠代替其發(fā)出或接受要約。因而具有輔助當(dāng)事人訂立、履行合同的能力，因此它發(fā)送、接收、處理信息實(shí)際上就是當(dāng)事人在發(fā)送、接收、處理信息，因此，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)其效力，不承認(rèn)其效力，一方面等于否認(rèn)了數(shù)據(jù)電文形式的合同，一方面等于否認(rèn)市場(chǎng)主體的民事能力?！?在我國(guó)的電子商務(wù)實(shí)踐中，自動(dòng)和自動(dòng)交易也是大量存在的，但目前尚未有明確的法律規(guī)制。

總之，在司法實(shí)踐和電子商務(wù)實(shí)踐中，要認(rèn)定電子合同的成立與否，首先，必須查明合同一方當(dāng)事人發(fā)出的要約，這種要約，由于計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的開放性、自動(dòng)輸入性，故不難查明。開放性使得多家網(wǎng)絡(luò)使用者可以接收到這種要約，自動(dòng)輸入性也使得眾多的網(wǎng)絡(luò)用戶可以自動(dòng)儲(chǔ)存這種要約。其次，必須查明合同另一方當(dāng)事人的承諾。要查明當(dāng)事人的承諾，必須查明當(dāng)事人的收到和回執(zhí)，在國(guó)際貿(mào)易中，收到具有十分重要的意義。各國(guó)法律均規(guī)定，發(fā)價(jià)須經(jīng)過到達(dá)受發(fā)價(jià)人，即受發(fā)價(jià)人確認(rèn)收到，方能生效。在這一點(diǎn)上，電子合同也一樣。要約須經(jīng)對(duì)方適當(dāng)收到并發(fā)出回執(zhí)才能生效。

二、電子商務(wù)合同的效力

合同的生效是指已經(jīng)成立的合同符合法定的生效要件，法律賦予該合同以拘束力。根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，依法成立的合同，自成立時(shí)生效?！逗贤ā返谖迨l還規(guī)定了合同無效的五種情形，第五十三條規(guī)定了免責(zé)條款無效的兩種情形，第五十四條規(guī)定了可變更或者撤銷合同的三種情形。

判斷已經(jīng)成立的（當(dāng)事人已經(jīng)達(dá)成意思表示一致的）電子商務(wù)合同是否有效，應(yīng)當(dāng)主要考察以下幾方面：

首先，合同的主體是否具有相應(yīng)的締約能力。當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當(dāng)事人是否具有相應(yīng)的締約能力應(yīng)依當(dāng)事人的年齡、智力等客觀因素確定，而不應(yīng)依據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的主觀認(rèn)識(shí)。

其次，合同主體各方的意思表示是否真實(shí)。電子商務(wù)合同的訂立像其他民事活動(dòng)一樣，都必須遵循自愿原則，在設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系時(shí)，雙方當(dāng)事人都應(yīng)出于自愿，不受相對(duì)方、他人或行政機(jī)關(guān)的強(qiáng)制脅迫。

由于電子商務(wù)合同的意思表示是在瞬間完成的，極易發(fā)生“誤操作”，因而美國(guó)《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法》第214條，將“電子錯(cuò)誤”規(guī)定為消費(fèi)者的抗辯理由：“（a）在本款中，‘電子錯(cuò)誤’指如沒有提供檢測(cè)并糾正或避免錯(cuò)誤的合理方法，消費(fèi)者在使用一個(gè)信息處理系統(tǒng)時(shí)產(chǎn)生的電子訊息中的錯(cuò)誤。（b）在一個(gè)自動(dòng)交易中，對(duì)于消費(fèi)者無意接受，并且是由于電子錯(cuò)誤產(chǎn)生的電子訊息，如消費(fèi)者采取了下列行為，即不受其約束：（1）于獲知該錯(cuò)誤時(shí)，立即：（A）將錯(cuò)誤通知另一方；以及（B）使所有的信息拷貝交付給另一方，或按照從另一方收取的合理指示，將所有的信息拷貝交付給第三人，或銷毀所有的信息拷貝；且（2）未曾使用該信息，或從該信息中獲得任何利益，也未曾使信息可為第三方獲得?！?該規(guī)定符合我國(guó)民法中的公平原則，可供我國(guó)在以后立法時(shí)借鑒。

第三，合同的內(nèi)容和形式是否違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定，如果違反則無效。

我國(guó)《合同法》第十一條規(guī)定，書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！逗贤ā返谑粭l關(guān)于數(shù)據(jù)電文的規(guī)定，主要目的在于確認(rèn)電子合同的有效性，可以通過數(shù)據(jù)電文訂立合同，不得以采用數(shù)據(jù)電文的形式為理由否定其法律效力、有效性或可執(zhí)行性；不得以其采用數(shù)據(jù)電文的形式為理由否認(rèn)其證據(jù)效力。我國(guó)《電子簽名法》第三條規(guī)定，“民事活動(dòng)中的合同或者其他文件、單證等文書，當(dāng)事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書，不得僅因?yàn)槠洳捎秒娮雍灻?、?shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力?！?/p>

我國(guó)《電子簽名法》第三條的缺點(diǎn)在于以雙方協(xié)商一致作為使用數(shù)據(jù)電文的前提條件，不利于發(fā)揮數(shù)據(jù)電文形式的便捷優(yōu)勢(shì)，不利于利用和保護(hù)信息化生產(chǎn)要素。而1996年聯(lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法》第11條則以雙方協(xié)商一致作為排除使用數(shù)據(jù)電文的前提條件，規(guī)定“就合同的訂立而言，除非當(dāng)事各方另有協(xié)議，一項(xiàng)要約以及對(duì)要約的承諾均可通過數(shù)據(jù)電文的手段表示。如使用了一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文來訂立合同，則不得僅僅以使用了數(shù)據(jù)電文為理由而否定該合同的有效性和可執(zhí)行性。” 從促進(jìn)和保護(hù)電子商務(wù)發(fā)展的角度看，采納聯(lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法》的立法范式更加有利。

三、電子商務(wù)合同的證明效力

如果電子商務(wù)合同不僅成立，而且也已經(jīng)生效，但是，在維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益時(shí)證明力較低，則電子商務(wù)合同在電子商務(wù)實(shí)踐中就失去了其應(yīng)有的效力意義。從這個(gè)意義上說，電子商務(wù)合同的證明力就是電子商務(wù)合同的極為重要的關(guān)聯(lián)效力。電子商務(wù)合同在用以維護(hù)合法權(quán)益時(shí)，就成為電子證據(jù)?！坝捎谠陔娮由虅?wù)中確定交易各方權(quán)利和義務(wù)的各種合同單證都采用電子形式，電子證據(jù)的可采納性、電子證據(jù)的證明力及其審查判斷規(guī)則就成為亟待解決的法律問題?！?/p>

電子證據(jù)的可采性目前已經(jīng)得到了公認(rèn)。我國(guó)的法律也是承認(rèn)電子證據(jù)的可采性的，但是其證明力的大小則另當(dāng)別論。證據(jù)的證明力，簡(jiǎn)稱“證據(jù)力”，是指證據(jù)的證明價(jià)值、證明效力或作為證據(jù)使用時(shí)的分量。我國(guó)現(xiàn)在的民事訴訟，特別是合同糾紛案件司法實(shí)踐，基本上是按照書證或視聽資料來對(duì)待電子證據(jù)的。也就是將電報(bào)、電傳、傳真等以紙張為載體，以記載的思想內(nèi)容來證明案件事實(shí)的電文證據(jù)，作為一種類似于副本、復(fù)印件的書證對(duì)待，效力低于原件書證。而將計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)等電子數(shù)據(jù)證據(jù)作為視聽資料來對(duì)待。書證的原件可以單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)，而書證的副本或復(fù)印件、視聽資料如果沒有其他證據(jù)佐證則不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。

正如有的學(xué)者所指出，“無論從哪個(gè)角度上講，電子證據(jù)都已經(jīng)成長(zhǎng)為一個(gè)十分豐富龐大的體系，盡管它還未得到中國(guó)法律的明確確認(rèn)?！?在證明合同的內(nèi)容時(shí)，合同的原件是重要證據(jù)，而在電子商務(wù)合同中沒有原始數(shù)據(jù)存在，任何一方所得到的數(shù)據(jù)都是復(fù)制品。根據(jù)傳統(tǒng)的合同法和相關(guān)的法律，電子商務(wù)合同在法律效力上會(huì)產(chǎn)生不確定性，從而為電子商務(wù)合同的發(fā)展產(chǎn)生障礙，因此有必要采取措施來消除這種障礙。 不少國(guó)家已經(jīng)制定了單獨(dú)的《電子證據(jù)法》，例如《南非1983年計(jì)算機(jī)證據(jù)法》、《菲律賓電子證據(jù)規(guī)則》、《加拿大1998年統(tǒng)一電子證據(jù)法》等。為了適應(yīng)我國(guó)電子商務(wù)發(fā)展的需要，我們應(yīng)當(dāng)適時(shí)創(chuàng)建新的電子商務(wù)規(guī)范。

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第5篇：電子合同成立的形式范文

1．電子商務(wù)合同的特點(diǎn)(在誠(chéng)實(shí)信用原則方面的特殊規(guī)定性)

第一，電子商務(wù)合同本質(zhì)上是新的商業(yè)信用服務(wù)模式下的電子契約?；ヂ?lián)網(wǎng)的匿名性和開放性對(duì)商務(wù)在信用上提出了更高的要求，但從長(zhǎng)遠(yuǎn)來看，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)本身也提供了很強(qiáng)的商業(yè)激勵(lì)，為商務(wù)提供了一種新的信用服務(wù)商業(yè)模式.在這種新的商業(yè)模式下，交易活動(dòng)具有很大的不確定性，交易雙方在誠(chéng)實(shí)信用上即使要求很高也不滿足，為了保障自身利益，當(dāng)事人要用合同來保護(hù)自己，這樣，電子商務(wù)合同就成為誠(chéng)實(shí)守信要求的必然。

第二，電子商務(wù)合同就其最終目的來說是誠(chéng)實(shí)信用原則的法律支撐。電子商務(wù)發(fā)展的一個(gè)重要條件就是要有誠(chéng)實(shí)信用的社會(huì)商業(yè)環(huán)境，而網(wǎng)絡(luò)的虛擬性與匿名性使得這一良性環(huán)境很難形成，因此，建立良好的誠(chéng)實(shí)信用下的商業(yè)環(huán)境是當(dāng)前發(fā)展電子商務(wù)的重要目標(biāo)。“契約即法律”，電子商務(wù)合同作為一種契約，當(dāng)事人一旦簽訂就必須誠(chéng)信地遵守和履行，否則就要受到法律的制裁。

第三，電子商務(wù)合同是以誠(chéng)實(shí)信用為執(zhí)行原則的法律程序限定。我國(guó)修改后的新《合同法》統(tǒng)一了此前的幾個(gè)合同法，適用于整個(gè)民商事領(lǐng)域，合同法第6條規(guī)定：“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則?！边@就明確，誠(chéng)實(shí)信用原則應(yīng)適用于合同的全過程，包括合同的訂立、履行、變更、解除等各個(gè)階段。作為合同的一種，可以說誠(chéng)實(shí)信用原則也是電子商務(wù)合同的執(zhí)行原則。既然新《合同法》明確規(guī)定了誠(chéng)實(shí)信用原則作為基本執(zhí)行原則的地位，那么電子商務(wù)合同就其法律程序如合同訂立、履行、變更和解除等來看，也就應(yīng)該以誠(chéng)實(shí)信用為限定原則，即要以誠(chéng)實(shí)信用作為執(zhí)行原則的法律程序限定。

2．誠(chéng)實(shí)信用原則在電子商務(wù)合同方面的作用

首先，誠(chéng)實(shí)信用原則本質(zhì)上在新的商業(yè)信用服務(wù)模式下表現(xiàn)為道德內(nèi)容的法律原則。正如臺(tái)灣學(xué)者林誠(chéng)二先生指出的：“誠(chéng)實(shí)信用原則系道德規(guī)范，乃法律道德化之表征，學(xué)者乃立之為法律之最高指導(dǎo)原則。易言之，誠(chéng)實(shí)衡平原則系一種領(lǐng)導(dǎo)性規(guī)范?！毙碌纳虡I(yè)信用服務(wù)模式下，誠(chéng)實(shí)信用原則更是電子商務(wù)中重要原則的支柱，即在電子商務(wù)合同中它必然要上升為一種原則性的要求，并最終以多種形式進(jìn)行獎(jiǎng)罰。因此，在我國(guó)，誠(chéng)實(shí)信用原則是合同法的基礎(chǔ)，遵守誠(chéng)實(shí)信用是一切合同包括電子商務(wù)合同都要履行的義務(wù)，它是一項(xiàng)重要的法律原則，雖然這種原則往往表現(xiàn)為一種道德內(nèi)容。

其次，誠(chéng)實(shí)信用原則是電子商務(wù)合同的執(zhí)行原則。誠(chéng)實(shí)信用原則就是要求電子商務(wù)雙方當(dāng)事人相互約定，以誠(chéng)實(shí)不欺、遵守信用的方式和態(tài)度簽定和履行合同。所以誠(chéng)實(shí)信用原則就其適用性來講，應(yīng)該適用于電子商務(wù)合同的全過程，包括合同的訂立、履行、終止等各個(gè)階段，而就其地位來說，則應(yīng)該是電子商務(wù)合同的重要執(zhí)行原則。關(guān)于這一點(diǎn)，具體表現(xiàn)在：在電子商務(wù)合同訂立階段，誠(chéng)實(shí)信用原則對(duì)先契約義務(wù)具有指引作用；在電子商務(wù)合同履行階段，誠(chéng)實(shí)信用原則是合同履行的原則與前提；在電子商務(wù)合同解釋過程中，誠(chéng)實(shí)信用是重要的解釋原則和標(biāo)準(zhǔn)；在電子商務(wù)合同終止后，誠(chéng)實(shí)信用原則是后契約義務(wù)履行的重要保障。

再次，誠(chéng)實(shí)信用原則還為電子商務(wù)合同的有效性提供了原則限定。電子商務(wù)的特殊性決定電子商務(wù)合同的有效性必須在誠(chéng)實(shí)信用原則限定下才有可能實(shí)現(xiàn)。

3．電子商務(wù)合同與誠(chéng)實(shí)信用原則的契合性

電子商務(wù)合同的特殊性以及誠(chéng)實(shí)信用原則對(duì)電子商務(wù)合同的有效作用使得兩者在一定程度上可以契合。表現(xiàn)在：

一是相互規(guī)定性上的契合。從電子商務(wù)在誠(chéng)實(shí)信用原則方面的特殊要求來看：電子商務(wù)合同作為一種新的商業(yè)信用服務(wù)模式下的電子契約，本身就是誠(chéng)實(shí)信用交易需要下的產(chǎn)物；就其最終目的來說，為了在誠(chéng)實(shí)信用的環(huán)境下實(shí)現(xiàn)資本的有效運(yùn)行就必然把這一原則加以強(qiáng)調(diào)，并上升到法律條款高度，如上面所述，在電子商務(wù)合同的訂立、履行以及終止等過程中，誠(chéng)實(shí)信用作為執(zhí)行原則已經(jīng)以法律形式被確定了。從誠(chéng)實(shí)信用原則在電子商務(wù)合同中的作用來看：誠(chéng)實(shí)信用原則本質(zhì)上在新的商業(yè)信用服務(wù)模式下表現(xiàn)為道德內(nèi)容的法律原則，為電子商務(wù)合同的有效性提供了原則限定，在一定程度上已經(jīng)是電子商務(wù)合同的執(zhí)行原則了?？梢?，兩者在規(guī)定性上具有契合性。

二是兩者所張揚(yáng)的經(jīng)濟(jì)價(jià)值目標(biāo)可以契合。從經(jīng)濟(jì)交易安全看：電子商務(wù)貿(mào)易是一種契約貿(mào)易，在這種契約貿(mào)易下，有效的電子商務(wù)合同以契約的方式為信任提供風(fēng)險(xiǎn)限定，從而為商務(wù)貿(mào)易中的各方當(dāng)事人提供了交易安全的基本保障。而誠(chéng)實(shí)信用原則作為電子商務(wù)的靈魂，通過為電子商務(wù)合同風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)確立的一般原則，能有效地救治合同失靈，保障經(jīng)濟(jì)交易的安全有效運(yùn)行。從經(jīng)濟(jì)價(jià)值本身來看：誠(chéng)實(shí)信用原則本身就蘊(yùn)涵了豐富的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，它本身所決定的高效性，能降低當(dāng)事人的交易成本；作為基本的法律原則，它還具有解釋電子商務(wù)合同、填補(bǔ)其條款漏洞的功能，如果與電子商務(wù)合同相契合，就能有效平衡合同當(dāng)事人及其與社會(huì)之間的利益，降低成本并實(shí)現(xiàn)資本的有效利用，進(jìn)而最大限度地實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)價(jià)值。

二、合同法支撐下的電子商務(wù)合同有效性問題探討

1．功能問題上

我國(guó)新《合同法》第11條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！边@其實(shí)是以“功能等同”的方法認(rèn)可了由“數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)”為表現(xiàn)形式的電子合同屬于書面合同。這種對(duì)電子合同功能的承認(rèn)，是一個(gè)前提性的條件，是對(duì)電子商務(wù)活動(dòng)的充分認(rèn)可與支持，基本上解決了電子商務(wù)合同的有效性問題。

2．時(shí)間問題上

電子商務(wù)合同中存在著數(shù)據(jù)容易編造以及各種病毒侵蝕等問題，因此在現(xiàn)有法律滯后的情況下，新《合同法》第25條規(guī)定“承諾生效時(shí)合同成立?！钡?6條和第16條第2款也規(guī)定，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，如果收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；如果未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間，而一般把數(shù)據(jù)電文到達(dá)的時(shí)間確定為承諾到達(dá)的時(shí)間。此外，合同法在第33條中還規(guī)定：“當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立?！币虼?，當(dāng)事人之間可以以簽定確認(rèn)書的時(shí)間作為合同成立的時(shí)間，這對(duì)電子合同有效性的確立又進(jìn)了一步。

3．地點(diǎn)問題上

第6篇：電子合同成立的形式范文

本市國(guó)年路某弄43號(hào)601室是一套建筑面積66.98平方米的復(fù)旦大學(xué)教工住房，也是何先生和彭女士夫妻共有的私房。本案的原告是這套房屋的租客小黎，他從XX年起就開始租住在內(nèi)。XX年7月5日，小黎收到已赴美國(guó)的房東彭女士發(fā)來的一封電子郵件，內(nèi)容為：“小黎，您好!我和我先生經(jīng)過慎重考慮，決定將43號(hào)601室以75萬元的售價(jià)賣給你，如果你同意的話，請(qǐng)給我們發(fā)一電子郵件，就算成交。雙方不變。你們可以開始裝修。……”

小黎第二天就回了一封電子郵件，郵件中言明：“彭老師：您好!您的XX年7月5日凌晨5時(shí)的電子郵件收到，經(jīng)和家人商議，同意以75萬元的價(jià)格購(gòu)買你們的房子。房款在你們XX年10月從美國(guó)回到上海

期間付給你們。”次日上午，彭女士親友來到屋內(nèi)，根據(jù)小黎的清單將彭家需保留物品搬出。

生變故賣家反悔

于是，小黎開始裝修房屋，等著何先生夫婦回國(guó)辦理房屋過戶手續(xù)。XX年10月12日，小黎又收到彭女士的電子郵件，這一次，買宜變卦了。信中稱，由于何先生身體健康問題，他能否來上海尚存疑問，且自己在上海的時(shí)間也只有18天，就算辦了房屋交易手續(xù)，也無法辦理產(chǎn)權(quán)過戶。信中，彭女士表示無法繼續(xù)房屋買賣，愿意協(xié)商補(bǔ)償小黎裝修費(fèi)及家具定制費(fèi)。

收到來信后，小黎感到事件嚴(yán)重性，于次日回郵表明了自己的態(tài)度：雙方的房屋買賣合同幾個(gè)月前已經(jīng)成立，基于房屋買賣成交，自己才裝修房屋并添置家具;房款75萬元已經(jīng)準(zhǔn)備好，希望能順利辦妥房屋過戶手續(xù)。郵件中還提出，如果何先生因身體原因確不能回國(guó)，或擔(dān)心在彭女士回國(guó)期間無法完成全部交易手續(xù)，可以公證方式委托他人辦理。

兩家一起上公堂

可是，小黎沒有等來何家人回國(guó)辦理房產(chǎn)過戶，卻等到了法院的訴訟通知。XX年11月，彭女士將小黎告上法庭，要求終止雙方簽訂的《租賃協(xié)議》，小黎搬出房屋并按每月3200元支付租金至實(shí)際搬出日止;還要小黎支付違約金1600元。

收到法院送來的訴狀副本，小黎于XX年12月將何先生和彭女士告上法庭，要求確認(rèn)雙方的房屋買賣合同成立，按75萬元房?jī)r(jià)辦理過戶手續(xù);并表示愿在辦理過戶手續(xù)前10日將房款75萬元支付給何先生和彭女士。

何先生和彭女士表示：房屋是夫妻共同財(cái)產(chǎn)，僅彭女士一人決定賣房，侵犯了何先生的權(quán)利;現(xiàn)有的證據(jù)并不具備房屋買賣合同的主要條款。因此，他們不同意賣房。

證據(jù)鎖定“伊妹兒”

法院經(jīng)審理后認(rèn)為，當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。書面形式不僅包括合同書，還包括信件和數(shù)據(jù)電文(如電報(bào)、電話、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)可載內(nèi)容的形式。去年7月5日的電子郵件表達(dá)了何家希望與小黎就房屋買賣訂立合同的意思表示，并明確了房屋的售價(jià)及房?jī)?nèi)物品的處理方式，且以“如果你同意的話，請(qǐng)給我們發(fā)一電子郵件，就算成交。雙方不變”的詞句，表明經(jīng)承諾即受此意思表示的拘束，故此電子郵件是要約，到達(dá)小黎時(shí)即生效。小黎于次日回復(fù)的電子郵件對(duì)彭女士發(fā)出的要約表示了同意，構(gòu)成承諾，彭女士收到時(shí)生效。

第7篇：電子合同成立的形式范文

(一)傳統(tǒng)專利轉(zhuǎn)化方式的網(wǎng)絡(luò)化

依據(jù)現(xiàn)有法規(guī)，對(duì)專利進(jìn)行轉(zhuǎn)化的方式主要有專利實(shí)施、專利轉(zhuǎn)讓②、專利質(zhì)押③、專利作價(jià)入股④。專利實(shí)施包括專利權(quán)人實(shí)施專利技術(shù)和許可他人實(shí)施相關(guān)技術(shù)，前者是權(quán)利人對(duì)自己財(cái)產(chǎn)的使用，后者是權(quán)利人通過其財(cái)產(chǎn)用益的轉(zhuǎn)讓而獲得收益;專利轉(zhuǎn)讓是將作為整體的技術(shù)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行產(chǎn)權(quán)的變動(dòng);專利質(zhì)押和作價(jià)入股屬于技術(shù)的資本化，前者是專利權(quán)擔(dān)保價(jià)值的實(shí)現(xiàn)，后者是專利權(quán)融資功能的實(shí)現(xiàn)。可見，實(shí)現(xiàn)技術(shù)效益的方式，涉及對(duì)技術(shù)背后的專利權(quán)在不同主體間的“再分配”?！霸俜峙洹钡倪^程中，或者將專利視為整體財(cái)產(chǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓以獲利，或者在對(duì)專利的所有權(quán)和用益權(quán)進(jìn)行細(xì)分后轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的部分權(quán)能，或者是利用專利的擔(dān)保價(jià)值或融資價(jià)值。由于互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，專利交易的潛在交易者、交易場(chǎng)所、交易時(shí)間發(fā)生重大改變。先契約階段技術(shù)交易市場(chǎng)的擴(kuò)張，不僅跨越了地域和國(guó)家，更從地面飛躍到了云端。傳統(tǒng)的專利轉(zhuǎn)化方式，借助于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境虛擬的交易市場(chǎng)，在更廣闊的空間通過更便捷的信息傳輸形式在交易雙方和中介方之間構(gòu)建多層次的法律關(guān)系。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的專利轉(zhuǎn)化，具有以下特點(diǎn):首先，交易市場(chǎng)范圍擴(kuò)大。交易市場(chǎng)范圍的大小取決于交易參與人數(shù)的多少。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中信息的交互傳播，在其傳播速度和傳播范圍方面遠(yuǎn)勝于現(xiàn)實(shí)空間，不僅減少了潛在消費(fèi)者對(duì)交易標(biāo)的專利的搜索成本，而且突破了交易雙方參與交易的空間限制和區(qū)域壁壘。其次，專利轉(zhuǎn)化進(jìn)度加快。專利轉(zhuǎn)化交易成本的降低必然加快專利轉(zhuǎn)化的進(jìn)度。專利交易當(dāng)事人對(duì)合同內(nèi)容(標(biāo)的專利、交易價(jià)格、履約地點(diǎn)和時(shí)間)的具體談判、對(duì)標(biāo)的專利的法律狀況(專利的權(quán)利歸屬、法定有效期)、對(duì)對(duì)方的履約能力的調(diào)查了解、對(duì)合同履行的實(shí)際狀況的后續(xù)監(jiān)督，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中能更有效率地進(jìn)行。最后，專利交易的數(shù)量增多。專利交易的數(shù)量取決于單位時(shí)間內(nèi)專利交易的市場(chǎng)和專利轉(zhuǎn)化的進(jìn)度。互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下廣闊的專利交易市場(chǎng)和快捷的專利轉(zhuǎn)化進(jìn)度，使單位時(shí)間內(nèi)訂立的專利轉(zhuǎn)化合同數(shù)量增加。在專利交易供需情況變化時(shí)，高效的網(wǎng)絡(luò)信息傳輸機(jī)制使得現(xiàn)實(shí)空間的供需變化信息及時(shí)地被各交易方接收，進(jìn)而通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行及時(shí)的反饋，提高了市場(chǎng)活力。

(二)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中專利轉(zhuǎn)化的新類型

傳統(tǒng)的專利轉(zhuǎn)化方式之外，電子拍賣、電子證券等方式⑤，經(jīng)過專業(yè)性的技術(shù)經(jīng)營(yíng)管理公司對(duì)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)交易平臺(tái)、技術(shù)提供方平臺(tái)、用戶平臺(tái)、技術(shù)鑒定和估值平臺(tái)的融合，借助于平臺(tái)服務(wù)、電子簽名、加密服務(wù)的提供，不僅降低了多種中介服務(wù)分散而導(dǎo)致的交易成本，還有效地保障了專利的轉(zhuǎn)化前景，通過公平的市場(chǎng)價(jià)格對(duì)科研開發(fā)提供了有力的激勵(lì)。專利權(quán)的電子拍賣，即在網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)中將專利所有權(quán)或使用權(quán)以競(jìng)價(jià)競(jìng)爭(zhēng)的方式進(jìn)行交易?；ヂ?lián)網(wǎng)打造的虛擬平臺(tái)為電子競(jìng)價(jià)式的專利交易提供了技術(shù)渠道和平臺(tái)，限時(shí)、連續(xù)、競(jìng)爭(zhēng)報(bào)價(jià)的方法能夠有效地最大化相關(guān)技術(shù)的價(jià)值。交易階段存在一個(gè)轉(zhuǎn)讓方和多個(gè)潛在競(jìng)價(jià)者，預(yù)期收益較高的專利更像是“升值”空間極大的藝術(shù)品，在拍賣市場(chǎng)有不同的買家進(jìn)行競(jìng)價(jià)購(gòu)買，形成相當(dāng)?shù)膶＠灰着馁u市場(chǎng)。專利權(quán)的證券化，指以專利權(quán)的權(quán)利本身作為證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)，透過信用增強(qiáng)等機(jī)制，進(jìn)而發(fā)行證券，吸引資金⑥;專利權(quán)人將基于專利權(quán)所產(chǎn)生的利益，經(jīng)由重新包裝、信用增強(qiáng)等步驟之后，發(fā)行在市場(chǎng)上可流通的有價(jià)證券，出售予有興趣的投資人，借以募集資金。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，以專利權(quán)的未來收益為基礎(chǔ)發(fā)行電子證券，具有更為廣闊的投資主體、更為便捷的融資渠道。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的專利拍賣和專利證券化，充分利用了網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的開放性，更多的潛在競(jìng)價(jià)者或投資人通過網(wǎng)絡(luò)知悉有關(guān)專利權(quán)的交易或融資信息，并為交易各方意思表示的表達(dá)提供了便捷的溝通工具，使得專利權(quán)的使用價(jià)值、融資價(jià)值得到更為充分的利用。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，在專利轉(zhuǎn)化的交易當(dāng)事人之外，專利人、經(jīng)營(yíng)人、經(jīng)紀(jì)人與傳統(tǒng)的律師、會(huì)計(jì)師、行紀(jì)或居間等中介服務(wù)提供者一道，以專業(yè)人士身份提供法律、管理和經(jīng)營(yíng)等方面的咨詢和服務(wù)工作。特別是專利交易運(yùn)營(yíng)公司的出現(xiàn)，改變了以往純粹的將技術(shù)成果作為商品營(yíng)利的模式，而形成實(shí)物、權(quán)利、信息和服務(wù)交易綜合一體的技術(shù)創(chuàng)造、管理、經(jīng)營(yíng)和運(yùn)用模式。不能將網(wǎng)絡(luò)環(huán)境所促成的專利轉(zhuǎn)化革新視為孤立事件，若將之放置于信息革命對(duì)社會(huì)、經(jīng)濟(jì)乃至日常生活的革新大背景中，不難看出，新型轉(zhuǎn)化方式并非“傳統(tǒng)轉(zhuǎn)化方式加互聯(lián)網(wǎng)”那么簡(jiǎn)單，而是在系統(tǒng)、結(jié)構(gòu)、基本要素全面優(yōu)化后的質(zhì)變升級(jí)，是轉(zhuǎn)化各方在觀念、運(yùn)作和權(quán)利義務(wù)各方面的重新建構(gòu)。

二、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境對(duì)專利轉(zhuǎn)化核心制度的影響

專利轉(zhuǎn)化合同是實(shí)現(xiàn)專利轉(zhuǎn)化的基礎(chǔ)與核心。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中專利轉(zhuǎn)化合同的法律結(jié)構(gòu)，直接取決于在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中專利轉(zhuǎn)化的特點(diǎn)。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中專利轉(zhuǎn)化合同當(dāng)事人的現(xiàn)實(shí)身份由電子密碼確認(rèn)的身份所替代，書面合同和現(xiàn)實(shí)簽章由電子合同和電子簽章所替代⑦，要約和承諾的傳送載體有所變化⑧。以合同為基礎(chǔ)的專利轉(zhuǎn)化，其合同的變更、解除、履行、違約責(zé)任等訂立合同的基本規(guī)則方面變化不大，但在合同的訂立、合同的形式、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)、合同內(nèi)容的確定及簽字等方面有了巨大的變化。⑨表現(xiàn)為:

(一)專利轉(zhuǎn)化合同的訂立方面

1．交易主體的虛擬化網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，專利轉(zhuǎn)化交易主體的網(wǎng)絡(luò)身份并不必然等同于現(xiàn)實(shí)空間中的身份，當(dāng)事人進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)的登錄身份僅是虛擬的主體。如果能夠查明虛擬主體在現(xiàn)實(shí)空間的身份，則可認(rèn)定該人以化名進(jìn)行交易，其進(jìn)行交易的意思表示是真實(shí)的，該當(dāng)事人通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的專利轉(zhuǎn)化合同當(dāng)然成立;若不能發(fā)現(xiàn)虛擬主體的真實(shí)身份，則專利權(quán)轉(zhuǎn)化合同僅有一方當(dāng)事人，不成立所謂合同交易。因此，建立虛擬身份和現(xiàn)實(shí)身份的查明機(jī)制，例如要求當(dāng)事人注冊(cè)虛擬身份時(shí)填寫真實(shí)姓名名稱或化名、電話號(hào)碼、居住地址等，對(duì)交易的達(dá)成很有必要。此外，以他人名義注冊(cè)網(wǎng)絡(luò)交易虛擬主體而進(jìn)行專利轉(zhuǎn)化，合同的成立與否由被冒用名義的本人決定，另一方當(dāng)事人可根據(jù)無權(quán)的規(guī)定對(duì)本人進(jìn)行催告。2．交易成立時(shí)間的變化《合同法》第25條規(guī)定，承諾生效時(shí)合同成立。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下專利轉(zhuǎn)化合同的承諾生效時(shí)間，仍以承諾表示到達(dá)時(shí)為準(zhǔn)。不同于現(xiàn)實(shí)空間的交易，數(shù)據(jù)電文形式的承諾表示，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間;未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間⑩。然而，由于互聯(lián)網(wǎng)交流的交互性和即時(shí)性，要約和承諾以及履約往往同時(shí)進(jìn)行，例如專利權(quán)許可信息的發(fā)送，被許可方發(fā)出要約并支付價(jià)款，專利權(quán)人隨后發(fā)送許可使用的信息構(gòu)成承諾和實(shí)際履行瑏瑡。3．合同成立地點(diǎn)的變化現(xiàn)實(shí)空間的交易中，承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)瑏瑢。但在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，承諾生效的實(shí)際地點(diǎn)，是數(shù)據(jù)電文形式的承諾到達(dá)地點(diǎn)，即收件人指定系統(tǒng)或收件人任何系統(tǒng)的地點(diǎn)。然而，網(wǎng)絡(luò)虛擬地點(diǎn)的多樣化，與現(xiàn)行法律基于地理空間的地點(diǎn)的固定性極為不同。例如，《民事訴訟法》第34條規(guī)定，合同糾紛的當(dāng)事人在被告住所地、合同履行地、原告住所地、標(biāo)的物所在地之外，還可以選擇合同簽訂地的人民法院作為書面協(xié)議管轄地。而在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境特別是新近的云端存儲(chǔ)服務(wù)環(huán)境下，承諾表示收件人指定系統(tǒng)或收件人任何電子系統(tǒng)的服務(wù)器所在地，可能在與合同雙方當(dāng)事人毫無聯(lián)系的任何地點(diǎn)，基于該地點(diǎn)確定的法院管轄會(huì)帶來巨大的司法成本和訴訟成本。鑒于此，《合同法》第34條規(guī)定，除當(dāng)事人另有約定外，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn);沒有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。

(二)專利轉(zhuǎn)化合同的形式方面:電子合同的效力

網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，專利轉(zhuǎn)化的基礎(chǔ)合同以數(shù)據(jù)電文形式訂立。據(jù)《合同法》第11條規(guī)定，書面形式的合同包括電子數(shù)據(jù)交換等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)則認(rèn)為，數(shù)據(jù)電文和書面形式具有不同的性質(zhì)，前者不一定能起到后者的全部作用。故而，聯(lián)合國(guó)《電子商務(wù)示范法》采用“功能等同方法”，分析傳統(tǒng)的書面要求的目的和作用，以確定如何通過電子商業(yè)技術(shù)來達(dá)到這些目的或作用。一旦數(shù)據(jù)電文達(dá)到書面形式基本作用的標(biāo)準(zhǔn)，即可同起著相同作用的相應(yīng)書面文件一樣，享受同等程度的法律認(rèn)可。瑏瑣美國(guó)《統(tǒng)一電子商務(wù)法》第7條規(guī)定，一合同不得僅因?yàn)槠鋬?nèi)容采用電子文件而被否認(rèn)法律效力或強(qiáng)制性;若法律要求文件采用書面形式，則電子文件符合該法律要求?，伂帰炓虼?，在法律規(guī)定轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)或者專利權(quán)等應(yīng)訂立書面合同的情形，數(shù)據(jù)電文形式的專利交易合同一樣符合要求。

(三)專利轉(zhuǎn)化合同的履行方面

1．合同的履行地點(diǎn)以電子數(shù)據(jù)文書形式訂立的專利轉(zhuǎn)化合同，履行合同的主要內(nèi)容即對(duì)無形的專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓、使用許可和質(zhì)押等。不同于有體物，對(duì)無形專利權(quán)的交付履行涉及技術(shù)信息、實(shí)驗(yàn)數(shù)據(jù)、技術(shù)協(xié)助的交付或提供。對(duì)技術(shù)信息的交付履行，專利轉(zhuǎn)化合同當(dāng)事人可以在現(xiàn)實(shí)空間約定履行地點(diǎn)，也可以通過網(wǎng)絡(luò)直接傳輸有關(guān)信息。在以網(wǎng)絡(luò)直接傳輸有關(guān)技術(shù)信息的情形時(shí)，信息發(fā)送人和接收人處于不同的現(xiàn)實(shí)地點(diǎn)，和現(xiàn)實(shí)空間履行時(shí)地點(diǎn)固定差異很大。若以信息到達(dá)主義為準(zhǔn)，全部的技術(shù)信息以電子數(shù)據(jù)形式到達(dá)接收人的特定系統(tǒng)時(shí)，該數(shù)據(jù)系統(tǒng)的存儲(chǔ)服務(wù)器的地理空間可能位于與合同雙方都毫無聯(lián)系的地點(diǎn);此時(shí)，若適用《民事訴訟法》第23條以合同履行地確定合同糾紛的法院管轄，無疑造成訴訟成本和司法成本的不合理浪費(fèi)。2．履行方式的電子化通過網(wǎng)絡(luò)傳輸有關(guān)專利權(quán)的技術(shù)信息，可通過電子郵箱、即時(shí)聊天工具、網(wǎng)絡(luò)云盤等方式實(shí)現(xiàn)，專利轉(zhuǎn)化合同當(dāng)事人需要的僅是網(wǎng)絡(luò)信息傳輸服務(wù)商的協(xié)助。此時(shí)，當(dāng)事人可以約定技術(shù)信息傳輸和費(fèi)用支付的時(shí)間先后，并不影響專利轉(zhuǎn)化合同成立生效的既成事實(shí);在以付費(fèi)為條件的數(shù)據(jù)下載模式中，一方的費(fèi)用支付同時(shí)構(gòu)成對(duì)該專利權(quán)轉(zhuǎn)化合同要約的承諾和履行，另一方的電子人自動(dòng)進(jìn)行的技術(shù)信息的傳輸載入，則為該合同的隨后履行;而在網(wǎng)絡(luò)專利交易平臺(tái)中一方針對(duì)拍賣競(jìng)標(biāo)通告而發(fā)出要約并支付費(fèi)用，拍賣方隨后的技術(shù)信息的傳輸則構(gòu)成承諾和合同履行。此外，對(duì)專利轉(zhuǎn)化費(fèi)用或報(bào)酬的電子支付，通過網(wǎng)絡(luò)貨幣電子銀行支付方式即可實(shí)現(xiàn)。而在網(wǎng)絡(luò)專利交易平臺(tái)中，可以通過電子平臺(tái)技術(shù)參數(shù)的調(diào)整，對(duì)費(fèi)用支付和技術(shù)信息傳輸?shù)南群箜樞蚝陀嘘P(guān)條件預(yù)先設(shè)置。

三、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境對(duì)專利轉(zhuǎn)化相關(guān)制度的沖擊

傳統(tǒng)專利轉(zhuǎn)化方式的網(wǎng)絡(luò)化，以及網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中新出現(xiàn)的專利轉(zhuǎn)化類型，在專利轉(zhuǎn)化基礎(chǔ)合同的訂立、形式和履行有重大變化的背景下，對(duì)專利轉(zhuǎn)化的制度造成了巨大的沖擊并提出新的要求。除了作為專利轉(zhuǎn)化基礎(chǔ)和核心的合同制度外，電子支付、信息安全、交易安全、中介服務(wù)等輔助專利轉(zhuǎn)化的制度，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中都面臨著新的挑戰(zhàn)。

(一)電子合同的成立、生效和撤銷問題

專利轉(zhuǎn)化的電子合同的成立和生效，關(guān)乎當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)是否履行，故最為重要。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，除了合同當(dāng)事人虛擬化、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)有所變化外，在合同內(nèi)容的傳輸發(fā)生中斷或錯(cuò)誤時(shí)合同是否成立或可撤銷，直接關(guān)乎當(dāng)事人的利益。以專利權(quán)的電子拍賣為例，其中法律問題如下:在拍賣合同成立方面，網(wǎng)絡(luò)上的拍賣公告、競(jìng)價(jià)、結(jié)標(biāo)的法律性質(zhì)，出賣人可否依拍賣網(wǎng)站擬定的格式合同而隨時(shí)主張取消拍賣，取消拍賣的法律性質(zhì)等;拍賣合同內(nèi)容方面，預(yù)設(shè)拍賣底價(jià)或拍賣結(jié)束時(shí)間行為的法律性質(zhì);在合同撤銷方面，出賣人在何種情況得撤銷合同。

(二)電子支付的法律問題

電子支付涉及專利轉(zhuǎn)化的現(xiàn)金流問題，是合同履行的重要內(nèi)容。電子支付是指單位、個(gè)人(以下簡(jiǎn)稱客戶)直接或授權(quán)他人通過電子終端發(fā)出支付指令，實(shí)現(xiàn)貨幣支付與資金轉(zhuǎn)移的行為。電子支付的類型按電子支付指令發(fā)起方式分為網(wǎng)上支付、電話支付、移動(dòng)支付、銷售點(diǎn)終端交易、自動(dòng)柜員機(jī)交易和其他電子支付?，伂彚炍覈?guó)現(xiàn)行有關(guān)電子支付的《電子支付指引》、《電子認(rèn)證服務(wù)管理辦法》、《信息安全等級(jí)保護(hù)管理辦法》、《網(wǎng)絡(luò)交易服務(wù)規(guī)范》、《第三方電子商務(wù)交易平臺(tái)服務(wù)規(guī)范》等法律制度，在法律層級(jí)方面僅為部門規(guī)章，并未制定與《合同法》、《電子簽名法》相配合的“電子支付法”;而且，《電子支付指引》僅適用于境內(nèi)銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)開展電子支付業(yè)務(wù)瑏瑦，對(duì)于非金融支付機(jī)構(gòu)的準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)、從業(yè)規(guī)則和法律責(zé)任并未規(guī)定，這無法滿足第三方網(wǎng)絡(luò)專利交易平臺(tái)的合同訂立、履行、支付一體化的發(fā)展形勢(shì)。

(三)信息安全問題:知識(shí)產(chǎn)權(quán)、隱私權(quán)、商業(yè)秘密等交易信息的保護(hù)

信息交流的便捷與廣泛程度與信息的安全程度成反比，互聯(lián)網(wǎng)在加快正常交易信息傳播速度的同時(shí)，也為不當(dāng)獲取信息和傳播有關(guān)秘密信息提供了便利條件。不同于封閉的現(xiàn)實(shí)空間，開放的網(wǎng)絡(luò)空間使得信息能在同一時(shí)間被很多人知曉。在技術(shù)層面對(duì)網(wǎng)絡(luò)空間的封閉式架構(gòu)，如局域網(wǎng)絡(luò)、電子郵箱，雖能保證交易信息一定程度的保密性，但僅能適用于少數(shù)參與人的技術(shù)交易，與現(xiàn)實(shí)交易無本質(zhì)區(qū)別，無法應(yīng)付潛在的巨大交易市場(chǎng)。半開放半封閉的網(wǎng)絡(luò)空間架構(gòu)，如會(huì)員網(wǎng)站等，是當(dāng)下技術(shù)交易網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)通行的模式。現(xiàn)實(shí)空間中人們可以通過集市、商場(chǎng)、展覽等途徑拓寬市場(chǎng)交易的場(chǎng)所，但交易當(dāng)事人所交流的信息并無法自動(dòng)傳入第三者耳中;而通過半開放式網(wǎng)絡(luò)空間的架構(gòu)，交易當(dāng)事人交流的信息可以自動(dòng)傳向空間進(jìn)入者的用戶界面。知識(shí)產(chǎn)權(quán)和隱私權(quán)的保護(hù)，作為專利轉(zhuǎn)化合同的隨附義務(wù)，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中面臨困境。除電子密碼、電子簽章等安全認(rèn)證技術(shù)外，如何設(shè)定著作權(quán)、專利權(quán)和商業(yè)秘密的技術(shù)保護(hù)措施，在不影響當(dāng)事人基本知情權(quán)的同時(shí)，對(duì)信息安全提供合理的保護(hù)，是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中保障交易安全的關(guān)鍵。

(四)交易安全和交易效率:電子登記制度

基于保護(hù)不知情第三人的交易安全機(jī)制，專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓和質(zhì)押未經(jīng)登記不得對(duì)抗善意第三人。若想在提高交易效率的同時(shí)維持交易安全，對(duì)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的專利轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押可采用電子登記制度。電子登記制度的關(guān)鍵問題，是登記機(jī)關(guān)的審查程度和范圍，以及相應(yīng)的當(dāng)事人所提交登記材料的類型和內(nèi)容。此外，如何基于某種審查性質(zhì)而設(shè)定相應(yīng)的專利權(quán)轉(zhuǎn)讓和質(zhì)押的電子登記程序，以達(dá)到減少登記成本并維持交易安全的效果，也是電子登記制度的難點(diǎn)。

(五)中介服務(wù)規(guī)范的缺失

網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的專利轉(zhuǎn)化的速度和規(guī)模，需要及時(shí)、權(quán)威的專利價(jià)值評(píng)估服務(wù)。尤其在專利作價(jià)入股、專利證券化等專利轉(zhuǎn)化情形，為了有關(guān)專利權(quán)資本化融資或經(jīng)營(yíng)管理的有效運(yùn)作，需要精通有關(guān)技術(shù)、了解技術(shù)市場(chǎng)行情的專利經(jīng)紀(jì)人、經(jīng)營(yíng)人和技術(shù)經(jīng)營(yíng)公司的協(xié)助。在缺乏對(duì)技術(shù)評(píng)估服務(wù)提供者、專利經(jīng)紀(jì)人或經(jīng)營(yíng)管理公司的資格、行為、權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行規(guī)范的條件下，必然影響相關(guān)服務(wù)市場(chǎng)秩序的穩(wěn)定、服務(wù)效率和交易安全。但是，對(duì)于專利價(jià)值評(píng)估準(zhǔn)入資格、從業(yè)準(zhǔn)則、法律責(zé)任等問題，在法律層面存在規(guī)范的缺失;而對(duì)于現(xiàn)行新興的技術(shù)證券化、技術(shù)期貨交易等專利轉(zhuǎn)化的中介服務(wù)者的準(zhǔn)入資格、從業(yè)準(zhǔn)則和法律責(zé)任問題，現(xiàn)有的《公司法》、《證券法》、《期貨交易管理?xiàng)l例》等法規(guī)少有涉及。

四、對(duì)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境沖擊的制度回應(yīng)

我們面對(duì)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境對(duì)專利轉(zhuǎn)化有關(guān)法律制度的沖擊，需要在制度層面進(jìn)行自我調(diào)整或修正，甚至需要新法律的制定，以適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)時(shí)代和專業(yè)分工的新形勢(shì)，進(jìn)而構(gòu)建全面、協(xié)調(diào)、系統(tǒng)的專利轉(zhuǎn)化的法律機(jī)制。

(一)原有法律的適用和擴(kuò)張

《合同法》、《物權(quán)法》、《公司法》在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中仍起著調(diào)整專利轉(zhuǎn)化的基本法律關(guān)系的作用。電子競(jìng)價(jià)式技術(shù)交易的基本規(guī)則需要合同法、物權(quán)法中調(diào)整當(dāng)事人約定、權(quán)利歸屬變動(dòng)等規(guī)則的支持。1．網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中合同制度運(yùn)用“功能等同”原則，對(duì)電子密碼、電子簽章、電子傳輸?shù)木W(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的效力，類推適用《合同法》的基本規(guī)則:通過電子密碼和簽章對(duì)當(dāng)事人身份的核實(shí)，克服網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中當(dāng)事人的虛擬化;電子傳輸?shù)囊s或承諾表達(dá)，應(yīng)視為現(xiàn)實(shí)交易中當(dāng)事人的真實(shí)身份和意思表示，在要約或承諾的到達(dá)判定上，應(yīng)當(dāng)根據(jù)我國(guó)使用的“到達(dá)主義”，以數(shù)據(jù)電文到達(dá)接收方的終端系統(tǒng)或其指定的系統(tǒng)為準(zhǔn);在合同履行地沒有約定時(shí)，類推適用《合同法》第34條規(guī)定，以承諾收件人的主營(yíng)業(yè)地、經(jīng)常居住地或?qū)Ψ降闹鳡I(yíng)業(yè)地為合同履行地，緩和法院管轄權(quán)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的困境。此外，對(duì)電子合同的成立、生效和撤銷問題，能夠類推適用的有:對(duì)網(wǎng)絡(luò)上的拍賣公告，依《合同法》一般認(rèn)定為要約邀請(qǐng)，但在拍賣標(biāo)的專利特定、數(shù)量與價(jià)格明確、明確表示一經(jīng)承諾即受約束的情形，應(yīng)認(rèn)定為要約;電子專利拍賣的出賣人取消拍賣，除了非因其過失而致的客觀履行不能(如標(biāo)的專利失效)，或者設(shè)立了拍賣底價(jià)或拍賣時(shí)間限制而競(jìng)拍不符合條件，拍賣人不得隨時(shí)取消拍賣，否則應(yīng)承擔(dān)締約過失或違約責(zé)任;在一方當(dāng)事人對(duì)網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)暮贤再|(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的專利類型、表示等發(fā)生重大誤解的情形，有權(quán)撤銷該電子拍賣合同。2．信息安全有關(guān)制度《專利法》、《著作權(quán)法》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》有關(guān)信息安全的專利權(quán)、著作權(quán)、商業(yè)秘密等信息的保護(hù)制度適用于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境時(shí)，應(yīng)特別重視其中的信息安全技術(shù)保護(hù)措施的設(shè)置是否符合專利轉(zhuǎn)化合同的約定和誠(chéng)實(shí)信用原則，不得阻礙當(dāng)事人對(duì)交易基本信息的知情權(quán)和對(duì)公共領(lǐng)域知識(shí)的獲取。此外，有關(guān)管理部門應(yīng)當(dāng)在示范性的格式合同中加入對(duì)有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)和當(dāng)事人隱私、交易信息保護(hù)的條款，加強(qiáng)各方對(duì)交易信息安全防范的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)。此外，還應(yīng)對(duì)網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供者、技術(shù)交易當(dāng)事人的電子數(shù)據(jù)信息保留時(shí)間和形式、披露條件等進(jìn)行規(guī)定，在維護(hù)各方交易利益的同時(shí)防止不當(dāng)泄露商業(yè)信息。

(二)專利轉(zhuǎn)化有關(guān)制度的構(gòu)建

1．電子支付法律應(yīng)對(duì)現(xiàn)有的《電子支付指引》、《電子認(rèn)證服務(wù)管理辦法》、《信息安全等級(jí)保護(hù)管理辦法》等電子支付制度進(jìn)行整合，制定統(tǒng)一、全面、高層級(jí)的“電子支付法”，以克服部門規(guī)章的職能范圍局限，對(duì)包括專利轉(zhuǎn)化在內(nèi)的電子商務(wù)、融資提供穩(wěn)定的制度規(guī)范;此外，還應(yīng)對(duì)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中非銀行金融支付機(jī)構(gòu)的建設(shè)提供制度支持，對(duì)此類機(jī)構(gòu)的準(zhǔn)入資格、行業(yè)準(zhǔn)則、安全標(biāo)準(zhǔn)和法律責(zé)任進(jìn)行規(guī)范，減輕集合專利轉(zhuǎn)化的合同訂立、履行和支付的網(wǎng)絡(luò)專利轉(zhuǎn)化平臺(tái)的制度障礙。2．電子登記制度依據(jù)專利轉(zhuǎn)讓、專利質(zhì)押的登記對(duì)抗主義，專利行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)登記材料進(jìn)行形式審查，即僅對(duì)專利轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押的當(dāng)事人基本信息(姓名、住址、聯(lián)系方式)、登記類型(專利權(quán)轉(zhuǎn)讓或?qū)＠|(zhì)押)、標(biāo)的專利基本情況(專利類型、權(quán)利期限)等進(jìn)行審查，而不涉及對(duì)專利轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押合同的法律效力的審查。而對(duì)電子登記效率外的登記安全，則在登記申請(qǐng)人(當(dāng)事人)自負(fù)信息不實(shí)風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任的前提下，鼓勵(lì)當(dāng)事人對(duì)專利轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押合同進(jìn)行公證，以對(duì)不知情第三人提供合理的保護(hù)。3．中介服務(wù)規(guī)范《合同法》、《證券法》、《期貨交易管理?xiàng)l例》中有關(guān)于居間、行紀(jì)合同，證券和期貨交易主體、權(quán)利和義務(wù)的規(guī)范，對(duì)技術(shù)價(jià)值評(píng)估、專利經(jīng)紀(jì)和專利經(jīng)營(yíng)的主體、權(quán)利和義務(wù)能夠推定適用。此外，應(yīng)對(duì)新興的專利證券化、專利期貨交易提供鼓勵(lì)、支持和引導(dǎo)性的制度。專利證券化、專利期貨交易雖然在我國(guó)目前尚處于起步階段，但其具有潛在的巨大經(jīng)濟(jì)效益。因此，制定具有針對(duì)性的技術(shù)證券化和期貨交易規(guī)范，為新興的專利轉(zhuǎn)化方式提供制度支撐，能夠有效地促進(jìn)此類轉(zhuǎn)化方式在商業(yè)市場(chǎng)的運(yùn)用，保障新興專利轉(zhuǎn)化方式的有效、穩(wěn)定運(yùn)作。對(duì)于專利證券化公司、專利期貨公司、價(jià)值評(píng)估服務(wù)提供者、專利經(jīng)紀(jì)人等專業(yè)機(jī)構(gòu)或個(gè)人，應(yīng)在其準(zhǔn)入資格、資金能力、專業(yè)性義務(wù)等方面制定規(guī)范，保證技術(shù)轉(zhuǎn)化的有效運(yùn)作和市場(chǎng)秩序。基于互聯(lián)網(wǎng)交易平臺(tái)的專利轉(zhuǎn)化之法律機(jī)制的構(gòu)建，除了參考《網(wǎng)絡(luò)交易服務(wù)規(guī)范》、《第三方電子商務(wù)交易平臺(tái)服務(wù)規(guī)范》中對(duì)貨物、服務(wù)交易的規(guī)定外，還應(yīng)針對(duì)技術(shù)交易自身的特點(diǎn)，著重在信息安全、技術(shù)價(jià)值評(píng)估、技術(shù)交易和有關(guān)中介服務(wù)等方面的主體、權(quán)利和義務(wù)方面制定統(tǒng)一、系統(tǒng)的規(guī)范瑏瑧。

(三)專利轉(zhuǎn)化機(jī)制的系統(tǒng)構(gòu)建

第8篇：電子合同成立的形式范文

以電子數(shù)據(jù)為載體的電子合同，不因其采用該載體形式而影響其法律效力、有效性和可執(zhí)行性，只要其符合法律的其他一些規(guī)定，如不欺詐等，就享有與傳統(tǒng)書面合同一樣的法律效力。

《合同法》第三十三條規(guī)定，當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。

（來源：文章屋網(wǎng) ）

第9篇：電子合同成立的形式范文

根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，保證合同、抵押合同、質(zhì)押合同以及定金合同應(yīng)當(dāng)采用書面的形式。書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。當(dāng)事人雙方采用合同書形式訂立擔(dān)保合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)，合同成立。當(dāng)事人用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽定確認(rèn)書。合同自簽定確認(rèn)書時(shí)成立。

雖然《擔(dān)保法》明文規(guī)定訂立擔(dān)保合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，但是，當(dāng)事人未采用書面形式，但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)(在擔(dān)保合同中主要是指保證人履行了代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)或者承擔(dān)保證責(zé)任，抵押人或者出質(zhì)人辦理了擔(dān)保物的抵押手續(xù)、質(zhì)押手續(xù)并交付了質(zhì)押物歸債權(quán)人占有等)，對(duì)方當(dāng)事人接受的，擔(dān)保合同成立。

至于擔(dān)保合同的具體表現(xiàn)形式，可以是獨(dú)立于主合同的擔(dān)保合同，也可以表現(xiàn)為主合同的部分條款。除非當(dāng)事人另有約定，擔(dān)保合同的效力原則上從屬于主合同。擔(dān)保合同只對(duì)保證人、抵押人或者出質(zhì)人和債權(quán)人發(fā)生法律效力，對(duì)債務(wù)人不具有法律效力。

相關(guān)依據(jù)：

中華人民共和國(guó)擔(dān)保法

第五條 擔(dān)保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔(dān)保合同無效。擔(dān)保合同另有約定的，按照約定。

擔(dān)保合同被確認(rèn)無效后，債務(wù)人、擔(dān)保人、債權(quán)人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯(cuò)各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

第十三條 保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同。

第三十八條 抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立抵押合同。

第六十四條 出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立質(zhì)押合同。

質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時(shí)生效。

第九十條 定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。