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省勞動和社會保障廳《關(guān)于進一步加強勞動合同管理和規(guī)范企業(yè)勞動關(guān)系的意見》已經(jīng)省政府同意,現(xiàn)轉(zhuǎn)發(fā)給你們,請認真貫徹執(zhí)行。
關(guān)于進一步加強勞動合同管理和規(guī)范企業(yè)勞動關(guān)系的意見(省勞動和社會保障廳 2001年4月)
全文為進一步完善勞動合同制度,規(guī)范和理順企業(yè)勞動關(guān)系,維護用人單位和勞動者的合法權(quán)益,依據(jù)《勞動法》及有關(guān)法規(guī)、規(guī)章,結(jié)合我省實際,提出以下意見:
一、關(guān)于加強勞動合同管理
(一)用人單位與勞動者建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)簽訂勞動合同。已建立勞動關(guān)系未簽訂勞動合同的行為屬于違法行為,應(yīng)予以糾正。用人單位與新建立勞動關(guān)系的職工(含臨時用工和農(nóng)民工)必須在錄用、接收后即訂立勞動合同。勞動合同的試用期應(yīng)當(dāng)包括在勞動合同期限內(nèi),最長不超過6個月。用人單位不得先試用,后簽訂勞動合同。
勞動者不能同時與兩個用人單位建立勞動關(guān)系。用人單位實際錄用了尚未與原用人單位解除勞動關(guān)系的職工,應(yīng)即辦理勞動關(guān)系變更手續(xù)。
(二)原用人單位分立或合并、重組后,由分立和合并、重組的用人單位與職工重新協(xié)商簽訂勞動合同。
用人單位派到合資、合作、聯(lián)營、參股單位工作的職工,可與原用人單位解除勞動關(guān)系后與現(xiàn)用人單位簽訂勞動合同,也可由原用人單位與現(xiàn)用人單位之間簽訂勞務(wù)(輸入或輸出)合同。
實行租賃、承包經(jīng)營的用人單位,租賃人和承包人為該用人單位招用職工,由該用人單位與職工簽訂勞動合同。
(三)用人單位不得以勞動者入股作為建立勞動關(guān)系的前提條件,或者以入股取代勞動合同關(guān)系。不得以職工不入股為由解除職工勞動合同、安排下崗或者對勞動權(quán)利作限制。
(四)用人單位應(yīng)確定勞動合同的具體管理部門,對勞動合同簽訂、續(xù)訂、變更、終止和解除各個環(huán)節(jié)進行動態(tài)管理。用人單位應(yīng)在勞動合同期滿前30日與職工協(xié)商辦理勞動合同續(xù)簽或終止手續(xù)。
(五)勞動合同簽訂、續(xù)訂、變更、終止和解除后,用人單位應(yīng)在15日內(nèi)報送當(dāng)?shù)貏趧颖U闲姓块T鑒證。各級勞動保障行政部門要嚴(yán)格按照《勞動合同鑒證實施辦法》的規(guī)定審查鑒證勞動合同,對所鑒證的勞動合同應(yīng)進行登記、整理、保存、歸檔。對到期的勞動合同及時督促用人單位辦理續(xù)訂或者解除手續(xù)。
二、關(guān)于理順和規(guī)范勞動關(guān)系
(六)用人單位未與職工簽訂勞動合同或者勞動合同到期時未及時續(xù)訂而形成事實勞動關(guān)系的,應(yīng)在本意見下發(fā)后30日內(nèi)與職工簽訂勞動合同。勞動合同的期限應(yīng)當(dāng)包括形成事實勞動關(guān)系的時間。
(七)用人單位今后不得再辦理停薪留職手續(xù)。在本意見下發(fā)之前已辦理的停薪留職協(xié)議期限超過2001年底的,應(yīng)于2001年底終止。用人單位應(yīng)立即通知其限期返回,由用人單位安排工作崗位,并與用人單位簽訂勞動合同。用人單位無崗位安排的,或勞動者不愿意簽訂勞動合同的,可解除勞動關(guān)系。
(八)對因患病或非因工負傷而長期病休的職工,由用人單位報經(jīng)同級勞動鑒定委員會參照職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)進行勞動能力鑒定。被鑒定為1-4級的,應(yīng)當(dāng)退出勞動崗位,終止勞動關(guān)系,按有關(guān)規(guī)定辦理退休、退職手續(xù)。被鑒定為5-10級的,由用人單位安排適當(dāng)崗位,勞動者不能從事原工作也不能從事另行安排的適當(dāng)工作,可解除勞動關(guān)系。
職工患病或非因工負傷在醫(yī)療期內(nèi)不得解除勞動合同。勞動合同期限在醫(yī)療期內(nèi)到期的,勞動合同期限順延到醫(yī)療期滿。
三、附則
(九)各級勞動保障監(jiān)察和勞動爭議仲裁機構(gòu)應(yīng)將勞動合同管理、規(guī)范和理順勞動關(guān)系納入日常工作范圍,按照有關(guān)法律法規(guī)和政策,認真受理并及時處理此類勞動爭議。
(十)本意見中通知勞動者的形式,應(yīng)以書面形式直接送達職工本人。本人不在的,交其同住的成年親屬簽收。直接送達確有困難的可以郵寄送達,以掛號查詢回執(zhí)上注明的收件日期為送達日期。只有在受送達職工下落不明,或者用上述送達方式無法送達的情況下,方可通過新聞媒介通知,自發(fā)出公告之日起30日后,即視為送達。
(十一)本意見適用于我省境內(nèi)各類用人單位和與用人單位建立勞動關(guān)系的勞動者。
Abstract: This paper analyzes the significance of strengthening the construction contract and points that the main problems in the current contract management and put forward the suggestions on the implementation of construction contract management.
關(guān)鍵詞:合同管理;問題;對策;建議
Key words: contract management;problems;countermeasures;suggestions
中圖分類號:TU723文獻標(biāo)識碼:A文章編號:1006-4311(2010)15-0072-01
1加強建設(shè)工程施工合同管理的現(xiàn)實意義
1.1 加強合同管理是市場經(jīng)濟規(guī)律的必然要求市場經(jīng)濟機制的有效發(fā)揮要靠契約和法律。施工合同作為調(diào)節(jié)業(yè)主和承包商經(jīng)濟活動關(guān)系的主要法律依據(jù),必須按照市場規(guī)律要求,健全和完善內(nèi)部各項管理制度,其中合同管理制度是其管理制度的關(guān)鍵內(nèi)容之一,其對建筑市場機制的健全和完善,作用不言而喻。
1.2 加強合同管理是規(guī)范建設(shè)各方行為的需要目前,從建筑市場經(jīng)濟活動及交易行為來看,工程建設(shè)的參與各方缺乏市場經(jīng)濟所必需的法制觀念和誠信意識,不正當(dāng)競爭行為時有發(fā)生,承發(fā)包雙方合同自律行為較差,一定程度上導(dǎo)致了建筑市場經(jīng)濟秩序的混亂。因此,加強建設(shè)工程施工合同的管理,對規(guī)范市場主體的交易行為、促進建筑市場的健康穩(wěn)定發(fā)展十分必要。
1.3 加強合同管理是建筑業(yè)迎接國際性競爭的需要自從我國加入WTO 后,建筑市場將全面開放。如果業(yè)主不以平等市場主體進行交易,仍然盲目壓價、壓工期和要求墊支工程款,就會被外國承包商援引“非歧視原則”而引起貿(mào)易糾紛。因此,承發(fā)包雙方應(yīng)盡快樹立國際化意識,加強建設(shè)工程施工合同的規(guī)范管理,建立行之有效的合同管理制度,以避免不遵循市場規(guī)則而造成巨大經(jīng)濟損失的嚴(yán)重后果。
2當(dāng)前合同管理工作中的主要問題
2.1 合同管理意識淡薄,合同執(zhí)行力度不夠一方面合同雙方當(dāng)事人不習(xí)慣按合同辦事,且又不進行及時、必要的經(jīng)濟技術(shù)簽證,造成雙方均違約,致使工程不能按期完工,工程款不能按時撥付。由此,對于承包商來講,即使是正當(dāng)?shù)乃髻r也不能理直氣壯地提出;另一方面大多數(shù)項目管理機構(gòu)都未設(shè)立合同管理部門,缺乏可行、有效的合同管理體系和具體的操作流程,不能對工程進行及時的跟蹤和有效的動態(tài)合同管理,致使合同管理流于形式。
2.2 缺乏有效的分包合同管理目前,我國缺乏統(tǒng)一的分包合同示范文本??偝邪毯透鲗I(yè)分包商之間及各分包商之間因合同界定不清,責(zé)、權(quán)、利不明確,而互相推諉,影響工程建設(shè)的順利進行。特別是土建和水電、設(shè)備安裝之間的交叉施工,扯皮現(xiàn)象時有發(fā)生。
2.3 不重視合同文本分析合同訂立時缺乏預(yù)見性,缺少對合同文本的分析。在工程實施過程中常常因為缺少某些重要的條款,導(dǎo)致缺陷和漏洞較多,雙方就會因為對條款的理解有差異以及對合同風(fēng)險預(yù)估不足等問題而發(fā)生爭執(zhí)。
2.4 專業(yè)的合同管理人才匱乏合同管理涉及諸多法律問題,專業(yè)性、技術(shù)性較強,同時也是涉及全局、極為復(fù)雜的管理工作。但由于建筑行業(yè)對合同管理人才缺乏足夠的吸引力,極大地影響了我國合同管理水平的提高。
3實施建設(shè)工程合同管理對策建議
3.1 建立健全合同管理組織網(wǎng)絡(luò)企業(yè)要由上而下地建立和健全合同的管理機構(gòu),配備以法律顧問為核心,由企業(yè)的管理人員和項目管理人員組成的合同管理人員,使建筑企業(yè)合同管理覆蓋企業(yè)的每個層次,延伸到各個角落,并接受負責(zé)管理合同的國家有關(guān)行政主管部門的指導(dǎo)監(jiān)督。建筑企業(yè)內(nèi)部合同管理機構(gòu)的主要職責(zé)是制定本企業(yè)的合同管理制度,檢查監(jiān)督本企業(yè)各類建設(shè)工程合同的訂立、履行;宣傳貫徹有關(guān)合同法律、法規(guī),培訓(xùn)合同管理人員;審查合同,防止利用合同進行違法活動;參與解決合同糾紛;總結(jié)推廣合同管理經(jīng)驗,等等。
3.2 建立健全合同管理工作制度①合同交底制度。②責(zé)任分解制度。③每日工作報送制度。④進度款審批制度。
因此,建議建立工程進度款的審批制度,由合同管理人員從合同的角度對進度款進行審查。
3.3 提高合同管理人員業(yè)務(wù)素質(zhì)一是選好合同管理人員。建設(shè)工程合同管理人員應(yīng)當(dāng)具備現(xiàn)代化管理知識、精通合同法律法規(guī)、熟悉工程實施全過程、具有豐富的實踐經(jīng)驗,這樣的人員才能勝任合同管理的工作;二是對合同管理人員實行崗位責(zé)任制。合同管理人員,只有經(jīng)過嚴(yán)格的培訓(xùn)和考核,成績合格取得從業(yè)資格后方能上崗;三是抓好合同管理人員繼續(xù)教育。隨著建設(shè)市場的發(fā)展和法律、行政法規(guī)的不斷完善,對取得從業(yè)資格的合同管理人員進行繼續(xù)教育,不斷提高其業(yè)務(wù)水平,顯得尤為重要。
3.4 大力推行建設(shè)工程施工合同示范文本制度推行合同示范文本制度,一方面有助于當(dāng)事人熟悉有關(guān)法律、法規(guī),使建設(shè)工程合同的簽訂符合法律規(guī)范的要求,避免出現(xiàn)顯失公平和違法條款;另一方面便于合同管理機關(guān)加強監(jiān)督檢查,提高合同的履約率,維護建設(shè)市場序。建設(shè)部和國家工商行政管理局根據(jù)FIDIC土木工程施工合同條件,結(jié)合我國建筑業(yè)改革開放以來的經(jīng)驗教訓(xùn)編寫出的示范文本,具有全面、準(zhǔn)確、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)奶攸c,有很強的操作性,是一份很好的合同示范文本。另外,國家發(fā)改委、財政部、建設(shè)部、鐵道部、交通部、信息產(chǎn)業(yè)部、水利部、民用航空總局、廣播電影電視總局于2007 年11月1日聯(lián)合了《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》,不再分行業(yè)而是按施工合同的性質(zhì)和特點編制招標(biāo)文件,而且結(jié)合我國實際情況對通用合同條款作了較為系統(tǒng)的規(guī)定。今后,要加強推行合同示范文本以提高合同質(zhì)量。
(一)組織管理不到位。一是未建立合同管理制度。主要表現(xiàn)在:未明確合同授權(quán)審批和簽署權(quán)限,未建立會計財務(wù)部門與合同承辦部門溝通協(xié)調(diào)機制和合同履行的監(jiān)督檢查機制,也沒有對合同起草、審核、簽訂、執(zhí)行、監(jiān)督等全過程控制;二是未設(shè)置具體的合同管理崗位及人員職責(zé),未建立合同管理臺賬和合同管理檔案,合同分散在內(nèi)部各主辦部門管理,保管又分散在各經(jīng)辦人手中;三是合同印章使用不規(guī)范。如有些單位對簽訂合同使用的印章類型未作統(tǒng)一規(guī)定,對外簽訂合同有的使用單位行政公章、有的使用合同專用章,有的使用財務(wù)專用章或單位辦公室公章等;四是基層央行普遍未設(shè)立專職的法律顧問和公職律師。(二)合同訂立及審核環(huán)節(jié)管理不到位。1.合同條款約定不完整。一是未明確合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款、付款條件、違約責(zé)任、驗收日期、驗收方法等內(nèi)容;二是未明確合同的有效期限和合同終止條件,少數(shù)裝修改造工程合同沒有對工期作出規(guī)定,也未約定款項的支付時間和方式以及收取質(zhì)保金等內(nèi)容;三是少數(shù)合同缺少關(guān)鍵條款,存在一定的法律風(fēng)險,如某單位分別與兩家公司簽訂辦公樓窗戶改造安裝合同和空調(diào)維修保養(yǎng)合同,兩份合同中均未明確安裝(維修)人員的安全事故責(zé)任。2.合同簽訂存在瑕疵。一是未對合同主體資質(zhì)進行考察,部分協(xié)議供貨單位未提供資質(zhì)證明文件;二是少數(shù)合同沒有法人代表簽字(用簽章代替);三是有些存在招標(biāo)公示期未到即簽訂合同,或存在履約時間早于合同簽訂時間的現(xiàn)象;四是合同簽訂主體不合規(guī)。主要表現(xiàn)為:簽訂合同的主體為基層央行內(nèi)設(shè)部門,由部門負責(zé)人(未經(jīng)授權(quán))簽字并加蓋部門印章。3.合同審核把關(guān)不嚴(yán)。一是有些簽訂的合同未經(jīng)法律部門審核,或存在先簽訂合同后經(jīng)法律部門審核的現(xiàn)象;二是少數(shù)合同雖經(jīng)法律部門審核,但仍出現(xiàn)合同條款與招標(biāo)文件不一致現(xiàn)象。如某單位與某基建項目管理公司簽訂《建設(shè)合同招標(biāo)合同》,約定招標(biāo)服務(wù)費由中標(biāo)人支付,而招標(biāo)文件中則確定由招標(biāo)人支付服務(wù)費;三是法律部門審核意見未得到重視。主要表現(xiàn)在:少數(shù)基層央行對法律部門提出的修改意見或建議基本不予以采納,且未見理由。4.長期合作對象合同簽訂期限待規(guī)范。如基層央行與電信、聯(lián)通等網(wǎng)絡(luò)運營商存在長期租賃的關(guān)系,有些基層央行為減少合同簽訂的次數(shù),一般簽訂的網(wǎng)絡(luò)租賃合同約定期限都是幾年以上,合同期限過長,在網(wǎng)絡(luò)資費不斷下調(diào)的趨勢下,基層央行的利益保護會受到限制,承擔(dān)的合同風(fēng)險會相應(yīng)上升。(三)合同履行和監(jiān)控不到位。1.合同變更不規(guī)范。一是少數(shù)合同重要內(nèi)容變更未簽訂補充協(xié)議。如某單位與物業(yè)管理公司簽訂物業(yè)服務(wù)合同,約定服務(wù)事項包括辦公樓保潔、保安、收發(fā)管理、綠化管理,但在合同履行期內(nèi),服務(wù)內(nèi)容增加了老干部活動室、食堂等保潔工作,而又未簽訂補充協(xié)議;二是合同變更未經(jīng)雙方確認。如某單位與某物業(yè)公司簽訂勞務(wù)合同,崗位數(shù)量由5個改變?yōu)?個,變更合同上僅有某物業(yè)公司一人簽字(加指?。?,未見用工方即某單位負責(zé)人或被授權(quán)人簽字。2.合同履行存在薄弱環(huán)節(jié)。主要表現(xiàn):一是未追究違約責(zé)任。如某單位與施工單位簽訂的《建筑工程施工合同》竣工日期為2016年9月4日,而實際竣工日期為2016年10月28日,竣工延期了54天,未見三方確認同意的工程延期說明,也未按照合同要求履行違約責(zé)任;二是未按合同約定的標(biāo)準(zhǔn)進行驗收,或驗收手續(xù)不完善;三是未按合同約定時間付款,或未按規(guī)定留存質(zhì)量保證金等。3.合同后續(xù)的跟蹤不到位。目前,基層央行普遍更注重對合同的事前審核,對合同的履行、變更、解除、違約責(zé)任、合同風(fēng)險責(zé)任的追究等方面關(guān)注不夠,對合同的事中和事后監(jiān)督管理缺位,未對合同的履行情況及實施效果進行監(jiān)督檢查和分析,無法保證合同簽訂后的實施效果達到預(yù)期目的,同時也無法確認在合同履行過程中如果出現(xiàn)問題,能夠采取有效措施保護自身的利益。
二、基層央行合同管理中存在問題的原因分析
(一)合同管理制度不健全。目前,基層央行的上級管理部門還沒有建立一套統(tǒng)一全面的合同管理基本制度,基層央行在建立和完善合同管理相關(guān)制度時,無章可循、無據(jù)可依,缺乏上級行系統(tǒng)部署和頂層設(shè)計的制度進行統(tǒng)一指導(dǎo)和規(guī)范,導(dǎo)致基層央行合同管理工作缺少制度規(guī)范,存在著一定的制度性風(fēng)險。如:對合同履行情況的監(jiān)督檢查,因缺乏上級行的政策指導(dǎo),基層央行對做好此項工作的積極性不高,沒有建立合同履行監(jiān)督檢查機制,也沒有履行監(jiān)督檢查職責(zé),影響合同履行效果。(二)合同管理職責(zé)落實不到位。首先,合同簽訂部門及經(jīng)辦人員對自身在合同管理中的職責(zé)認識不足,認為合同管理應(yīng)該是法律事務(wù)部門或集中采購部門的事情,所以在合同起草、談判等關(guān)鍵環(huán)節(jié)還存在把關(guān)不認真、核心條款審讀不仔細,致使條款內(nèi)容不完整、必備要素缺失、合同后續(xù)管理松懈等;其次,基層央行法律事務(wù)部門多為兼職人員,日常事務(wù)較多,加之合同標(biāo)的金額較小、合同對象較為固定,受慣有的工作習(xí)慣和“熟人”思想的影響,審核合同時容易產(chǎn)生麻痹思想,沒有引起足夠的重視,難免出現(xiàn)一些合同雖經(jīng)法律部門審核但仍存在瑕疵的現(xiàn)象。(三)合同管理人員法律意識不強?;鶎友胄泻贤芾砣藛T多為事權(quán)部門綜合人員,雖然具有一定的專業(yè)技術(shù)知識和管理知識,但卻不具備法律專業(yè)知識,且缺乏相關(guān)法律知識培訓(xùn),不能滿足合同管理工作需要,給合同管理帶來風(fēng)險隱患。還有部分合同管理人員風(fēng)險意識淡薄,只注重合同起草,忽視合同簽訂、審核、執(zhí)行等過程控制以及合同檔案管理,導(dǎo)致了無授權(quán)簽訂合同、合同條款約定不完整、法律部門意見未采納等現(xiàn)象發(fā)生。
關(guān)鍵詞合同管理 現(xiàn)狀 存在問題完善問題
中圖分類號: C93 文獻標(biāo)識碼: A 文章編號:
隨著我市水利工程建設(shè)項目越來越多、規(guī)模越來越大,所涉及的方面和關(guān)系也越來越多,越來越復(fù)雜,合同的作用越來越重要,合同管理也逐步受到重視。然而,由于歷史及建筑大環(huán)境的原因,就我市的建設(shè)工程合同管理來說,合同管理的重要作用還遠未受到普遍的重視,管理水平與國家要求、建筑行業(yè)要求、國際慣例要求相比相差甚遠。分析我市水利建設(shè)工程合同管理的現(xiàn)狀及存在的問題,并根據(jù)實際情況提出建議。
我市水利工程建設(shè)項目合同管理的現(xiàn)狀
(一)水利工程建設(shè)項目合同的基本構(gòu)成組成。我市水利工程建設(shè)合同基本構(gòu)成按合同形成的先后次序有勘察合同、設(shè)計合同、招標(biāo)合同、監(jiān)理合同、設(shè)備及材料采購合同、施工合同、質(zhì)量檢測合同、安全生產(chǎn)合同。
(二)水利工程建設(shè)合同文本。目前,我市80%以上的水利工程建設(shè)施工合同均采用水利部頒發(fā)的水利工程施工合同規(guī)范文本,其余的采用建設(shè)工程施工合同規(guī)范文本。監(jiān)理合同采用建設(shè)工程監(jiān)理合同規(guī)范文本。設(shè)計合同、勘察合同、質(zhì)量檢測合同、采購合同、招標(biāo)合同及安全生產(chǎn)合同尚沒有統(tǒng)一的格式和內(nèi)容可循。
(三)水利工程建設(shè)合同管理的主體。合同管理主要由合同甲乙方進行自主管理, 20世紀(jì)90年代初,合同的簽訂需經(jīng)工商行政管理部門及建設(shè)主管部門予以認定備案后方具法律效力。90年代后期以來,沒有第三方對合同的公正性、公平性以及對合同的履行監(jiān)督進行認證。業(yè)主是所有建設(shè)合同管理的集成擁有者。施工方、監(jiān)理方項目經(jīng)理是各自主體的管理者。
(四)建設(shè)合同的履行。建設(shè)合同的履行可以從進度、質(zhì)量、投資三方面來進行描述。從調(diào)查來看,工程質(zhì)量的合同履行是三者中最好的一個,基本能按合同約定的目標(biāo)進行控制。工程進度受汛期、自然條件、施工環(huán)境方面的影響,基本不能按照約完成。工程投資方面的履行主動權(quán)大部分在項目法人方面,也有少部分在當(dāng)?shù)刎斦块T。但項目法人的投資控制權(quán)受當(dāng)?shù)刎斦块T、財政狀況的制約,基本也不能按合同條款兌現(xiàn)。
(五)合同糾紛的解決。從面上來說,我市基本沒有出現(xiàn)過大的合同糾紛。小的合同理解差別基本上靠雙方協(xié)調(diào)和平解決,無出現(xiàn)仲裁及訴訟現(xiàn)象。
二、我市水利工程建設(shè)項目合同管理存在的問題
工程建設(shè)的復(fù)雜性決定工程建設(shè)項目合同管理的艱巨性。目前我市甚至全國的水利建筑市場發(fā)育尚不太完善,建設(shè)交易行為尚不規(guī)范,使得建設(shè)施工合同管理中存在一些問題,主要表現(xiàn)為:
1、少數(shù)合同有失公正。目前我市水利建筑市場的競爭比較激烈,大量施工隊伍與建設(shè)規(guī)模嚴(yán)重失衡,致使業(yè)主在建設(shè)工程承包中占據(jù)主導(dǎo)地位,提出一些苛刻和不平等的條件,包括先干活后付款、先干活而付款不知何時兌現(xiàn)、先完成全部的工程量只在竣工驗收后才付部分工程款的現(xiàn)象廣泛存在,將自身的風(fēng)險轉(zhuǎn)移到承包商身上。由于建筑市場處于買方市場,承包商為了獲得工程只好被動接受。而個別承包商為了使自己的利益不受損失,可能會采取偷工減料或非法分包甚至違法轉(zhuǎn)包等手段,給工程建設(shè)帶來隱患。
2、建設(shè)施工合同履約程度低,違約現(xiàn)象嚴(yán)重。有些工程合同的簽約雙方都不認真履行合同,隨意修改合同,或違背合同規(guī)定。合同違約現(xiàn)象時有發(fā)生,如業(yè)主暗中以墊資為條件,違法發(fā)包;在工程建設(shè)中業(yè)主不按合同約定支付工程進度款;建設(shè)工程竣工驗收合格后,發(fā)包人不及時辦理竣工結(jié)算手續(xù),甚至部分業(yè)主已使用工程多年,仍以種種理由拒付工程款,形成建設(shè)市場嚴(yán)重拖欠工程款的頑癥;承包商不按期依法組織施工,不按規(guī)范施工,形成延期工程、劣質(zhì)工程,嚴(yán)重影響水利工程建筑市場的良性發(fā)育。
3、合同索賠工作難以實現(xiàn)。索賠是合同和法律賦予受損失者的權(quán)利,對于承包商來講是一種保護自己、維護正當(dāng)權(quán)益、避免損失、增加利潤的手段。而建筑市場的過度競爭,不平等合同條件等問題,給索賠工作造成了許多干擾因素,再加上承包商自我保護意識差、索賠意識淡薄,導(dǎo)致合同索賠難以進行,受損害者往往是承包商。
4、不重視合同管理體系和制度建設(shè)。一些建設(shè)項目不重視合同管理體系的建設(shè)。合同歸口管理、分級管理和授權(quán)管理機制不健全,誰都可以簽合同,合同管理程序不明確,或有制度不執(zhí)行,該履行的手續(xù)不履行,缺少必要的審查和評估步驟。缺乏對合同管理的有效監(jiān)督和控制。
5、專業(yè)人才缺乏也是影響建設(shè)項目合同管理效果的一個重要因素。建設(shè)合同涉及內(nèi)容多,專業(yè)面廣,合同管理人員需要有一定的專業(yè)技術(shù)知識、法律知識和造價管理知識。很多建設(shè)項目管理機構(gòu)中,沒有專業(yè)技術(shù)人員管理合同,或合同管理人員缺少培訓(xùn),將合同管理簡單地視為一種事務(wù)性工作。有的合同領(lǐng)導(dǎo)直接敲定由一般辦公人員辦理。一旦發(fā)生合同糾紛,缺少必要的法律支援。
6、不重視合同歸檔管理,管理信息化程度不高,合同管理手段落后。一些建設(shè)項目合同管理仍處于分散管理狀態(tài),合同的歸檔程序、要求沒有明確規(guī)定,合同履行過程中沒有嚴(yán)格監(jiān)督控制,合同履行后沒有全面評估和總結(jié),合同管理粗放。沒有按照現(xiàn)代項目管理理念對合同管理流程進行重構(gòu)和優(yōu)化,沒能實現(xiàn)項目內(nèi)部信息資源的有效開發(fā)和利用,建設(shè)項目合同管理的信息化程度偏低。
三、完善建筑工程施工合同管理,應(yīng)該做好以下工作
(一) 加強工程招投標(biāo)管理,建立與工程量清單相配套的工程管理制度、合同管理制度。國家已經(jīng)出臺了招投標(biāo)法,并全力推行工程量清單報價體制。但在招標(biāo)形式和方法上要兼顧業(yè)主和承包商的雙方利益,過份追求招標(biāo)過程的嚴(yán)格、完善,并不一定能達到的招標(biāo)的最佳效果。建議在招標(biāo)形式上應(yīng)該重視原則,突出效果。同時,在工程量清單計價法推廣實施后沒有新的計價辦法配合相應(yīng)的合同管理模式,使得招投標(biāo)所確定的工程合同價在實施過程沒有相應(yīng)的合同管理措施。建議盡快研究相應(yīng)配套措施和管理辦法,健全體制,完善操作。
(二) 推行合同管理人員持證上崗制度。加強建設(shè)項目合同管理隊伍建設(shè),加強合同管理人才的培養(yǎng),實行合同管理人員持證上崗制度,亦是提高建設(shè)項目合同管理效果的重要舉措。比如造價師、建造師的一項重要職責(zé)就是搞好建設(shè)項目的投資控制和合同管理。
(三) 加大合同管理力度,保證施工合同全面履約。為保證施工合同全面履行,行政管理部門應(yīng)把施工合同管理工作列為整頓規(guī)范市場工作的重要內(nèi)容。要在嚴(yán)把審查關(guān)的基礎(chǔ)上,加大合同履約管理力度。對資金不到位的項目不予辦理工程報建手續(xù),不得組織招投標(biāo),行政主管部門不予辦理施工許可;公平合理地維護承包商的合法利益。
(四) 加強合同法律意識,減少合同糾紛產(chǎn)生。承包商由于缺乏法律和合同意識,在簽訂合同時,對其中合同條款往往未做詳細推敲和認真約定,即草率簽訂,特別是對違約責(zé)任,違約條件未做具體約定,都直接導(dǎo)致了工程合同糾紛的產(chǎn)生。因此,在簽訂合同過程中,承包商要對合同合法性、嚴(yán)密性進行認真審查,減少簽訂合同時產(chǎn)生糾紛的因素,把合同糾紛控制在最低范圍內(nèi),以保證合同的全面履行。
(五) 加強合同管理體系和制度建設(shè)。項目建設(shè)各方要重視合同管理機構(gòu)設(shè)置、合同歸口管理工作。做好合同簽訂、合同審查、合同授權(quán)、合同公證、合同履行的監(jiān)督管理。建立健全合同管理制度,嚴(yán)格按照規(guī)定程序進行操作,以提高合同管理水平。
【關(guān)鍵詞】工程合同;工程造價;問題;對策
工程造價的管理控制直接關(guān)系到建設(shè)單位和施工單位等多方面的利益,通過工程合同管理促進工程造價的控制有著積極的可行性和可控性。本文重點分析了當(dāng)前工程合同管理中存在的問題,并有針對性地對工程合同管理中工程造價控制策略進行了研究,為工程造價管理控制提供了寶貴的建議。
1. 工程合同管理中存在的問題
1.1合同簽訂的法律意識淡薄
對于工程合同而言一旦簽署就具備一定的法律效應(yīng),而很多工程承包和招投標(biāo)合同的管理者卻對此較為忽視,仍然停留在傳統(tǒng)的協(xié)商和討論解決問題的基礎(chǔ)上,導(dǎo)致很多“理賠”糾紛發(fā)生。其實工程合同的簽訂必須要以法律為前提,確保法律規(guī)范的合同范本能夠保護雙方的利益,并對相應(yīng)的工程變更情況做出明確的規(guī)定,對理賠情況也要有詳細地說明,這樣就能夠避免出現(xiàn)嚴(yán)重的工程糾紛,使得工程造價難以控制。
1.2合同簽訂原則不規(guī)范
合同簽訂原則應(yīng)該表現(xiàn)出在造成他方損害的時候,應(yīng)當(dāng)?shù)葍r有償。這是工程合同簽署的基本原則,但是受工程承包合同條款的限制,很多合同存在漏洞,使得工程造價不斷提升,嚴(yán)重危害了建設(shè)單位的利益,出現(xiàn)合同糾紛。其實,造成這種現(xiàn)象的原因就是在實際工作中,承發(fā)包雙方忽視合同的嚴(yán)肅性,違背合同的等價有償原則,以各自的經(jīng)濟利益為中心,隨意違背合同條款。甲、乙雙方的這些違約行為,最終導(dǎo)致工程經(jīng)濟糾紛的發(fā)生。
1.3缺乏標(biāo)準(zhǔn)化管理
合同簽訂的內(nèi)容往往較為嚴(yán)謹(jǐn),但是在執(zhí)行合同內(nèi)容的過程中卻容易出現(xiàn)工程變更和超支的現(xiàn)象,這主要是由于缺乏健全的合同管理制度和體系造成的。工程建設(shè)過程中,建設(shè)單位和施工單位更為重視對工程質(zhì)量、進度等方面的實際控制,而對于合同的執(zhí)行情況則較為忽視,認為既然是按照施工圖進行施工就不會出現(xiàn)問題。就是這樣的管理模式,出現(xiàn)很多合同管理問題,例如:現(xiàn)場簽證不及時和設(shè)計變更管理混亂等;不采取主動控制,而采取拖、壓、靠等被動方式,如現(xiàn)場簽證不及時或者含糊、搞秋后算帳,隨性大;又如被動的變更、修改設(shè)計等設(shè)計變更管理混亂。這些問題必須在健全合同管理的基礎(chǔ)上加以完善。
2. 工程合同管理中工程造價控制對策
2.1樹立合同為“建設(shè)憲法”思想
合同實施管理的完善必須要從轉(zhuǎn)變意識出發(fā),工程管理人員先進的合同意識思想的集中體現(xiàn)就是“合同之治,契約之理”。其實,對于合同管理而言不僅僅是代表了建設(shè)單位和施工單位一時的管理效果,更代表了工程建設(shè)企業(yè)是否具備國際性建設(shè)行為。目前凡是利用國際金融組織貸款興建的大型工程都可能是國際工程,自然就會推崇建設(shè)合同為“建設(shè)憲法”,以合同管理為建設(shè)管理的核心內(nèi)容,就是最集中、最有力的例證。在建設(shè)工程項目的實施過程中,往往會涉及許多合同,比如設(shè)計合同、咨詢合同、施工承包合同、總承包合同等。大型建設(shè)項目的合同數(shù)量可能會達數(shù)百上千。因此合同管理,包括對每個合同的簽訂、履行、變更和解除等過程的控制和管理。而第一步就是招投標(biāo)的合同管理,任何經(jīng)招投標(biāo)中標(biāo)的工程,不論以何種方式計算,合同已約定具體價款的,視為工程造價已經(jīng)約定。例如:已經(jīng)經(jīng)過招投標(biāo)確定的工程造價如果出現(xiàn)造價控制問題就必須在征求了建設(shè)單位和業(yè)主同意的情況下進行相應(yīng)的變更,否則均要進行等價賠償。這樣的規(guī)范就是使得工程造價在開展施工前就進行了有效的控制。其次,在具體的施工過程中建筑工程一般工期長、綜合性強、復(fù)雜程度高,因為對工程造價控制與管理是整個工程管理中的重點之一。施工階段的工程造價的控制要重視抓好施工合同管理,減少工程索賠,加強對工程設(shè)計變更和現(xiàn)場簽證實行有效控制??傊?,為了能在競爭激烈的市場經(jīng)濟大潮中生存和發(fā)展,有效地控制施工階段的工程造價成為降低施工成本,提高企業(yè)工程投資收益的關(guān)鍵。造價管理的好壞,直接影響到工程合同的執(zhí)行情況,因此認真分析工程合同內(nèi)容,有條理地進行工程建設(shè),則避免了工程造價管理出現(xiàn)的混亂和問題。
2.2重視標(biāo)準(zhǔn)化和信息化管理
工程建設(shè)過程中標(biāo)準(zhǔn)化和信息化管理首先,通過對項目管理經(jīng)驗在最大范圍內(nèi)的復(fù)制和推廣,可以搭建起項目管理的資源共享平臺。信息化平臺的公開信息應(yīng)該具有廣泛性,包括:對變更和簽證較大的工程項目進行定性和定量分析。分析內(nèi)容包括:審核定額套用的合理性、合法性,審核基價是否被套高,定額是否被錯用,在選用子項目時是否有重復(fù)等。其次,在每個管理模塊內(nèi)制定相對固定統(tǒng)一的現(xiàn)場管理制度、人員配備標(biāo)準(zhǔn)、現(xiàn)場管理規(guī)范和過程控制要求等,可以最大限度地節(jié)約管理資源,減少管理成本。現(xiàn)場管理的內(nèi)容包括:(1)所有竣工圖、設(shè)計變更、技術(shù)核定單、簽證單等工程結(jié)算資料應(yīng)為原件,復(fù)印件無效;(2)結(jié)算審價原則不得違反合同規(guī)定,事先另有規(guī)定的除外;(3)業(yè)主督促承包人積極配合審價單位在合理時間內(nèi)完成審價。而審計的內(nèi)容包括:工程量清單內(nèi)容和相關(guān)材料、財務(wù)報表情況、施工圖計量情況等。在進行審計的過程中必須統(tǒng)籌兼顧,安排好審計計劃,統(tǒng)籌安排不同施工單位之間提供資料、現(xiàn)場核實、交換意見的時間,做到有組織地有條不紊地流水作業(yè)。另外,要開展標(biāo)準(zhǔn)化的審計管理。要加強工程結(jié)算管理。建設(shè)單位應(yīng)該設(shè)立工程技術(shù)部門,工程技術(shù)部應(yīng)根據(jù)結(jié)算中發(fā)現(xiàn)的問題不定期提出成本控制的建議,還要對工程報告提供的有關(guān)數(shù)據(jù)、票據(jù)和變更簽證等,必須嚴(yán)格審核,細心辯認, 發(fā)現(xiàn)問題,要與相關(guān)單位和經(jīng)辦人員進行核實, 確保其合法、真實、有效。
綜上所述,工程合同管理對于工程造價的控制有著積極的正面影響,必須發(fā)揮管理職能確保工程合同管理更為完善和有效。
參考文獻:
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合同管理指合同當(dāng)事人為實現(xiàn)訂立合同的目的,根據(jù)本單位的實際情況,依據(jù)《合同法》等有關(guān)法律法規(guī),開展的與合同的簽訂、履行、救濟、完成等一系列民事法律行為相關(guān)的管理。為更好的進行合同全面的管理,筆者認為應(yīng)注重以下合同管理關(guān)鍵環(huán)節(jié)的內(nèi)部管理與控制:
1.上級機關(guān)下達的科研任務(wù)類合同。因此,對于科研類合同的評審,應(yīng)有科研主管部門、財務(wù)審計部門的參與。而此類合同的條款多數(shù)比較固定少有改動,通常根據(jù)政府、上級機關(guān)、軍隊的模板簽訂,法律條款的審核工作略微簡單。
2.科研任務(wù)分包、技術(shù)外協(xié)類合同。因此,需要有科研主管部門、財務(wù)審計部門、質(zhì)量管理部門的參與。該類合同還要重視合同的起草工作,注意合同條款的約定應(yīng)嚴(yán)于承接的科研任務(wù)合同或橫向技術(shù)服務(wù)合同。
3.采購合同??蒲惺聵I(yè)單位采購類合同可分為儀器設(shè)備等固定資產(chǎn)采購和原材料采購,根據(jù)國家相關(guān)規(guī)定,科研事業(yè)單位固定資產(chǎn)購置需要在中央政府采購網(wǎng)完成,超過一定金額的,需要采取招投標(biāo)方式完成,相關(guān)的采購流程完善,合同條款統(tǒng)一制定,對于此類合同可以相對簡化內(nèi)部評審流程,并由單位資產(chǎn)采購部門參加評審。原材料采購類合同,因采購次數(shù)多,形式比較固定,建議制定適合本單位采購要求的合同模板,簡化評審。
4.合作協(xié)議等框架類合同。簽訂此類合同一般為進行長期戰(zhàn)略合作,合同權(quán)利義務(wù)條款比較寬泛概括,多數(shù)未規(guī)定金額條款。此類合同如為科研協(xié)作類,重點關(guān)注合作的總體戰(zhàn)略規(guī)劃,各部門的協(xié)調(diào)配合工作,應(yīng)由科研管理部門參與評審。如為對外技術(shù)服務(wù)類,則應(yīng)注意合同條款的起草,技術(shù)服務(wù)的內(nèi)容、知識產(chǎn)權(quán)歸屬、付款方式等條款的規(guī)定。因該類合同履行時間長,項目一般較大、甚至關(guān)系單位的未來發(fā)展,建議由單位相關(guān)負責(zé)人參與評審工作。
5.其他維持單位日常運作類合同。此類合同涉及范圍廣,但對單位的總體運作經(jīng)營的影響偏小,主要注意合同的起草審批工作,對于需要經(jīng)常簽訂的合同可以制作合同模板,簡化審批流程。
6.重視合同授權(quán)簽字審批及用印程序。合同自雙方當(dāng)事人簽字、蓋章之日起生效。日常工作中,經(jīng)常發(fā)生由未經(jīng)法定代表人授權(quán)的經(jīng)辦人簽字,并加蓋無法人資格的業(yè)務(wù)部門章的現(xiàn)象,此類合同雖不致無效,但屬于效力待定合同,需要其法人追認后方生效。
7.重視合同執(zhí)行的監(jiān)督管理。很多單位在簽訂完合同后便覺得萬事大吉,不再重視合同的后期履行情況。而簽訂合同的最終目的在于實現(xiàn)合同履行、獲得履行成果。因此,應(yīng)重視合同的執(zhí)行情況,定期對合同執(zhí)行情況進行檢查,遇到合同履行異常,組織有關(guān)部門聯(lián)合調(diào)查攻關(guān),避免風(fēng)險、減小損失。
8.合同檔案管理。合同執(zhí)行過程中,應(yīng)及時對合同從簽訂到履行完成過程中產(chǎn)生的相關(guān)資料進行備案、歸檔。以便出現(xiàn)糾紛時,盡快收集取證及時維護自身權(quán)利,避免、減小不必要的損失。
二、完善科研事業(yè)單位合同管理的幾點建議
筆者結(jié)合實際工作中發(fā)現(xiàn)的問題,提出以下幾點關(guān)于科研事業(yè)單位合同管理內(nèi)部控制的建議,以供合同管理工作的參考。
(一)加強、完善全周期合同管理制度
合同訂立的過程涉及供應(yīng)商的選擇、合同的起草、審批簽訂、履行等較多環(huán)節(jié),風(fēng)險防范工作有一定的難度,只有規(guī)范合同管理制度流程,有章可循,才能達到風(fēng)險控制的目的,減少不必要糾紛或損失的發(fā)生。建立健全全周期合同管理制度應(yīng)包括以下幾個方面。
1.建立合格供應(yīng)商管理制度。合同管理部門應(yīng)根據(jù)本單位對外簽訂合同的性質(zhì),涉及的產(chǎn)品或服務(wù)的質(zhì)量要求,制定相應(yīng)層級的供應(yīng)商管理評審程序,對有意合作的供應(yīng)商的主體資格、資信財政狀況、研發(fā)生產(chǎn)供貨能力等進行全方位評價。并建立合格供方名錄,完善入庫評審、復(fù)審、出庫、比選等制度程序。
2.建立合同審批評審制度。合同管理部門應(yīng)對本單位的合同進行分類管理,制定不同審批層級的合同評審流程,抓大放小,優(yōu)化管理流程,重大合同應(yīng)多部門聯(lián)合會簽或會議評審,并明確各參與評審部門的職責(zé),只有建立層次清晰、分工具體、職責(zé)明確、程序規(guī)范的合同審批評審制度,才能使合同的簽訂、履行、監(jiān)督、糾紛處理等各個環(huán)節(jié)處于有效控制的狀態(tài)。
3.合同授權(quán)簽字及用印管理制度。合同授權(quán)簽字制度意在規(guī)避越權(quán)簽署合同的情形,應(yīng)根據(jù)本單位的實際情況,分類制定合同的授權(quán)簽字程序,對于重大合同由法定代表人簽署,科研合同可授權(quán)分管科研的所領(lǐng)導(dǎo)或科技管理部門負責(zé)人簽署,一般事務(wù)性合同或數(shù)額較小、數(shù)量多的技術(shù)服務(wù)合同可授權(quán)業(yè)務(wù)部門負責(zé)人簽署。合同印章管理人員應(yīng)嚴(yán)格審核合同簽署人權(quán)限,禁止在空白合同上加蓋公章或合同章,加蓋騎縫章防止合同內(nèi)容、頁碼被替換的現(xiàn)象發(fā)生,并妥善保管印章,做好用印登記工作。
4.建立合同履行監(jiān)督、糾紛處理制度。建立合同履行臺賬,及時跟蹤合同履行的進展,監(jiān)督合同的執(zhí)行情況,并建立合同履行異常的報告機制,及時應(yīng)變履行異常,第一時間搜集取證,避免合同糾紛的發(fā)生。
(二)加強合同管理信息化系統(tǒng)建設(shè)
運用信息化系統(tǒng)的便捷、高效、智能的特點,可以節(jié)省紙質(zhì)審批的人力物力資源,提高合同管理的效率。合同管理信息系統(tǒng)可涵蓋合同管理的全過程,建立從供應(yīng)商管理、合同臺賬管理、合同審批評審程序、合同履行監(jiān)督程序的全生命周期管理。并應(yīng)包含統(tǒng)計分析功能,便于相關(guān)部門統(tǒng)計數(shù)據(jù),監(jiān)督檢查。另外,還應(yīng)建立預(yù)警機制,監(jiān)督合同執(zhí)行的進度、合同分期付款時間節(jié)點的預(yù)警。
(三)重視合同管理信息系統(tǒng)與其他管理系統(tǒng)的對接科研事業(yè)單位的合同管理信息系統(tǒng)應(yīng)與科研管理系統(tǒng)、資產(chǎn)采購管理系統(tǒng)、財務(wù)管理系統(tǒng)、質(zhì)量管理系統(tǒng)等相對接,實現(xiàn)資源、數(shù)據(jù)共享,信息有效融合,以合同貫穿整個項目審批全過程。避免各個管理信息化系統(tǒng)互為孤島,造成業(yè)務(wù)流程被分割,重復(fù)審批現(xiàn)象的發(fā)生。
三、結(jié)語
關(guān)鍵詞:水利水電工程;合同管理;問題與建議
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隨著《民法通則》、《合同法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》等法律法規(guī)的頒布,水利水電工程合同管理法律已基本健全。水利水電是國民經(jīng)濟和社會發(fā)展的基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè),但是水利水電工程建設(shè)周期長、投資大、協(xié)作部門多,受自然資源、地形、地質(zhì)等條件的影響很大,所以合同的風(fēng)險管理,都應(yīng)貫徹國家有關(guān)基本建設(shè)的方針政策和水利行業(yè)及相關(guān)行業(yè)的法規(guī)。然而在水利水電工程管理實踐中,常常出現(xiàn)侵害他人合法權(quán)益的合同糾紛事件,阻礙工程的正常進行,因此現(xiàn)階段我們有必要對水利水電工程建設(shè)中的風(fēng)險因素進行深入分析,規(guī)范合同管理,搞好工程建設(shè)。
水利水電工程管理中的風(fēng)險因素分析
風(fēng)險是指在某一特定環(huán)境下,在某一特定時間段內(nèi),某種損失發(fā)生的可能性。換句話說,是在某一個特定時間段里,人們所期望達到的目標(biāo)與實際出現(xiàn)的結(jié)果之間產(chǎn)生的距離稱之為風(fēng)險。通常說來,水利水電工程的風(fēng)險因素主要包括自然風(fēng)險和社會風(fēng)險兩個方面。自然屬性的風(fēng)險水平在一定程度上是不變的,決定于工程技術(shù)水平和工程措施的有效性;社會屬性的風(fēng)險水平是發(fā)展變化的,非技術(shù)手段能夠控制或降低,只有國家主管部門、水電工程建設(shè)管理者制定并執(zhí)行更加科學(xué)嚴(yán)格的管理措施,才能控制、降低大壩所帶來的風(fēng)險,維護國家安全和社會穩(wěn)定。
在我看來,在水利水電工程建設(shè)過程中,自然方面的風(fēng)險并不可怕,只要我們掌握了科學(xué)的工程技術(shù)手段和方法,潛在的未知風(fēng)險和已存的風(fēng)險,我們都是可以預(yù)防和化解的。但社會方面的風(fēng)險,比如工程項目的可行性分析、合同審查與違約規(guī)避等等一系列問題,就得需要我們有一套完備的法律制度體系和較高的合同意識,來維護大家的共同利益。
二、水利水電工程建設(shè)合同管理的重大意義
當(dāng)前中國正值全面建成小康社會的關(guān)鍵時期,講信用,重合同的社會優(yōu)良風(fēng)氣盛行,同時市場經(jīng)濟在某種意義上說也是法制經(jīng)濟,再貼近些說,是契約經(jīng)濟。企業(yè)的經(jīng)濟往來,主要是通過合同形式進行的。一個企業(yè)的經(jīng)營成敗與合同及合同管理有密切關(guān)系。從前述風(fēng)險因素分析中,我們已經(jīng)看出合同管理的迫切所在,因此,我們必須十分重視合同及合同管理。在水利水電工程建設(shè)中重視合同管理的意義在于:[ 肖偉能,淺析水利水電工程的風(fēng)險管理[J].建筑工程,2011(2).
]
1,合同是水利水電工程建設(shè)的重要科學(xué)依據(jù),同時它也是水利水電工程施工管理的核心,合同管理、質(zhì)量安全管理、計劃管理等共同構(gòu)成水利水電工程的施工管理,其中,合同管理貫穿于整個項目管理過程,它是進行其它管理的重要基礎(chǔ)和主要依據(jù)。
2,當(dāng)前水電市場競爭非常激烈,利潤比例(率)大大降低,合同管理成為企業(yè)尋求經(jīng)濟利益的最佳途徑,做好合同管理工作,不僅能直觀的收到經(jīng)濟回報,而且還能夠提高企業(yè)的社會信譽,增強自身核心競爭力,以便于更好的在水電工程市場上站住腳跟。
3,懲治水利水電建筑領(lǐng)域的各種違法行為。工程建設(shè)領(lǐng)域是我國經(jīng)濟犯罪的高發(fā)領(lǐng)域。當(dāng)前工程建設(shè)中并沒真正實現(xiàn)公開、公正、公平。如果將合同管理很好地貫穿于整個水利水電工程建設(shè)管理過程中,特別是健全招標(biāo)投標(biāo)的運行,水利水電建筑市場的各種行為就會在一個相對公平和公開的環(huán)境中進行,能夠有效地減少水利水電建筑領(lǐng)域的各種不法行為。
三、水利水電工程合同管理存在的主要問題
改革開放以來,雖然我國經(jīng)濟取得了快速發(fā)展,我國水利水電建設(shè)也是取得了一些巨大成就,同時在水利水電工程建設(shè)合同管理方面也取得了一定成績,但也存在著水利水電工程建設(shè)合同管理制度不夠完善等問題。主要有以下幾個方面。[ 黎源,對水利水電工程合同管理中存在的問題和解決措施的分析[J].法制與社會,2012-10(中).
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1,合同變更頻繁。由于水利水電工程地下水文地質(zhì)條件復(fù)雜,水利水電工程施工受自然條件的影響很大,設(shè)計文件較粗,施工過程中變化很大。在制定合同時,大家對現(xiàn)場的了解與施工過程中的實際情況總會存在一定出入,進而出現(xiàn)在合同執(zhí)行過程中,可能會經(jīng)常變更合同項目。
2,非法轉(zhuǎn)包或分包問題嚴(yán)重。《合同法》第272條第2款明確規(guī)定,承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的建設(shè)工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。但在工程實際建設(shè)過程中,非法轉(zhuǎn)包或分包的行為仍然存在,造成合同履行起來困難重重,工程質(zhì)量很難保證,出現(xiàn)一些債務(wù)糾紛,造成工期拖延,給合同管理工作帶來不必要的麻煩。
3,合同隨意性強。合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。它是簽訂雙方發(fā)生糾紛時,解決問題的重要依據(jù),如果沒有有效的合同制約,糾紛發(fā)生后會比較麻煩。當(dāng)前,一些業(yè)主急于開工,與承包商草簽協(xié)議的情況較為常見,通常在合同履行過程中,雙方一旦發(fā)生分歧,由于合同條款粗淺,草簽的協(xié)議根本不能為糾紛的解決提供有效的依據(jù),這大大降低了合同的執(zhí)行效力。
4,合同欺詐現(xiàn)象時有發(fā)生?;谏鲜?個原因,合同訂立隨意性強,有時定,有時不定,或者草草了事;非法轉(zhuǎn)分包經(jīng)常發(fā)生,來源于利益的驅(qū)動,不少人鋌而走險,常常做些違法勾當(dāng),破壞國家建設(shè)大局,因此合同變更和欺詐現(xiàn)象便層出不窮,蒙騙他人,騙取款項,違約毀約常有發(fā)生。
四、加強水利水電工程合同管理的建議
合同管理始終是水利水電工程建設(shè)中的重中之重。從前述合同管理的重要意義和當(dāng)前存在的問題,我們可以看出,針對這些問題,我們可以采取下列措施進行改進。
1,規(guī)范合同管理。實踐中,對于已有的和可能出現(xiàn)的風(fēng)險因素進行管理,我們必須要進行風(fēng)險識別、風(fēng)險評估和風(fēng)險應(yīng)對這三個步驟。同時要積極推廣使用水利水電工程施工合同示范文本,規(guī)范合同管理機構(gòu)的設(shè)置,進行合同評審與合同管理規(guī)劃,在出現(xiàn)合同爭議時,雙方均應(yīng)冷靜處置,本著誠實信用原則,,互諒互讓,使合同爭議能夠得到妥善解決,強化合同管理的核心地位。
2,加強普法學(xué)習(xí),提高員工法律修養(yǎng)。當(dāng)前我國水利建設(shè)行業(yè)法律法規(guī)已日趨完備,政策規(guī)范也相對成熟,對合同管理提出了具體的要求,同時對合同管理人員還要進行學(xué)習(xí)培訓(xùn),提高管理人員的素質(zhì),為有效的合同管理打好基礎(chǔ)。
3,建立相應(yīng)的合同違約懲罰。目前我國的水利水電工程建設(shè)合同管理制度還不是很完善,合同管理多流于形式化。加強監(jiān)督和跟蹤管理,及時跟蹤處理合同糾紛及懲治合同欺詐現(xiàn)象。同時完善我國索賠條款,增強合同締約方的反索賠與索賠意識,建立現(xiàn)代合同管理模式和管理機構(gòu),加強建設(shè)領(lǐng)域立法和執(zhí)法等。
五、結(jié)束語
水利水電建設(shè)是國家建設(shè)小康社會重要的基礎(chǔ)民生工程,我們當(dāng)以加強合同管理為核心,努力借鑒國際上先進的合同管理經(jīng)驗,積極投身于和諧社會的建設(shè)中去,關(guān)注民生,把我們的水利水電建設(shè)工作做好。
參考文獻:
關(guān)鍵詞:EPC項目 風(fēng)險 管理對策
中圖分類號: C93 文獻標(biāo)識碼: A
1.EPC 合同內(nèi)涵
EPC 合同也稱為交鑰匙合同,是近年來很多行業(yè)較為流行的項目管理模式。EPC 是一個源于美國工程界的固定短語,它是規(guī)劃設(shè)計(Engineering )- 采購
(Procurement)- 施工(Constructiong)合同的英文縮寫,是一種包括設(shè)計、設(shè)備采購、施工、安裝和調(diào)試,直至竣工移交的總承包模式。
EPC 合同模式與過去那種等設(shè)計圖紙全部完成之后再進行招標(biāo)的傳統(tǒng)的連續(xù)建設(shè)模式不同,在主體設(shè)計方案確定后,隨著設(shè)計工作的進展,完成一部分分項工程的設(shè)計后,即對這一部分分項工程組織招標(biāo),進行施工。
建設(shè)工程承包合同中一般都將工程的風(fēng)險劃分為業(yè)主的風(fēng)險、承包商的風(fēng)險、不可抗力風(fēng)險。一般來說,在傳統(tǒng)合同模式下,業(yè)主的風(fēng)險大致包括:政治風(fēng)險(如戰(zhàn)爭、軍事等);社會風(fēng)險(如罷工,內(nèi)亂等);經(jīng)濟風(fēng)險(如物價上漲,匯率波動等);法律風(fēng)險(如立法的變更);外界(包括自然)風(fēng)險等,其余風(fēng)險由承包商承擔(dān),另外,出現(xiàn)不可抗力風(fēng)險時,業(yè)主一般負擔(dān)承包商的直接損失。但在EPC 合同下,上述傳統(tǒng)合同模式中的外界(包括自然)風(fēng)險,經(jīng)濟風(fēng)險一般都要求承包商來承擔(dān),這樣,項目的風(fēng)險大部分轉(zhuǎn)嫁給了承包商。
同時,EPC 合同的管理方式與傳統(tǒng)的采用咨詢工程師或監(jiān)理工程師管理項目不同,業(yè)主對承包商的工作只應(yīng)進行有限的控制,一般不進行干預(yù),給予承包商較大的自。即使業(yè)主聘請了監(jiān)理單位,監(jiān)理工程師主要處理的也只是工程進度與質(zhì)量方面的問題,有時也授權(quán)其決定工期和費用的權(quán)利,但往往還要求得到業(yè)主的最終審查和批準(zhǔn)。在監(jiān)理工程師給出決定時,也不像要求咨詢工程師那樣,在合同中明文規(guī)定要“公正無偏”。
2.項目合同管理必須堅持的若干原則
2.1歸口管理的原則
合同管理應(yīng)采取經(jīng)營部統(tǒng)一歸口管理(物資采購合同物資部歸口管理),其他業(yè)務(wù)部門分口管理的模式。經(jīng)營部作為項目合同的統(tǒng)一管理部門,對項目合同的簽訂和履行負有監(jiān)督、檢查和指導(dǎo)的職責(zé)。具體操作上,對項目合同實行分級、劃塊管理,各業(yè)務(wù)部門作為項目合同二級管理單位,負責(zé)本部門的合同簽訂和履行,并向經(jīng)營部定期匯報有關(guān)合同的執(zhí)行情況。這樣,項目和所屬各部門才能對合同的管理做到機構(gòu)、人員、制度三落實,形成完善的合同管理體系。
2.2主承辦人負責(zé)制的原則
由項目經(jīng)理或授權(quán)人確定一主承辦人和一人或一人以上為副承辦人參與項目合同的談判工作。主承辦人對自談判起至合同履行完畢的全過程負責(zé)。
2.3合同審核會簽的原則
合同簽訂前,主承辦人應(yīng)提交合同草案、商約對象的主體資格和資信等證明材料、詢價單和采購活動報告單等資料,需用部門、經(jīng)營部、財務(wù)部、分管經(jīng)理按各自職責(zé)范圍順序?qū)徍?。發(fā)現(xiàn)錯誤、遺漏或不妥時,應(yīng)在審核意見書中予以明確并提出修改意見,主承辦人修改后重新審核,交項目經(jīng)理批準(zhǔn),項目經(jīng)理或其授權(quán)委托人在合同書上簽字,加蓋合同專用章后生效。
2.4合同備案的原則
主承辦人負責(zé)對合同進行登錄、統(tǒng)計、保管、例行報表。
2.5履約檢查的原則
通過將履行情況與合同約定相比較,找出兩者之間的差距,以便及時采取補救措施。
3.項目合同管理的主要對策和經(jīng)驗
項目合同管理過程中,有許多做法經(jīng)過實踐驗證,是符合項目實際,并且高效和實用的,現(xiàn)歸納總結(jié)如下:
3.1建立項目合同實施的保證體系
首先要建立項目合同管理的工作程序。在項目實施過程中,要協(xié)調(diào)好各方面關(guān)系,使EPC合同的實施工作程序化、規(guī)范化,按質(zhì)量保證體系進行工作。其次還要建立文檔系統(tǒng)。項目上要設(shè)專職或兼職的合同管理人員。合同管理人員負責(zé)各種合同資料和相關(guān)的工程資料的收集、整理和保存。最后還要建立報告和行文制度??偝邪毯蜆I(yè)主、分包商之間的溝通都應(yīng)該以書面形式進行,或以書面形式為最終依據(jù)。對在工程中合同雙方的任何協(xié)商、意見、請示、指示都應(yīng)落實在紙上,使工程活動有依有據(jù)。
3.2對分包商進行分類管理
根據(jù)對項目的重要性,將分包商分類為戰(zhàn)略分包商、優(yōu)先分包商、待定分包商、消極淘汰分包商、積極淘汰分包商和身份不明分包商。戰(zhàn)略分包商和優(yōu)先分包商是簽訂合同的重點對象。
3.3實行項目合同全過程管理
簽訂項目合同前要根據(jù)需要提出合同采購計劃和簽訂申請,批準(zhǔn)后洽談、草簽合同,再提報上來進行審批,簽訂合同后分解、落實到有關(guān)部門組織實施,督促履行,合同履行后辦理結(jié)算手續(xù),合同發(fā)生糾紛后,依法進行處理。注重履約全過程的情況變化,特別要掌握對自己不利的變化,及時對項目合同進行修改、變更、補充或中止和終止。
3.4嚴(yán)格進行項目合同交底
首先,應(yīng)該由公司合同管理人員向項目負責(zé)人及項目合同管理人員進行合同交底,全面陳述合同背景、合同工作范圍、合同目標(biāo)、合同執(zhí)行要點及特殊情況處理。其次,項目負責(zé)人向項目部職能部門負責(zé)人進行合同交底,并解答各職能部門提出的問題,形成書面交底記錄。然后再由各職能部門負責(zé)人向其所屬執(zhí)行人員進行合同交底,陳述合同基本情況、本部門的合同責(zé)任及執(zhí)行要點、合同風(fēng)險防范措施等,并解答所屬人員提出的問題。最后,各部門將交底情況反饋給經(jīng)營部合同管理人員,由其對合同執(zhí)行計劃、合同管理程序、合同管理措施及風(fēng)險防范措施進行進一步修改完善,并形成合同管理文件,下發(fā)各執(zhí)行人員,指導(dǎo)其活動。
3.5加強項目合同管理人才的培養(yǎng),提高管理綜合素質(zhì),充實管理隊伍,實行合同管理人員持證上崗制度,提高項目合同管理效果。
4項目合同管理常見的問題和建議
項目合同管理實踐中有一些常見問題,值得警惕和反思,卻也容易
讓人忽視,列舉如下:
4.1項目合同內(nèi)容不夠嚴(yán)謹(jǐn)
如合同文字不嚴(yán)謹(jǐn),合同條款不全面、不完整,有缺陷、有漏洞等,容易發(fā)生岐義和誤解,導(dǎo)致合同難以履行或引起爭議。
最常見的合同缺陷是往往是漏掉違約責(zé)任,合同中只講好話,不講丑話,只講正面的,不講反面的,一旦發(fā)生違約,在合同中看不到違約如何處理的條款。
應(yīng)對建議:(1)盡量采用本公司的合同文本。這樣起點就高,就順著自己公司的思路,有利于保護公司利益。(2)可由專人收集以前項目合同談判中的例外,以及主要負責(zé)人、律師的意見,規(guī)定哪些條款變動可以接受,哪些可以談判,哪些則絕對不能變動。在標(biāo)準(zhǔn)文本的基礎(chǔ)上,可加入與特定供應(yīng)商有關(guān)的內(nèi)容。
4.2項目合同索賠意識有待進一步加強
由于管理粗放以及長期受計劃經(jīng)濟影響,合同索賠尚未引起員工高度重視,成本意識有待提高。
應(yīng)對建議:(1)加強對各層次合同管理人員項目索賠的宣傳、培訓(xùn)和教育。(2)重點研究國際工程合同與索賠案例,使合同管理部門成員認識到這個問題的重要性,重視合同和合同管理。(3)實踐中,發(fā)揮有理、有利、有節(jié)的管理藝術(shù),努力做到理解合同,活用契約,知可而為,持續(xù)改進,不留后患,尋求突破,爭取多贏。
4.3疏于驗收所致的質(zhì)量問題,往往難以舉證以致索賠無果
項目實踐中,驗收環(huán)節(jié)往往非常薄弱,由此導(dǎo)致的質(zhì)量問題爭議,項目方往
往難以舉證以致索賠無果。
應(yīng)對建議:(1)應(yīng)當(dāng)組織驗收人員對分包商履約情況進行驗收,以確認貨物、工程或服務(wù)符合合同的要求。大型或者復(fù)雜的工程,以及特殊設(shè)備應(yīng)當(dāng)邀請或委托國家認可的質(zhì)量檢測機構(gòu)參加驗收工作。(2)參與驗收人員應(yīng)當(dāng)在驗收報告上簽字,并承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。(3)驗收要及時,并在規(guī)定的期限內(nèi)提出返工、修復(fù)、退貨或索賠要求
關(guān)鍵詞:建筑工程;合同管理
一、合同管理在建筑工程管理中的重要性。
第一,合同管理是合同目標(biāo)實現(xiàn)的前提。在市場經(jīng)濟中,通過合同管理,承包商可以實現(xiàn)工程價格成本、質(zhì)量和工期等目標(biāo)。合同管理貫穿于工程施工的全過程和各個方面,對整個項目的實施起著控制和保證作用。在現(xiàn)代工程中,合同管理更是工程項目成敗的關(guān)鍵,是承包商在市場競爭中立足的基本條件。合同中明確了項目質(zhì)量、成本、進度目標(biāo),在合同實施過程中,應(yīng)依照相應(yīng)的條款,認真做好合同的管理工作,以確保建設(shè)項目健康、有序、順利地實施,為日后的工程結(jié)算打下良好的基礎(chǔ)。
第二,合同管理是項目管理的核心。項目管理以“三控制、二管理、一協(xié)調(diào)”為主線。“三控制”為質(zhì)量目標(biāo)控制、進度目標(biāo)控制、成本目標(biāo)控制;“二管理”為合同管理、信息管理;“一協(xié)調(diào)”為協(xié)調(diào)內(nèi)、外關(guān)系。其中合同管理是工程項目管理的核心,它貫穿于整個工程項目的始終。合同管理的成功與否對企業(yè)能否盈利將產(chǎn)生較大的影響。作為項目管理人,應(yīng)結(jié)合施工現(xiàn)場的實際情況,做好施工項目的合同管理,從而對工程項目進行全面、及時、準(zhǔn)確、有效的管理。
第三、加強合同管理是市場經(jīng)濟發(fā)展的客觀要求,是企業(yè)在市場競爭中生存和發(fā)展的必要措施。一方面,市場經(jīng)濟本身就是法制經(jīng)濟,而合同則是承包商與業(yè)主之間相互承諾的權(quán)利與義務(wù)的統(tǒng)一,具有法律的權(quán)威和強制性,違者必然受到法律和經(jīng)濟的制裁;另一方面,在市場經(jīng)濟條件下,承包商在履行合同的過程中,必然要盡全力地去追求經(jīng)濟利益的最大化,而合同是其在追求利益最大化的過程中要時時遵守的法律依據(jù),必然要受到承包商的重視,把加強合同的有效管理作為爭取經(jīng)濟效益的最佳途徑。同時,市場經(jīng)濟激烈的競爭性和工程招投標(biāo)管理的規(guī)范化,也促使企業(yè)認識到,在工程管理中自覺地加強合同管理并圓滿地履行合同,這是維護企業(yè)良好形象和聲譽的重要基礎(chǔ),是企業(yè)在市場競爭中立于不敗之地的重要保證。
第四,加強合同管理是工程管理國際化發(fā)展的必然要求。目前,工程管理國際化已是大勢所趨。全球經(jīng)濟一體化的形勢不僅使我國許多公路施工企業(yè)走向國際市場到國外去承包工程,而且國外的許多承包商也將紛紛進入國內(nèi)市場,搶占建筑工程的市場份額。嚴(yán)格的合同管理
是國際工程的慣例,也是工程監(jiān)理制度的特點。因此,在國際工程承包中,都需要按國際慣例進行管理,使用FIDIC合同條件,實行工程監(jiān)理制度。
二、現(xiàn)階段合同管理中存在的問題。
(一)合同文本不規(guī)范。
國家工商局和建設(shè)部為規(guī)范建筑市場的合同管理,制定了建設(shè)工程相關(guān)的合同示范文本,以全面體現(xiàn)雙方的責(zé)任、權(quán)利和風(fēng)險。有些建設(shè)項目在簽訂合同時為了回避業(yè)主義務(wù),不采用標(biāo)準(zhǔn)的合同文本,而通過自制的、籠統(tǒng)的、含糊的文本條件,避重就輕,轉(zhuǎn)嫁工程風(fēng)險。有的甚至采用口頭委托和政府命令的方式下達任務(wù),待工程完工后,在補簽合同,這樣的合同根本起不到任何約束作用。
(二)合同索賠問題難以解決。
索賠是合同和法律賦予受損失者的權(quán)利,對于承包商來講是一種保護自己、維護正當(dāng)權(quán)益、避免損失、增加利潤的手段。而建筑市場的過度競爭,不平等合同條件等問題,給索賠工作造成了許多干擾因素,再加上承包商自我保護意識淡薄,導(dǎo)致合同索賠難以進行,受損害者往往是承包商。
(三)合同意識淡薄,違約現(xiàn)象屢屢發(fā)生。
有 些 工 程 合 同的 簽約雙方都不認真履行合同,隨意修改合同,或違背合同規(guī)定,合同違約現(xiàn)象時有發(fā)生。
(四)乏完善的規(guī)章制度。
目前,大多數(shù)建筑企業(yè)尚未制訂出一套科學(xué)合理的合同管理工作程序,合同管理缺乏嚴(yán)格的規(guī)章制度,合同文檔管理混亂。
(五)合同管理人員專業(yè)水平偏低。
現(xiàn)階段,我國缺乏合同管理專業(yè)人才已成為實行專業(yè)化合同管理的主要障礙。大多建筑企業(yè)對合同管理人員的培養(yǎng)不夠重視,專業(yè)人員水平不高,嚴(yán)重影響了合同管理的水平。
三、加強合同管理的幾點建議。
(一)嚴(yán)格規(guī)范合同范本。
采用或參考合同示范文本來訂立合同。另外,要做好以下三點:首先,要分析合同的合法性,因為合法性是合同成立的基礎(chǔ),也是雙方能得到法律保護的依據(jù)。合法性主要著重于當(dāng)事人是否具備相應(yīng)資格;項目是否已具備招標(biāo)投標(biāo)、簽訂和實施合同的一切條件;招標(biāo)投標(biāo)過程是否符合法定的程序;合同內(nèi)容是否符合合同法和其他相關(guān)法律法規(guī)的要求等。其次,要分析合同的完備性。因為合同內(nèi)容完備能有效避免合同爭執(zhí)和糾紛。完備性主要包括構(gòu)成合同的種種文件是否齊全;合同條款是否齊全,對各種問題的規(guī)定有沒有遺漏;合同用詞是否準(zhǔn)確,有無模棱兩可或含義不清的表達;雙方工程責(zé)任界限是否明確;對工程中可能出現(xiàn)的不利情況是否有足夠的預(yù)見性等。最后還要分析合同的公正性。因為建筑市場競爭十分激烈,承包人經(jīng)常處于被動狀態(tài),而合同往往由業(yè)主提供,這樣的條款往往很難達到公平公正的程度,所以作為承包人應(yīng)逐條分析合同條款是否公平公正,這包括合同條款是否體現(xiàn)雙方平等互利,即責(zé)任和權(quán)利、工程和報酬之間的平衡等。
(二)完善健全企業(yè)合同管理制度。
企業(yè)的的合同管理制度,一是指企業(yè)就承包項目合同管理全過程的每個 環(huán)節(jié),如 圖 紙 批 準(zhǔn) 程 序、工 程變更程序、分包商的賬單審查程序、材料、設(shè)備、隱蔽工程、已完工程的檢查驗收程序、工程進度付款賬單的審查批準(zhǔn)程序等,建立和健全具體可操作的制度,使合同管理有章可循,保障管理流程的順利實施;二是指企業(yè)及承包項目個層次都應(yīng)有自己的合同管理制度,可以供合同管理人員在工作中參照執(zhí)行,將合同管理工作落實到實處。
(三)加強對工程項目實行合同管理的宣傳教育,使大家提高合同意識、法規(guī)意識。
企業(yè)必須加強合同意識,重視合同管理,從思想上真正意識到合同的重要性。意識的形成是個長期的工作,企業(yè)應(yīng)該通過各種形式,比如講座、學(xué)習(xí)班等,來增強企業(yè)員工的合同管理意識。重要部門更應(yīng)該將對合同的認識納入考核的范疇。只有加強了合同意識,才能進一步健全企業(yè)的合同管理制度,提高企業(yè)履約的能力。
(四)依靠現(xiàn)代信息技術(shù),加強合同管理的科學(xué)性。
由于信息科學(xué)的發(fā)展和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的應(yīng)用,施工企業(yè)在建立一支高素質(zhì)的合同管理隊伍后,很多事情光靠人力也是無法解決的,必須依靠計算機和信息技術(shù),廣泛收集數(shù)據(jù)、資料以及國內(nèi)外有影響的合同案例進行認真的總結(jié)、客觀的分析和積極的借鑒,理論聯(lián)系實際,提高工作效率,才能爭取工程承包的主動權(quán)。