合同糾紛委托書精選(九篇)

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第1篇：合同糾紛委托書范文

    1.首部。

    (1)注明文書名稱。

    (2)委托人、受委托人的基本情況。2.正文。

    (1)委托事項:寫明委托人在何糾紛中委托律師代為參加民事訴訟活動。

    (2)授權(quán)范圍。

    3.尾部。

    (1)委托人簽名或蓋章。

    (2)委托日期。

    二、格式:

    授權(quán)委托書

    委托人:性別:年齡:

    住址:電話:

    受委托人:姓名:職務(wù):

    工作單位:電話:

    姓名:職務(wù):

    工作單位:電話:

    現(xiàn)委托上列受委托人在我與因糾紛一案中,作為我的訴訟人。

    人的權(quán)限為:

    人的權(quán)限為:

    委托人:(簽名)

    年月日

    三、舉一范例供制作時參考:

    授權(quán)委托書

    委托人:××市××經(jīng)濟貿(mào)易公司

    地址:××市××區(qū)太古路19號

    法定代表人:彭××職務(wù):經(jīng)理

    受委托人:馬××××律師事務(wù)所律師

    電話:××××××

    現(xiàn)委托上述受委托人在我方與××市××運輸公司因運輸合同糾紛一案中,作為我方一般授權(quán)訴訟人。

    人馬××的權(quán)限為:

    代為調(diào)查、取證、答辯、出庭應(yīng)訴。

    委托人:××市××經(jīng)濟貿(mào)易公司

第2篇：合同糾紛委托書范文

委托單位：_______________________________

法定代表人：_______，職 務(wù)：_______________

受委托人：

姓名：_______，工作單位：_______________職務(wù)：____________________________姓名：________，工作單位：______________職務(wù)：____________________________現(xiàn)委托上列受委托人在我單位與________________因_______________糾紛一案中，作為我方訴訟人。

人_______的權(quán)限為：___________________

委托單位：________(蓋章)

法定代表人：_______(簽名或蓋章)

__年__月__日

范本二

委托人：____市____經(jīng)濟貿(mào)易公司

地址____市____區(qū)太古路19號

法定代表人：彭____職務(wù)：經(jīng)理

受委托人：馬____，____律師事務(wù)所律師

電話：________________

現(xiàn)委托上述受委托人在我方與____市____運輸公司因運輸合同糾紛一案中，作為我方一般授權(quán)訴訟人。

人馬____的權(quán)限為：代為調(diào)查、取證、答辯、出庭應(yīng)訴。

委托人___市___經(jīng)濟貿(mào)易公司

第3篇：合同糾紛委托書范文

合同：一審訴訟法律服務(wù)委托書

合同編號：_________

委托方：_________(甲方)

地址：_________

電話：_________

傳真：_________

受托方：_________(乙方)

地址：_________

電話：_________

傳真：_________

甲方因與_________合同糾紛案，委托乙方參與該案的一審訴訟，為甲方提供相關(guān)法律服務(wù)。根據(jù)中華人民共和國《律師法》、《合同法》及相關(guān)法律、法規(guī)之規(guī)定，經(jīng)甲乙雙方充分協(xié)商，達(dá)成下列條款，以資共同遵照履行。

第一條　乙方接受甲方的委托，指派乙方專職律師_________、_________、_________該案。

第二條　乙方的權(quán)限為：

1.代為調(diào)查、收集案件有關(guān)證據(jù);

2.代為申請法庭組成人員回避;

3.代為向法庭陳述案件事實，代為參加法庭辯論及調(diào)解，代為變更、放棄訴訟請求，代為提起反訴;

4.代為接受法律文書。

第三條　參照_________市律師收費的有關(guān)規(guī)定，雙方約定，甲方向乙方交納律師費人民幣_________元，自合同簽訂之日起三日內(nèi)一次付請。除上訴律師費外，乙方依合同辦理甲方委托事務(wù)而實際支出之必要費用(包括差旅費、住宿費、工本費、通訊費、政府費用及其他必須支出之費用)，由甲方予以實報實銷。

第四條　甲方應(yīng)按時支付律師費及相關(guān)費用。

第五條　乙方承辦律師必須嚴(yán)守律師職業(yè)道德，維護(hù)甲方委托之當(dāng)事人的合法權(quán)益。

第六條　乙方接受委托后，如發(fā)現(xiàn)甲方不履行上述義務(wù)或?qū)σ曳焦ぷ鞑慌浜希曳接袡?quán)單方解除委托合同，所收預(yù)付費用不退，并依其工作時間收取其他律師費用。

第七條　如乙方承辦律師不按約定提供法律服務(wù)，損害甲方權(quán)益的，甲方有權(quán)單方解除合同，乙方所收之預(yù)付費用如數(shù)退還。

第八條　甲方非因第七條原因解除委托合同的，乙方仍有權(quán)要求甲方支付不足費用。乙方非因第六條原因解除委托合同的，甲方亦有權(quán)要求乙方退還所交之預(yù)付費用。

第九條　本合同自甲、乙雙方簽字蓋章之日起生效，非依約定或協(xié)商，任何一方不得擅自變更或解除本合同。

第十條　因委托合同及相關(guān)事宜產(chǎn)生糾紛時，甲、乙雙方應(yīng)通過友好協(xié)商解決，協(xié)商不成時，雙方一致同意將有關(guān)爭議提交_________仲載委員會進(jìn)行仲裁。

第十一條　本合同一式_________份，甲方執(zhí)_________份，乙方執(zhí)_________份，具同等法律效力。

甲方(蓋章)：_________乙方(蓋章)：_________

法定代表人(簽字)：_________　法定代表人(簽字)：__________

第4篇：合同糾紛委托書范文

本文基于一起工程合同糾紛案件的多維分析，對工程居間合同、工程轉(zhuǎn)包、委托施工、工程施工合同轉(zhuǎn)讓、公司（企業(yè)）內(nèi)部施工項目轉(zhuǎn)讓等不同工程合同或行為進(jìn)行比較研究，闡明了各自的特征、聯(lián)系與區(qū)別；并著重對委托施工、施工合同轉(zhuǎn)讓行為的性質(zhì)與效力提出了獨立的見解。

【關(guān)鍵詞】

居間；轉(zhuǎn)包；委托施工；合同轉(zhuǎn)讓 內(nèi)部施工項目轉(zhuǎn)讓

1 引言：案情簡介與問題探討

1.1 簡要案情

2005年3月15日，薛某某以榕源公司人的身份與中國水電八局淇南施工局達(dá)成了承包淇南電站引水隧洞工程的意向，并簽訂《淇南電站引水隧洞工程施工意向書》。該“意向書”第八條約定：“本意向書簽訂后，在一個月內(nèi)甲乙雙方應(yīng)簽訂正式合同”；“正式合同簽訂后，本淇南電站引水隧洞工程施工意向書作廢。”

“意向書”簽訂后，薛某某將該工程介紹給林某某施工。2005年3月17日，薛某某為甲方，林某某為乙方，雙方簽訂的《協(xié)議書》約定：該工程由甲方全權(quán)委托乙方組織施工，乙方自負(fù)盈虧，甲方不承擔(dān)所有的責(zé)任和義務(wù)。聯(lián)系工程由甲方負(fù)責(zé)，前期及其他費用為人民幣18萬元，由乙方自愿一次性付給甲方，上繳公司管理費1萬元由甲方代繳。同日，薛某某還向林某某出具《授權(quán)委托書》，委托權(quán)限為：“組織施工與管理，簽訂建設(shè)項目工程合同及相關(guān)文件。處理甲、乙雙方經(jīng)濟往來，工程訴訟事項?！?/p>

2005年3月20日，林某某與榕源公司簽訂《協(xié)議書》，約定其對外聯(lián)系及承包隧道及土石方等工程由榕源公司提供有關(guān)手續(xù)和人力、物力支持，每年向榕源公司繳交壹萬元費用。

2005年6月5日，經(jīng)過薛某某的協(xié)助，林某某以榕源公司人的名義與水電八局淇南施工局簽訂了《工程分包合同》，于2005年7月11目向榕源公司領(lǐng)取了“施工隊財務(wù)帳戶專用章”、《授權(quán)委托書》，并投入工程施工。后林某某因與水電八局淇南施工局發(fā)生爭執(zhí)退出施工。

2006年11月，林某某向平潭縣法院，以薛某某向其轉(zhuǎn)包工程為由，要求確認(rèn)合同無效并返還轉(zhuǎn)讓費18萬元。

薛某某的律師辯稱，本案雙方系居間合同糾紛，并非轉(zhuǎn)包合同糾紛。雙方簽訂的協(xié)議書合法有效。

2007年6月19日，平潭縣法院作出一審民事判決，以林某某與薛某某簽訂的《協(xié)議書》和薛某某出具的《授權(quán)委托書》，屬于“以名為委托實為轉(zhuǎn)包的變相方式”轉(zhuǎn)包工程，認(rèn)定雙方簽訂的協(xié)議書無效，并判令薛某某返還林某某轉(zhuǎn)讓費18萬元。

1.2 問題探討

1）本案糾紛到底是工程轉(zhuǎn)包合同糾紛，還是工程居間合同糾紛？

2）本案雙方約定是“委托組織施工”，雙方簽訂的協(xié)議是否還有可能屬于“委托合同”？

3）本案雙方均是以榕源公司名義對外分別簽訂施工意向書、分包合同，即使薛某某是向林某某轉(zhuǎn)讓工程，則雙方的行為是否屬于公司內(nèi)部人員或班組之間的施工項目轉(zhuǎn)讓？如果是，該施工項目轉(zhuǎn)讓的效力如何？

4）假如薛某某與水電八局淇南施工局簽訂的是施工合同，根據(jù)薛某某的請求，水電八局淇南施工局就同一工程又與林某某再簽訂施工合同，那薛某某的行為是否屬于施工合同轉(zhuǎn)讓？其與工程轉(zhuǎn)包有無區(qū)別？效力如何？

上述問題具有疑難性、典型性、實用性，值得探討。

2 轉(zhuǎn)包抑或居間？本案訴、辯雙方主張及法院判決結(jié)果評析

2.1 轉(zhuǎn)包與居間

轉(zhuǎn)包是指“承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給第三人或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給第三人承包的行為。”

也就是說，轉(zhuǎn)包工程的前提是先承包到工程，未承包工程前談不上轉(zhuǎn)包；同時，只有將承包的工程全部轉(zhuǎn)給他人才屬于轉(zhuǎn)包，只將部分工程轉(zhuǎn)給他人的屬于分包，不屬于轉(zhuǎn)包。

居間合同又稱中介服務(wù)合同，是指居間人按委托人的要求，為委托人與第三人訂立合同提供機會或進(jìn)行介紹，委托人為此向居間人支付約定報酬的協(xié)議。

居間合同的特征是：（1）居間人是為委托人報告訂約機會或充任訂約媒介的人。在居間合同中，居間人是為委托人提供服務(wù)的人，但這種服務(wù)不是為了訂立合同，而是為委托人報告訂約機會或充任訂約媒介。（2）委托人一方給付報酬以與第三人達(dá)成交易為條件。在居間合同中，僅有居間人的居間活動，并不能作為委托人給付報酬的依據(jù)。只有居間活動達(dá)到目的，即委托人與第三人之間的交易成功后，委托人才負(fù)有給付報酬的義務(wù)。（3）居間合同為有償、諾成、不要式合同。

2.2 本案雙方簽訂的合同應(yīng)為工程居間合同

（1）薛某某與淇南施工局簽訂“意向書”后，自己并沒有按“意向書”第八條的約定與水電八局淇南施工局簽訂正式施工合同，而是把自己已達(dá)成施工意向的工程介紹給林某某。這既是為林某某提供訂約機會，也是為林某某充任訂約媒介。

（2）經(jīng)過薛某某的協(xié)助、撮合，林某某與水電八局淇南施工局簽訂了正式施工合同《工程分包合同》。即通過薛某某的居間協(xié)助，林某某自己與第三人水電八局淇南施工局達(dá)成了工程分包施工交易。

（3）薛某某將自己與水電八局淇南施工局達(dá)成施工意向的工程介紹給林某某是有償?shù)模錀l件是林某某承擔(dān)薛某某聯(lián)系工程所支出的費用開支18萬元。

因此，雙方之間的協(xié)議符合合同法第四百二十四條規(guī)定的居間合同特征，屬于居間合同。

2.3 本案雙方簽訂的合同不是工程轉(zhuǎn)包合同

第一，薛某某以榕源公司人身份與水電八局淇南施工局只是達(dá)成施工的意向，尚未簽訂施工合同，自然也就無法轉(zhuǎn)包。

第二，與水電八局淇南施工局簽訂正式《工程分包合同》、實際向發(fā)包方水電八局淇南施工局承包工程的是林某某自己，而非薛某某。

第三，簽訂《工程分包合同》前，林某某自己與榕源公司辦理了工程掛靠手續(xù)，與榕源公司簽訂《協(xié)議書》，支付了技術(shù)服務(wù)費；簽訂《工程分包合同》后，林某某自己向榕源公司領(lǐng)取《授權(quán)委托書》和施工隊財務(wù)帳戶專用章，投入工程施工。即直接與榕源公司發(fā)生關(guān)系、并作為承包人榕源公司人的也是林某某，而非薛某某。

第四，工程轉(zhuǎn)包是指不同的施工主體――即不同的施工企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓工程施工合同。但無論是薛某某簽訂的“施工意向書”，還是林某某簽訂的《工程分包合同》，其施工主體即承包人都是榕源公司，故不存在轉(zhuǎn)包問題。否則，豈不成了“榕源公司”將工程轉(zhuǎn)包給“榕源公司”？

3 本案協(xié)議是否屬于委托合同？“委托施工”在工程施工實務(wù)中的性質(zhì)辨析

本案雙方簽訂的《協(xié)議書》約定“該工程由甲方全權(quán)委托乙方組織施工”，并且薛某某還向林某某出具了《授權(quán)委托書》，委托林某某“組織施工與管理”。那么，本案雙方的爭議是否會是委托合同糾紛呢？

筆者認(rèn)為，本案雙方簽訂的《協(xié)議書》不是委托合同，雙方的爭議也不是委托合同糾紛。

3.1 委托合同的概念、特征

委托合同又稱委任合同，是指依雙方當(dāng)事人約定，一方為他方處理事務(wù)的合同。在委托合同中，委托他人為自己處理事務(wù)的人為委托人，接受委托的人為受托人。委托合同的特征是：（1）委托合同的標(biāo)的是處理事務(wù)的行為。（2）委托合同的訂立以雙方當(dāng)事人相互信任為基礎(chǔ)。（3）受托人以委托人的費用辦理受托事務(wù)。（4）委托合同是諾成合同、不要式合同。（5）委托合同可以有償，也可以無償。

3.2 委托合同與居間合同的區(qū)別

第一，居間人僅為委托人報告訂約機會，或為訂購媒介，并不參與委托人與第三人之間的關(guān)系。而在委托合同，受托人以委托人的名義和費用活動，代委托人與第三人訂立合同，參與并可決定委托人與第三人之間的關(guān)系內(nèi)容。第二，居間人所辦理的報告訂約機會或為訂約媒介的事務(wù)本身并不具有法律意義，而委托合同受托人處理的事務(wù)一般為有法律意義的事務(wù)。第三，居間合同為有償合同，但居間人只有在有居間結(jié)果時才得請求報酬，……而委托合同既可是有償合同，也可是無償合同。第四，居間人沒有將處理事務(wù)的后果移交給委托人和報告的義務(wù)；而在委托合同中有委托人取得事務(wù)處理結(jié)果和就事務(wù)處理報告的問題”。

3.3 本案《協(xié)議書》不符合委托合同的特征

（1）本案雙方簽訂的《協(xié)議書》從文字上雖然沒有體現(xiàn)“居間”的意思表示，而是體現(xiàn)“委托施工”的意思表示。但薛某某自己尚未與水電八局淇南施工局簽訂工程施工合同，雙方達(dá)成的僅僅是施工意向；自己尚未負(fù)責(zé)施工，當(dāng)然也談不上委托林某某施工。《協(xié)議書》約定“委托組織施工”，以及薛某某出具《授權(quán)委托書》委托林某某“組織施工與管理”，意思表示不真實，也不存在履行。

（2）林某某并沒有受薛某某的委托、以薛某某的名義“組織施工與管理”、“簽訂建設(shè)項目工程合同及相關(guān)文件”，而是自己與水電八局淇南施工局簽訂《工程分包合同》，自己組織施工與管理。即林某某處理的是自己的事務(wù)，實施的不是委托行為。

（3）林某某在組織施工與管理時支付的是自己的費用，其收益也歸自己所有，“自負(fù)盈虧”。即林某某處理事務(wù)的結(jié)果不歸薛某某，也不存在向薛某某報告處理結(jié)果。

因此，本案雙方簽訂的《協(xié)議書》不符合委托合同的特征，不是委托合同。

3.4 “委托施工”的性質(zhì)辨析

本案中，如果薛某某簽訂的是《工程分包合同》，已經(jīng)承包了工程，他在承包工程后與林某某簽訂委托協(xié)議，約定委托林某某“組織施工與管理”，向水電八局淇南施工局出具《授權(quán)委托書》，委托林某某“組織施工與管理”。那么，這又會引申出如下一系列問題：

①雙方簽訂的“協(xié)議書”是否是委托合同？該《協(xié)議書》是否有效？

②工程施工與管理能否“委托”？如果不能委托，則委托施工行為又屬于何種性質(zhì)的行為？其法律后果如何？

要回答上述問題，就需要探討：

（1）委托事務(wù)的范圍

傳統(tǒng)民法學(xué)理論有兩種觀點，一種認(rèn)為，委托（又稱委任）事務(wù)的種類，并無限制?！盁o論其為法律行為（例如買賣、借貸、債務(wù)之保證）或為有經(jīng)濟意義之行為（例如帳薄或財產(chǎn)之整理）或僅為單純的事實上之行為（例如使慰問醫(yī)院病人，于開學(xué)典禮使代讀祝詞），茍其事項不背于公序良俗或法律未有禁止規(guī)定而得依一定之目的處理之者，以其事務(wù)之處理委任于他人，均為委任?！绷硪环N認(rèn)為，“并非一切事務(wù)的處理行為都可以成為委托合同的標(biāo)的，委托合同不適用于具有人身性質(zhì)的行為，如結(jié)婚、離婚行為、收養(yǎng)行為等，也不適用于履行人身性質(zhì)的債務(wù)的行為”。

誠然，施工行為既不屬于“具有人身性質(zhì)的行為”，也不屬于“履行人身性質(zhì)的債務(wù)的行為”，按照上述傳統(tǒng)民法學(xué)理論，似乎屬于委托事務(wù)范圍。但筆者認(rèn)為，傳統(tǒng)民法學(xué)理論無法解決工程施工行為能否適用委托的問題。

（2）施工行為法律規(guī)定了相應(yīng)的條件、資質(zhì)和資格，并規(guī)定必須由承包人自行實施，不適用委托。

①法律規(guī)定實施施工行為的企業(yè)和個人必須具備相應(yīng)的條件、資質(zhì)和資格。

根據(jù)建筑法第十二條、第十三條、第十四條規(guī)定，建筑施工行為必須由具備法定的條件、資質(zhì)和資格的施工單位和專業(yè)人員實施；不符合法定條件、資質(zhì)和資格的施工單位和人員，不得實施建筑施工行為。這與法律沒有對委托合同的受托人的資格進(jìn)行限制明顯不同。

②法律規(guī)定除建設(shè)單位認(rèn)可的合法分包行為外，承包單位必須自行完成所承包的全部工程。

建筑法第二十八條、第二十九條第一款規(guī)定，除建設(shè)單位認(rèn)可的合法分包行為外，承包單位必須自行完成所承包的全部工程，不得轉(zhuǎn)包或者違法分包。這與法律規(guī)定委托合同的委托人可以委托他人實施民事行為也有不同。

③建筑法禁止建筑施工企業(yè)以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程，禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人以本企業(yè)的名義承攬工程。

這就意味著建筑法律既不允許施工企業(yè)受其他施工企業(yè)委托實施施工行為，也不允許施工企業(yè)委托其單位或者個人實施施工行為。

④施工行為不適用。

民法通則第六十三條第三款規(guī)定：“依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實施的民事法律行為，不得?！边@即意味著，施工行為必須由承包人自行實施，不適用委托。

（3）“委托施工”行為的性質(zhì)與效力

雖然施工行為不適用委托，但實踐中卻經(jīng)常出現(xiàn)委托施工的行為。對此，筆者認(rèn)為，委托施工行為可以根據(jù)委托施工的范圍和發(fā)包人是否認(rèn)可，區(qū)別認(rèn)定不同的性質(zhì)：

一，未經(jīng)發(fā)包人同意的委托施工行為的性質(zhì)，按照其委托施工的范圍，如果屬于將其施工的工程全部委托，實際上應(yīng)當(dāng)屬于轉(zhuǎn)包；如果屬于部分委托，則屬于違法分包；

二，如果發(fā)包人同意承包人委托施工，如果委托施工的范圍屬于可以分包的分部分項工程，則該委托行為應(yīng)視為分包；如果委托施工的范圍不屬于可以分包的分部分項工程，例如屬于主體結(jié)構(gòu)工程，則屬于違法分包，如果是把全部工程委托施工，則屬于轉(zhuǎn)包。

因此，委托施工除經(jīng)發(fā)包人同意且其委托施工的范圍屬于可以分包的分部分項工程外，其余均屬于民法通則第五十八條第（六）項規(guī)定的“以合法形式掩蓋非法目的”的行為，即屬于以“委托”的合法形式掩蓋轉(zhuǎn)包或者違法分包的“非法目的”，是一種規(guī)避法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的違法行為。

（4）委托施工行為的責(zé)任承擔(dān)

根據(jù)建筑法第六十六條、第六十七條、 民法通則第六十七條規(guī)定。對委托施工行為，委托人與受托人應(yīng)當(dāng)對不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，承擔(dān)連帶責(zé)任。

4 公司（企業(yè)）內(nèi)部施工項目轉(zhuǎn)讓：不屬于建筑法律法規(guī)規(guī)定的轉(zhuǎn)包

筆者認(rèn)為，即使薛某某榕源公司與水電八局淇南施工局簽訂的是施工合同，他將該施工項目轉(zhuǎn)讓給林某某也不構(gòu)成轉(zhuǎn)包，而是屬于公司內(nèi)部人員或班組之間的施工項目轉(zhuǎn)讓，不能認(rèn)定其無效。

林某某掛靠榕源公司后，薛某某與林某某在表現(xiàn)形式上同屬榕源公司內(nèi)部人員，其對外與水電八局淇南施工局發(fā)生承、發(fā)包關(guān)系的都是榕源公司，即對外承擔(dān)施工工作的都是榕源公司。一個施工企業(yè)不可能只有一個施工班組，不可能只承包一個工程；施工企業(yè)對某一工程項目變更或輪換施工班組是正常的工作需要，也符合公司經(jīng)營管理的要求。同時，公司、企業(yè)內(nèi)部不同人員或者施工班組存在不同的施工利益，一方出讓施工項目給另一方，另一方給付費用或者補償是十分合理的，法律、行政法規(guī)并不禁止，也不可能禁止。這與公司（企業(yè)）內(nèi)部實行經(jīng)營承包責(zé)任制相似。

法律、行政法規(guī)規(guī)定的工程轉(zhuǎn)包，應(yīng)當(dāng)是指一家施工企業(yè)承包工程后又將該工程項目轉(zhuǎn)讓給另一家施工企業(yè)，即承包工程的是一家施工企業(yè)，負(fù)責(zé)施工的又是另一家施工企業(yè)。因此，即使薛某某向林某某轉(zhuǎn)讓的是工程施工項目，那也屬公司、企業(yè)內(nèi)部人員或班組之間的施工項目轉(zhuǎn)讓，不屬法律、行政法律規(guī)定的轉(zhuǎn)包。該項目轉(zhuǎn)讓協(xié)議不違反法律、行政法規(guī)的強制性、禁止性規(guī)定，也是合法有效的。

5 施工合同轉(zhuǎn)讓：一個與工程轉(zhuǎn)包既有聯(lián)系又有區(qū)別的行為

5.1 施工合同轉(zhuǎn)讓與工程轉(zhuǎn)包

“合同當(dāng)事人將合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人的，稱為合同轉(zhuǎn)讓，理論上稱為合同的概括轉(zhuǎn)讓。合同轉(zhuǎn)讓是當(dāng)事人的徹底變更，原有當(dāng)事人退出合同關(guān)系，新的當(dāng)事人進(jìn)入合同關(guān)系之中。”合同法第八十八條規(guī)定：“當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人?！?/p>

施工合同轉(zhuǎn)讓，是指承包人經(jīng)發(fā)包人同意，將施工合同中的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人，即將施工合同約定的工程項目轉(zhuǎn)由第三人施工。

施工合同轉(zhuǎn)讓，與工程轉(zhuǎn)包既有區(qū)別又有聯(lián)系。

區(qū)別：①施工合同轉(zhuǎn)讓，經(jīng)過發(fā)包人同意；工程轉(zhuǎn)包未經(jīng)發(fā)包人同意。②施工合同轉(zhuǎn)讓后，原承包人退出合同關(guān)系，受讓人（即第三人）與發(fā)包人建立新的施工合同關(guān)系；工程轉(zhuǎn)包，承包人不退出施工合同關(guān)系，仍與發(fā)包人存在施工合同關(guān)系。“在工程被違法轉(zhuǎn)包后，轉(zhuǎn)包人并非退出原合同關(guān)系，其本質(zhì)屬性是，轉(zhuǎn)包人不履行原合同中全部的建設(shè)工程任務(wù)，而由轉(zhuǎn)承包人完成原合同中約定的全部建設(shè)工程任務(wù)，在轉(zhuǎn)包人不退出原合同關(guān)系的前提下，轉(zhuǎn)承包人與原合同的發(fā)包人建立了新的事實合同關(guān)系?！雹凼┕ず贤D(zhuǎn)讓，原承包人不再對發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任；工程轉(zhuǎn)包，原承包人仍然對發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任。建筑法第六十七條第二款規(guī)定：“承包單位對因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”。④工程轉(zhuǎn)包是違法的，施工合同轉(zhuǎn)讓卻不一定違法。

聯(lián)系：①轉(zhuǎn)包，實際上也是施工合同轉(zhuǎn)讓的一種形式，只是未經(jīng)發(fā)包人同意的轉(zhuǎn)讓；②轉(zhuǎn)包和施工合同轉(zhuǎn)讓，原承包人都不履行原施工合同約定的全部工程施工任務(wù)；③轉(zhuǎn)包和施工合同轉(zhuǎn)讓，都既要受合同法調(diào)整，也要受建筑法調(diào)整。

5.2 施工合同轉(zhuǎn)讓的效力

雖然合同法第八十八條規(guī)定“當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人”，但由于施工行為關(guān)系到公共安全，施工合同轉(zhuǎn)讓還應(yīng)依照建筑法等公法規(guī)范確定其效力。故對施工合同轉(zhuǎn)讓與受讓行為的效力，應(yīng)根據(jù)具體情形進(jìn)行具體分析：

①承包人、分承包人將施工合同轉(zhuǎn)讓給沒有相應(yīng)資質(zhì)的第三人時，由于第三人沒有承包工程的相應(yīng)資質(zhì)，其受讓合同的承包行為違反建筑法第二十六條第一款“承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程”等強制性規(guī)定，應(yīng)為無效，但承包人、分承包人經(jīng)發(fā)包人同意退出承包的轉(zhuǎn)讓行為有效。

②承包人將施工合同轉(zhuǎn)讓給有相應(yīng)資質(zhì)的第三人時，該轉(zhuǎn)讓行為的效力應(yīng)當(dāng)根據(jù)施工合同是否是通過招標(biāo)投標(biāo)簽訂的，以及是否是政府采購項目進(jìn)行區(qū)別認(rèn)定：

A、如果施工合同是工程建設(shè)單位（業(yè)主）作為發(fā)包人依法與承包人直接發(fā)包簽訂的，則該轉(zhuǎn)讓行為有效；

B、如果施工合同是通過招標(biāo)投標(biāo)方式簽訂的，則該轉(zhuǎn)讓行為無效。

因為，施工合同轉(zhuǎn)讓，意味著發(fā)包人與新的承包人形成新的施工合同關(guān)系。如果原施工合同是通過招標(biāo)投標(biāo)方式簽訂的，根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法第四十八條第一款“中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行義務(wù)，完成中標(biāo)項目。中標(biāo)人不得向他人轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項目，也不得將中標(biāo)項目肢解后分別向他人轉(zhuǎn)讓”的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓中標(biāo)的施工合同無效。如果承包人（中標(biāo)人）依法需要退出施工合同關(guān)系，新的施工合同也應(yīng)當(dāng)通過重新招標(biāo)投標(biāo)方式簽訂，不能通過承包人轉(zhuǎn)讓合同的方式變更承包人；

如果施工的工程是使用財政性資金投資的政府采購項目，發(fā)包人解除與原承包人簽訂的合同、重新組織招標(biāo)投標(biāo)，根據(jù)政府采購法第五十條第一款“政府采購合同的雙方當(dāng)事人不得擅自變更、中止或者終止合同”的規(guī)定，還應(yīng)經(jīng)過政府主管部門批準(zhǔn)，否則更是無效的。

③分承包人將合法分包的施工合同轉(zhuǎn)讓給有相應(yīng)資質(zhì)的第三人時，不僅應(yīng)當(dāng)?shù)玫匠邪耍捶职耍┑耐?，而且還應(yīng)當(dāng)?shù)玫桨l(fā)包人的同意，否則第三人受讓施工合同的承包行為無效，但分承包人退出承包的轉(zhuǎn)讓行為有效。

④轉(zhuǎn)承包人、分承包人又將轉(zhuǎn)包合同、違法分包的合同再轉(zhuǎn)讓時，由于再轉(zhuǎn)包、再分包行為無效，故受讓人（第三人）與承包人（即轉(zhuǎn)包人、分包人）形成新的轉(zhuǎn)包、分包合同仍然無效，但由于再轉(zhuǎn)讓行為得到承包人（轉(zhuǎn)包人、分包人）的同意，轉(zhuǎn)包合同、分包合同再轉(zhuǎn)讓后，轉(zhuǎn)讓人（即轉(zhuǎn)承包人、分承包人）退出了施工合同關(guān)系，相當(dāng)于原轉(zhuǎn)包、分包合同關(guān)系解除，故轉(zhuǎn)讓人（即轉(zhuǎn)承包人、分承包人）退出轉(zhuǎn)承包、分承包的轉(zhuǎn)讓行為有效。

譬如，就本案而言，如果薛某某與水電八局淇南施工局簽訂的是施工分包合同，薛某某經(jīng)水電八局淇南施工局同意，將合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給林某某，由林某某直接與水電八局淇南施工局形成新的施工合同關(guān)系，那么，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定薛某某退出施工合同關(guān)系的轉(zhuǎn)讓行為有效，至于水電八局淇南施工局與林某某形成新的分包合同關(guān)系的效力則另當(dāng)別論。一審判決認(rèn)定薛某某將工程轉(zhuǎn)包給林某某無效也是錯誤的。

6 結(jié)語：分析本案合同糾紛性質(zhì)的意義和價值

本案是個案情十分簡單的小案件，但其蘊含的法律關(guān)系復(fù)雜多樣。通過對本案訟爭協(xié)議及案情的多維分析，可以借此辨析工程居間合同、工程轉(zhuǎn)包、委托施工、工程合同轉(zhuǎn)讓、公司（企業(yè)）內(nèi)部施工項目轉(zhuǎn)讓等不同工程合同之間的聯(lián)系與區(qū)別，便于從中掌握各種工程合同的具體形態(tài)和特征。這對區(qū)分實踐中各種不同工程合同的細(xì)微差別，正確認(rèn)定工程案件事實，合理解決各種工程合同爭議，應(yīng)當(dāng)具有一定的助益。

【注釋】

[1]奚曉明總主編、潘福仁主編：《建設(shè)工程合同糾紛》，法律出版社2007年9月第1版，第51頁。

[2]轉(zhuǎn)包與分包的具體形態(tài)及其聯(lián)系與區(qū)別，以及合法分包與違法分包的區(qū)分，詳見丁茂福：《論建設(shè)工程施工的轉(zhuǎn)包與分包》，載中華全國律師協(xié)會民事專業(yè)委員會編：《房地產(chǎn)建筑律師實務(wù)（第2輯）》，法律出版社2007年第1版，第84頁以下。

[3[4]江平主編：《民法學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社2000年1月第1版，第712頁、第698-699頁。

[5]李國光主編、最高人民法院經(jīng)濟審判庭編著：《合同法釋解與適用（下冊）》，新華出版社1999年4月第1版，第1956頁。

[6]史尚寬：《債法各論》，中國政法大學(xué)出版社2000年1月第1版，第381頁。

[7]同注[3]，江平主編：《民法學(xué)》，第699頁。

[8]李國光主編、最高人民法院經(jīng)濟審判庭編著：《合同法釋解與適用（上冊）》，新華出版社1999年4月第1版，第352頁。

[9]同注[1]。

第5篇：合同糾紛委托書范文

[關(guān)鍵詞]

一、案情

原告：遼寧某建設(shè)有限責(zé)任公司

被告：遼寧某置業(yè)有限公司

案由：建設(shè)工程施工合同糾紛

訴訟請求：1、確認(rèn)原被告之間的《建設(shè)工程施工合同》無效；2、對施工工程進(jìn)行評估決算；3、判令被告支付原告剩余的工程款200萬元。

時間：2009.4.1

2008年3月，被告某置業(yè)有限公司（以下簡稱開發(fā)方）與原告某建設(shè)有限責(zé)任公司（以下簡稱承包方）商定，由原告施工被告開發(fā)的“XX錦園”5、6、7、8號4棟住宅樓工程，并于同月25日簽訂了《建設(shè)工程施工合同》（已備案），約定死包干價格，并約定之后的投標(biāo)報價清單為本合同的組成部分。原告于 4月1日施工。在簽訂《建設(shè)工程施工合同》前被告已委托北京某工程管理有限公司進(jìn)行招標(biāo)活動，但由于招投標(biāo)活動的進(jìn)行需要一段時間，為趕工程進(jìn)度，雙方即于4月初動工。為了彌補程序缺陷，雙方于6月份完成了招投標(biāo)程序，原告中標(biāo)，報價清單價格為一棟2378767.15元。在施工過程中，雙方多次就工程價款進(jìn)行協(xié)商。被告提出按平米包干每平米建筑面積557.5元，后來加價到每平米607.5元和647.5元，原告認(rèn)為按此標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算仍然虧損而拒絕。6月17日，原告方現(xiàn)場停工，要求提高承包單價。6月18日，被告管理層召開會議，研究決定“5-8號樓田某項目部未簽訂合同補充條款，可依據(jù)其進(jìn)場陳總承諾，其工程結(jié)算按2004年定額及2004年定額相應(yīng)取費表中四類取費進(jìn)行”。原被告口頭約定按2004年定額結(jié)算的意見達(dá)成，于是原告在停工1天后復(fù)工。該工程于2008年10月竣工并交付使用。后原告于2009年4月提訟，要求法院確認(rèn)原被告之間的《建設(shè)工程施工合同》無效，對施工工程進(jìn)行評估決算并判令被告支付原告剩余的工程款200萬。2010年12月法院委托鑒定機關(guān)進(jìn)行工程成本鑒定，被告多次以書面形式提出反對鑒定，理由是雙方有合意的結(jié)算依據(jù)，不需要進(jìn)行鑒定。2012年1月10日，由于法院沒有指示鑒定部門根據(jù)何種鑒定標(biāo)準(zhǔn)鑒定，遂鑒定部門單方?jīng)Q定依據(jù)2008年定額作出正式鑒定報告書，鑒定后的工程造價為11525755.6元。在鑒定報告作出后，法院組織雙方對鑒定報告進(jìn)行質(zhì)證。后一審法院經(jīng)審委會討論認(rèn)為，按2008年定額進(jìn)行鑒定沒有合理依據(jù)，應(yīng)按2004年定額重新鑒定工程價款，但原告拒絕重新提請鑒定，法院遂駁回了原告的第二項、第三項訴訟請求。后原告不服，上訴至錦州市中級法院，認(rèn)為其在一審審理過程中已提出了鑒定申請，一審法院以上訴人不同意提出鑒定申請為由駁回是錯誤的。且按2004年定額的標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算的鑒定應(yīng)由被上訴人提出。

二、審判

（一）一審法院的判決觀點

一審法院認(rèn)為該建設(shè)工程施工項目屬必須進(jìn)行招投標(biāo)的涉及社會公共利益和公共安全的工程項目。按照《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第三條和國家發(fā)改委《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》第三條第（五）項，該工程必須進(jìn)行招投標(biāo)確定施工合同，但原、被告雙方先行施工，后進(jìn)行虛假招投標(biāo)，違反了法律法規(guī)的禁止性規(guī)定。雙方為應(yīng)付國家管理，在某招投標(biāo)管理辦公室備案的《建設(shè)工程施工合同》應(yīng)屬無效。另外，法院認(rèn)為該工程已竣工并交付使用，工程款的計算應(yīng)以雙方合意按2004年定額標(biāo)準(zhǔn)，經(jīng)有權(quán)部門通過司法鑒定作出結(jié)論。但原告又不提出按2004年定額進(jìn)行鑒定的申請，按照舉證規(guī)則應(yīng)由其承擔(dān)不利后果。遂一審法院判決駁回了原告其他的訴訟請求。

（二）二審的判決意見

二審法院在對一審法院認(rèn)定的事實部分給予確認(rèn)。二審法院認(rèn)為按照2004年定額結(jié)算是有證據(jù)支撐的，在2009年5月15日庭審筆錄中，上訴人陳述：“我們停工一天又復(fù)工了，口頭答應(yīng)我的要求了，按04年取費標(biāo)準(zhǔn)決算，比我們包干的要高?！边@一事實有庭審筆錄在載卷為憑，可以采信。

二審法院認(rèn)為，上訴人是否應(yīng)當(dāng)對以2004年定額及取費標(biāo)準(zhǔn)作為結(jié)算工程款依據(jù)負(fù)證明責(zé)任，以此確定被上訴人是否拖欠上訴人的工程款及工程款數(shù)額。本案中，上訴人主張應(yīng)以2008年定額作為決算工程款的依據(jù)，理由是雙方對決算標(biāo)準(zhǔn)雖然沒有達(dá)成協(xié)議，沒有確定按哪個標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行決算，但工程是2008年進(jìn)行的施工，故工程款的決算應(yīng)以2008年定額進(jìn)行。但對此主張，上訴人并未提供足以證明其觀點的證據(jù)予以佐證，而上訴人在2009年的庭審筆錄中承認(rèn)雙方協(xié)商以2004年取費標(biāo)準(zhǔn)決算工程款，亦承認(rèn)該決算標(biāo)準(zhǔn)比包干價款高，同時，該陳述亦與被上訴人提供的2008年6月18日會議記錄載明的按2004年定額及2004年定額相應(yīng)取費表中四類取費進(jìn)行決算互相印證。因此，二審法院認(rèn)為本案工程款的決算標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)是2004年定額及其相應(yīng)的取費標(biāo)準(zhǔn)。

而二審法院對于上訴人無充分證據(jù)證明應(yīng)按2008年定額決算工程款的事實以及上訴人又拒絕按2004年定額及取費標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行工程款決算及鑒定的行為，視為其對自己的主張舉證不能，應(yīng)承擔(dān)不利的法律后果，故二審法院維持原判。

三、分析

本案二審法院在審理時并沒有不當(dāng)之處，而一審法院卻問題頻出。以下為一審法院在審理時出現(xiàn)的諸多不足之處。

1、法院在本案的審理中存在的不足

法院的審理思路關(guān)系到案件進(jìn)行得順利與否。可以看出，一審法院在審理本案的過程中存在諸多不妥之處，在一定程度上造成了訴訟拖延，增加了當(dāng)事人的訴訟成本。我們對此進(jìn)行評析，一方面有助于法院在建設(shè)工程合同糾紛案中發(fā)現(xiàn)問題出現(xiàn)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，另一方面也利于法院理清對此類案件的審理思路。

其一，一審法院沒有理清審理思路。原告在時，其訴訟請求是模糊不清的，需要法院的進(jìn)一步詢問來澄清，而法院卻沒有問清相應(yīng)情況。首先，原告要求法院確認(rèn)《建設(shè)工程施工合同》無效的訴訟請求是模糊的。此合同包含兩種價格，即死包干價格與招投標(biāo)報價清單價格。法院判決“雙方為應(yīng)付國家管理，在某區(qū)招投標(biāo)管理辦公室備案的《工程施工合同》應(yīng)屬無效”，實質(zhì)上應(yīng)是對招投標(biāo)文件的否定，而法院卻沒有對同一合同的死包干價格進(jìn)行評價，實為疏漏。其次，原告要求被告支付工程款200萬元，但沒有說明應(yīng)按照何種標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行支付。在此情況下，一審法院也沒有對原告要求按哪種取費標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評估，以哪種結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行結(jié)算的問題進(jìn)行再一步追問。

其二，法院對于雙方招投標(biāo)行為的定性上存在問題。事實上，被告在2008年3月25日之前，也就是雙方簽訂《建設(shè)工程施工合同》之前，已委托了北京某工程管理有限公司進(jìn)行招標(biāo)活動，可由于招投標(biāo)活動的階段性特征，被告著急動工，因此雙方即暫時簽訂了《建設(shè)工程施工合同》以趕工程進(jìn)度。同年6月，原告中標(biāo)，雙方完成了招投標(biāo)程序。整個過程是合法的，雙方進(jìn)行的招投標(biāo)活動也是實際存在的，這并不是雙方之間串通虛假招投標(biāo)的行為。因此一審判決書中所述“……但原、被告雙方先行施工，后進(jìn)行虛假招投標(biāo)，違反了法律法規(guī)的禁止性規(guī)定”，是不符合客觀事實的。

最后，在鑒定問題上，法院存在很多不足之處。首先，在本案中，對工程造價的評估申請是原告方提出的，被告方一直反對評估，多次提出鑒定異議，并提出了雙方同意按2004年定額結(jié)算的相關(guān)證據(jù)。而法院當(dāng)時并沒有重視被告的這一異議，也沒有重視這份證據(jù)，而是委托了鑒定機關(guān)進(jìn)行了鑒定。根據(jù)2004年《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱“解釋”）第22條：當(dāng)事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當(dāng)事人請求對建設(shè)工程造價進(jìn)行鑒定的，不予支持。因此，法院委托鑒定機關(guān)進(jìn)行鑒定的做法是不符合法律規(guī)定的。其次，法院在委托鑒定機關(guān)鑒定時并沒有指示工程鑒定的取費標(biāo)準(zhǔn)，更沒有委托鑒定機關(guān)以雙方約定的2004年定額作為鑒定依據(jù)。由于法院的工作漏洞，鑒定機關(guān)隨意地選擇了無理無據(jù)的2008年定額作為鑒定標(biāo)準(zhǔn)，這導(dǎo)致了后來的諸多麻煩。再次，法院在委托鑒定時，其委托內(nèi)容是“工程成本鑒定”，而本案應(yīng)當(dāng)鑒定的內(nèi)容是“工程造價鑒定”，法院在委托鑒定的內(nèi)容上出現(xiàn)了錯誤 。工程成本與工程造價是不同的概念。所謂“工程成本”是指：工程的各個階段所發(fā)生的資源耗費的貨幣體現(xiàn)，主要包括直接成本和間接成本，前者指人工費、材料費、機械使用費和其他直接費，后者指施工單位管理人中的工資、獎金、津帖、職工福利費、辦公費等。而工程造價是指工程的建造價格，工程造價是工程建設(shè)所花費的全部費用。兩者存在諸多區(qū)別：其一，工程造價是針對建設(shè)方而言，而工程成本是針對承包方而言；其二，前者是施工單位與建設(shè)單位簽字認(rèn)定的工程價格，后者是施工單位在實行工程建設(shè)中所產(chǎn)生的全部費用；其三，也是最重要的區(qū)別，工程造價的范圍涵蓋工程成本，除工程成本外，工程造價還包括利潤、稅金等。因此，法院委托鑒定機關(guān)做工程成本鑒定是不恰當(dāng)?shù)?，不能合理地評估工程的總體價格。另外，法院委托鑒定機關(guān)進(jìn)行鑒定應(yīng)當(dāng)提交經(jīng)過當(dāng)庭質(zhì)證的材料。沒有經(jīng)過當(dāng)庭質(zhì)證的材料是不能作為鑒定材料使用的。根據(jù)《最高法院對外委托鑒定評估拍賣等工作管理規(guī)定》第7條：“對外委托鑒定、檢驗、評估、審計、變賣和指定破產(chǎn)清算管理人等工作時，應(yīng)該移交以下材料：（一）相關(guān)的卷宗材料；（二）經(jīng)法庭質(zhì)證確認(rèn)的當(dāng)事人舉證材料……”。原告并沒有向法院提交過應(yīng)當(dāng)按照2008年定額結(jié)算的任何證據(jù)，當(dāng)然更不可能經(jīng)過質(zhì)證，因此鑒定機關(guān)按照2008年定額進(jìn)行鑒定是沒有正當(dāng)依據(jù)的。最后，一審法院在最初審理時既然同意原告的要求委托了鑒定機關(guān)作出鑒定，但后來一審法院又否定了鑒定機關(guān)按2008年定額作出的鑒定報告，認(rèn)為按2008年定額進(jìn)行鑒定是于法于理無據(jù)的。法院這種出爾反爾的行為既加重了當(dāng)事人的負(fù)擔(dān)，又增加了案件的復(fù)雜性，同時也反映出一審法院在審理時思路不清。

綜上所述，反映了一審法院在審理該建設(shè)工程合同糾紛案件中存在的若干不妥之處。

2、法院審理建設(shè)工程合同糾紛案應(yīng)注意的問題

以小見大，我們可以從本案法院審理的不足中來分析法院在審理類似案件時應(yīng)注意的問題。

（1）法院在審理建設(shè)工程合同糾紛時應(yīng)該準(zhǔn)確把握案件的主要爭議點。在建設(shè)工程合同糾紛中，通常有如下幾個主要爭議點：一是案件的定性問題，即所述案件究竟是加工承攬合同糾紛還是建設(shè)工程合同糾紛抑或其他類似性質(zhì)的合同糾紛；二是俗稱的“黑白合同”問題，即存在多個合同時，它們的效力認(rèn)定問題；三是工程款的結(jié)算問題；四是工程質(zhì)量責(zé)任問題，以及由此產(chǎn)生的侵權(quán)賠償?shù)葐栴}；五是有關(guān)司法鑒定的問題。

本案并沒有全部涉及以上主要爭議點。本案的爭議焦點為：其一，結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)問題；其二，鑒定依據(jù)問題；其三，舉證責(zé)任問題。

第一個爭議點實質(zhì)上是，存在多個結(jié)算依據(jù)時應(yīng)以哪個依據(jù)為準(zhǔn)的問題。本案爭議的結(jié)算根據(jù)有四個：一是《建設(shè)工程施工合同》的死包干價格，二是《建設(shè)工程施工合同》中的招投標(biāo)報價清單價格，三是2004年定額，四是2008年定額。除了最后一個不是約定外，其于都是雙方的約定。如上所述，《建設(shè)工程施工合同》實質(zhì)上是一個合同包含兩種價格，即死包干價格與招投標(biāo)報價清單價格。根據(jù)2004年《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第21條規(guī)定：當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。而法院卻認(rèn)定雙方的招投標(biāo)行為是虛假的，從而否定了《建設(shè)工程施工合同》的效力，剩下的可以作為結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)的就只有2004年定額與2008年定額。而雙方口頭約定的以2004年定額作為結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)，則是雙方真實的意思表示，且有被告召開領(lǐng)導(dǎo)層會議的記錄在卷為憑。至于2008年定額，雙方從未達(dá)成過此類約定，即按2008年定額結(jié)算的協(xié)議根本不存在。

第二個爭議焦點涉及到應(yīng)否按2008年定額作為鑒定依據(jù)，按2008年定額作出的鑒定報告能否作為證據(jù)使用的問題，即鑒定瑕疵以及由于鑒定瑕疵而產(chǎn)生的證據(jù)效力問題。

除了前面提到的雙方按2008年定額結(jié)算的協(xié)議不存在之外，根據(jù)2008年定額進(jìn)行鑒定，也不符合市場慣例。該鑒定報告中自購材料采用2008年網(wǎng)刊4-10月平均價格，比同期市場實際價格高出太多，不能真實反映實際建筑成本；對于乙方自購材料單價，此報告中沒有按照2008年本市建筑市場實際材料價格進(jìn)行找差。應(yīng)該要求乙方提供所購材料發(fā)票，按實際所購材料價格進(jìn)行找差。同時，2008年4月1日施工時，按市場交易習(xí)慣，全市所有的建筑工程并沒有適用當(dāng)年的定額取費的做法，這違背了客觀事實。

事實上，本案的鑒定機構(gòu)也存在不妥之處。先是上文提到的鑒定機構(gòu)沒有詢問法院應(yīng)以何種標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行鑒定，而擅自選擇以2008年定額作為鑒定標(biāo)準(zhǔn)這一做法欠妥；另外，法院委托的是“工程成本”鑒定（雖然是錯誤的），而鑒定機構(gòu)作出的是“工程造價”鑒定，鑒定機構(gòu)作出的鑒定報告超出了法院的委托內(nèi)容，這會影響法院對此份證據(jù)的采信。

如上所述，本案在鑒定標(biāo)準(zhǔn)、鑒定內(nèi)容以及鑒定報告等方面存在嚴(yán)重的瑕疵，因此按照2008年定額作出的鑒定結(jié)論不能被采用。

第三個爭議焦點是，對于按照2004年定額進(jìn)行鑒定的申請應(yīng)由原告方提出還是被告方提出，舉證不利的后果由誰承擔(dān)。。根據(jù)誰主張誰舉證的原則，原告是訴訟提起人，在按2008年定額鑒定的結(jié)論被法院否定之后，這份鑒定報告就不能作為證據(jù)使用，因此，法院要求原告提出其他證據(jù)，原告不同意按照2004年定額再一次進(jìn)行鑒定，那么就意味著要求被告給付剩余工程款的主張沒有證據(jù)支撐，這當(dāng)然由原告承擔(dān)舉證不利的后果。

法院只有清楚地把握以上爭議焦點，才能順利地進(jìn)行有理有據(jù)的裁判。歸納爭議焦點，是法院工作的必經(jīng)環(huán)節(jié)，也是重中之重，是法院審理案件的前提，也是為隨后的進(jìn)一步審判奠定基礎(chǔ)。

（2）法院應(yīng)當(dāng)重視規(guī)范自身委托鑒定的職能。在建設(shè)工程合同案中，“慮及施工周期和施工條件的復(fù)雜性，合同價款難以預(yù)先協(xié)定，往往是暫定的，有賴于當(dāng)事人雙方根據(jù)合同后續(xù)實際履行情勢，借助專門的工程造價咨詢單位之力，依據(jù)國家或地方編制的結(jié)算定額，方能計算出合同的最終價款”，這就不可避免地需要經(jīng)過鑒定、評估、拍賣（評估、拍賣在此不述）等程序。法院委托鑒定時應(yīng)該注意很多問題。首先，法院應(yīng)當(dāng)慎重考慮當(dāng)事人的鑒定請求，不應(yīng)縱容當(dāng)事人濫用鑒定程序，法院應(yīng)當(dāng)對于鑒定是否必要，鑒定結(jié)果是否與本案密切相關(guān)進(jìn)行充分考察后再決定是否應(yīng)當(dāng)鑒定。《解釋》第22條規(guī)定：“當(dāng)事人約定按照固定價結(jié)算工程價款， 一方當(dāng)事人請求對建設(shè)工程造價進(jìn)行鑒定的， 不予支持?！币虼?，進(jìn)行工程造價鑒定并不是隨意啟動的，“對于雙方不能形成結(jié)算文件，又未約定結(jié)算辦法的，在根據(jù)法律法規(guī)及相關(guān)造價管理規(guī)定不能協(xié)商確定而的情況下，人民法院才可以進(jìn)行司法鑒定來確認(rèn)事實。如果不通過鑒定也能查清事實的，就不應(yīng)進(jìn)行鑒定”。

其次，法院應(yīng)明示鑒定機關(guān)以何種標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行鑒定，鑒定的主要內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具有明確的針對性，切中要害。否則，鑒定機關(guān)對于鑒定的標(biāo)準(zhǔn)不清楚，有的會多次詢問法院，有的則會自行選擇鑒定標(biāo)準(zhǔn)（本案的鑒定機關(guān)由于法院沒有明示其應(yīng)根據(jù)何種標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行鑒定，則自行選擇按2008年定額進(jìn)行鑒定，造成了諸多麻煩），這無疑拖延了訴訟時間，不利于維護(hù)當(dāng)事人的利益。

再次，法院應(yīng)當(dāng)按時移送鑒定材料，并對鑒定材料進(jìn)行質(zhì)證，以避免“在鑒定過程中要多次補充材料，少數(shù)承辦人甚至讓當(dāng)事人直接向鑒定機構(gòu)提交材料，從而無法保證鑒定材料的真實、合法，容易讓另一方當(dāng)事人的不滿而提出補充鑒定和重復(fù)鑒定，加大了訴訟成本，降低了司法效率”的現(xiàn)象發(fā)生。

最后，法院也應(yīng)當(dāng)考慮該如何處理鑒定機關(guān)超出法院委托內(nèi)容而做出鑒定的情況以及其他有關(guān)鑒定結(jié)論的審查與采信問題?！皩ν馕兴痉ㄨb定不同于當(dāng)事人單方委托鑒定，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法院出具的委托書事項進(jìn)行鑒定”。

（3）法官應(yīng)在掌握建設(shè)工程合同糾紛特征的基礎(chǔ)上，熟練運用相關(guān)法律法規(guī)以及司法解釋，提高辦案效率與質(zhì)量。建設(shè)工程合同糾紛具有以下特征：專業(yè)性較強，標(biāo)的額較大，涉訴主體多，法律關(guān)系也較為復(fù)雜，這要求法官應(yīng)該接受相關(guān)的專業(yè)訓(xùn)練，以便熟練地審理案件。以本案為例，原告于2009年4月，截至2013年8月才二審?fù)杲Y(jié)，期間拖延了4年之久，這對于案件雙方而言都是莫大的損失。法官在審理這類較為復(fù)雜的案件時，應(yīng)當(dāng)充分了解案件的客觀情況，從而制定詳細(xì)的審理計劃，根據(jù)審理的不同階段來詢問當(dāng)事人，要求其提供相應(yīng)的證據(jù)等。法官不能讓原被告牽著鼻子走，對于原被告不合理、不合法的要求就應(yīng)該果斷拒絕，比如本案中原告提出的鑒定申請，法院沒有拒絕其主張，遂產(chǎn)生了之后的諸多麻煩，而最后，法院自食其果，又否定了自己委托的鑒定報告。

同時，法官應(yīng)當(dāng)熟練掌握有關(guān)建設(shè)工程合同的法律法規(guī)及相關(guān)司法解釋。涉及本領(lǐng)域的法律文本主要有《民法通則》、《合同法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》、《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》等。熟練掌握法律規(guī)定是法官審理案件的前提，深入理解法律規(guī)范背后的法律意旨更是法官審理案件所必須的法律素養(yǎng)。因此，提高法官自身的法律熟悉度與理解度，是審判工作得以順利進(jìn)行的關(guān)鍵因素。

綜上對本案的介紹與分析，只是從一個小的視角來對浩如煙海的建設(shè)工程合同糾紛案件出現(xiàn)的問題給予一些個人見解。隨著經(jīng)濟規(guī)模的擴大以及經(jīng)濟結(jié)構(gòu)的多元化發(fā)展，建設(shè)工程糾紛也日趨多樣化，法院審理此類案件的難度也日漸加大。法官應(yīng)跟上經(jīng)濟發(fā)展的節(jié)奏，廣泛了解各類建設(shè)工程糾紛案件，以便在自己處理相似案件時得心應(yīng)手。

參考文獻(xiàn)：

[1]張繼承. 論建設(shè)工程合同規(guī)范定位的嬗變及完善[J]. 時代法學(xué)，2013，（1）.

[2]山東省高級人民法院民一庭. 建設(shè)工程合同糾紛案件審理中的若干問題[J].山東審判，2007，（2）.

[3]吳劭滿，蔣鳳高.規(guī)范委托鑒定工作之我見[N].江蘇法制報，2012-7-5（C01）.

[4]馮雪梅. 基層法院對外委托鑒定工作存在的問題及建議[J]. 中國司法鑒定，2012，（5）.

第6篇：合同糾紛委托書范文

    《商品房銷售管理辦法》 

    第二十五條 房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)委托中介服務(wù)機構(gòu)銷售商品房的,受托機構(gòu)應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立并取得工商營業(yè)執(zhí)照的房地產(chǎn)中介服務(wù)機構(gòu)。

    房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)當(dāng)與受托房地產(chǎn)中介服務(wù)機構(gòu)訂立書面委托合同,委托合同應(yīng)當(dāng)載明委托期限、委托權(quán)限以及委托人和被委托人的權(quán)利、義務(wù)。

    第二十六條 受托房地產(chǎn)中介服務(wù)機構(gòu)銷售商品房時,應(yīng)當(dāng)向買受人出示商品房的有關(guān)證明文件和商品房銷售委托書。

    第二十七條 受托房地產(chǎn)中介服務(wù)機構(gòu)銷售商品房時,應(yīng)當(dāng)如實向買受人介紹所銷售商品房的有關(guān)情況。

    受托房地產(chǎn)中介服務(wù)機構(gòu)不得銷售不符合銷售條件的商品房。

    第二十八條 受托房地產(chǎn)中介服務(wù)機構(gòu)在銷售商品房時不得收取傭金以外的其他費用。

    《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》

    第二十九條 房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)委托中介機構(gòu)銷售商品房的,應(yīng)當(dāng)向中介機構(gòu)出具委托書。中介機構(gòu)銷售商品房時,應(yīng)當(dāng)向商品房購買入出示商品房的有關(guān)證明文件和商品房銷售委托書。

    預(yù)訂款:

    《商品房銷售管理辦法》

    第二十二條 不符合商品房銷售條件的,房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)不得銷售商品房,不得向買受人收取任何預(yù)訂款性質(zhì)費用。

    符合商品房銷售條件的,房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)在訂立商品房買賣合同之前向買受人收取預(yù)訂款性質(zhì)費用的,訂立商品房買賣合同時,所收費用應(yīng)當(dāng)?shù)肿鞣績r款;當(dāng)事人未能訂立商品房買賣合同的,房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)當(dāng)向買受人返還所收費用;當(dāng)事人之間另有約定的,從其約定。

    定金:

    《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》

    第四條出賣人通過認(rèn)購、訂購、預(yù)訂等方式向買受人收受定金作為訂立商品房買賣合同擔(dān)保的,如果因當(dāng)事人一方原因未能訂立商品房買賣合同,應(yīng)當(dāng)按照法律關(guān)于定金的規(guī)定處理;因不可歸責(zé)于當(dāng)事人雙方的事由,導(dǎo)致商品房買賣合同未能訂立的,出賣人應(yīng)當(dāng)將定金返還買受人。

    《中華人民共和國擔(dān)保法》

    第八十九條  當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行

    債務(wù)后,定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要

    求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

    第九十條  定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的

第7篇：合同糾紛委托書范文

規(guī)范集團公司合同管理程序，明確管理職責(zé)，界定管理層面，防范經(jīng)營風(fēng)險，提高管理效能。

2 適用范圍

本制度適用于集團公司本部、分支機構(gòu)和其他直屬單位。集團公司全資、控股子公司依據(jù)法定程序執(zhí)行。

3 定義

3.1所屬單位：特指集團公司所屬各全資企業(yè)、其他直屬單位，以及依照法定程序應(yīng)當(dāng)執(zhí)行本制度的集團公司控股企業(yè)。

3.2合同：是指除勞動合同外，集團公司及其全資、控股成員企業(yè)及其他直屬單位與平等主體的自然人、法人和其它組織之間,以及集團內(nèi)各平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

3.3合同管理：是指對合同立項、意向接觸、資信調(diào)查、商務(wù)談判、合同條款擬定、審查會簽、簽字、備案審核、履行、變更、中止、解除、糾紛處理、立卷歸檔等全過程的管理。

4管理體制、組織形式與相關(guān)規(guī)定

4.1 合同管理實行分級歸口管理與有限的集中控制相結(jié)合的管

-2-

理體制，具體組織形式包括：

4.1.1 所屬單位下列合同，如果是隸屬于集團公司直接管理的項目，由集團公司相關(guān)業(yè)務(wù)主管部門審核同意后方可簽訂；非隸屬于集團公司直接管理的項目，以及其他屬于集團公司授權(quán)分支機構(gòu)或其他直管單位管理的項目，需經(jīng)具有相應(yīng)管理權(quán)限的集團公司分支機構(gòu)或其他直管單位審核同意后簽訂，并由審核或直接辦理單位報集團公司備案。其中，需由集團公司提供擔(dān)保的項目合同，應(yīng)當(dāng)經(jīng)集團公司審核同意后簽訂：

4.1.1.1 電力項目利用外資合同。

4.1.1.2 投資、借（貸）款及其他融資、企業(yè)財產(chǎn)保險、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、出售、收購、租賃合同（房屋租賃合同除外）。

4.1.1.3 集團公司直管所屬單位的購售電合同、并網(wǎng)調(diào)度協(xié)議、電廠運營、機組檢修合同。

4.1.1.4 企業(yè)合并、兼并、聯(lián)營合同，以及擔(dān)保合同。

4.1.1.5 限額以上的買賣合同。

4.1.1.6集團公司或具有管理權(quán)限的所屬單位認(rèn)為有必要審核或備案的其它合同。

4.1.2 集團公司本部各類合同，以及所屬單位除4.1.1規(guī)定范圍以外的其他合同，由集團公司及所屬單位分別按本辦法關(guān)于單位內(nèi)部合同管理的相關(guān)規(guī)定，自行辦理。

4.1.3 集團公司控股企業(yè)，對4.1.1規(guī)定事項，按《公司法》

-3-

及公司章程規(guī)定的股東權(quán)利及程序辦理。

4.2 管理規(guī)定

4.2.1簽訂合同，除即時清結(jié)外，都必須采用書面形式。

4.2.2 集團公司本部及所屬單位法律事務(wù)工作機構(gòu)或者法律顧問所在的綜合管理部門，為合同歸口管理部門。

4.2.3 需要以集團公司或者所屬單位名義訂立各種具有履約性質(zhì)的協(xié)議、文件的部門，為合同承辦部門。承辦部門應(yīng)根據(jù)合同項目需要指定承辦人，借調(diào)、借用人員不得被指定為承辦人。

4.2.4審計、監(jiān)察部門依其職責(zé)對合同訂立、履行、變更、解除全過程進(jìn)行審計、監(jiān)察。

4.2.5合同簽訂之前應(yīng)當(dāng)經(jīng)財務(wù)、審計、歸口管理部門，以及合同項目所涉及的相關(guān)業(yè)務(wù)管理部門審查會簽。相關(guān)業(yè)務(wù)管理部門范圍，由承辦部門根據(jù)項目所涉及的計劃、歸口管理、綜合事務(wù)、勞動、人事、安全、技術(shù)、生產(chǎn)、建設(shè)、股權(quán)、市場、國際合作等問題確定。

4.2.6 合同管理實行承辦部門負(fù)責(zé)制與審查會簽責(zé)任制相結(jié)合的責(zé)任制度。

4.2.6.1合同承辦部門對合同訂立、履行和執(zhí)行的全過程全面負(fù)責(zé)，合同承辦人為直接責(zé)任人。

4.2.6.2 審查會簽部門根據(jù)本部門職責(zé)及本辦法的規(guī)定，對合同項目中應(yīng)當(dāng)提出相關(guān)意見而未提出的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 -4-

4.2.7 集團公司及所屬單位內(nèi)部的部(處、科、室)等職能部門一律不得以自己的名義對外簽訂合同或者其它具有履約性質(zhì)的任何書面文件；具有營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)以自己的名義對外簽訂合同，應(yīng)當(dāng)具有集團公司的授權(quán)委托。

4.2.8 法定代表人不親自簽署而授權(quán)人簽署合同，應(yīng)當(dāng)按《集團公司法定代表人授權(quán)委托管理辦法》的規(guī)定，辦理授權(quán)委托書。

4.2.9合同承辦部門和合同歸口管理部門應(yīng)當(dāng)分別建立合同臺帳，實行履約跟蹤統(tǒng)計報告責(zé)任制。

4.2.10 在合同的訂立、履行中，對有下列行為之一，且產(chǎn)生較大影響或嚴(yán)重后果的，由監(jiān)察部門按照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行查處，并會同人事部門追究責(zé)任單位（部門）負(fù)責(zé)人和直接責(zé)任人的責(zé)任。涉嫌犯罪的，移交司法機關(guān)處理：

4.2.10.1 不按本辦法規(guī)定簽訂、履行合同的。

4.2.10.2 訂有重大缺陷或無效合同的。

4.2.10.3 審查人員延誤審查時間或未審出合同缺陷的。

4.2.10.4 不按法律或本辦法規(guī)定履行變更或解除合同職責(zé)的。

4.2.10.5 應(yīng)當(dāng)追究對方違約責(zé)任而擅自放棄的。

4.2.10.6 提供虛假資料的。

4.2.10.7 不履行內(nèi)部管理程序、超越授權(quán)或濫用授權(quán)簽約的。

4.2.10.8 未按規(guī)定進(jìn)行授權(quán)或擅自轉(zhuǎn)委托的。

4.2.10.9 與對方或第三人惡意串通、收受賄賂的。 -5-

4.2.10.10 泄露合同意向、商業(yè)秘密或有關(guān)機密的。

4.2.10.11 延誤糾紛處理法定時效期間的。

4.2.10.12 在合同管理、簽訂、審核、履行過程中有其他失職行為的。

5 職責(zé)

5.1 歸口管理部門職責(zé)

5.1.1 貫徹執(zhí)行合同管理的法律、法規(guī)和規(guī)章制度，為合同承辦部門提供法律服務(wù)。

5.1.2 建立健全本單位合同管理制度，監(jiān)督、檢查考核各部門及所屬、所管單位合同管理情況。

5.1.3 參與重大合同的論證、談判、起草、審查、簽訂及合同糾紛的處理。

5.1.4 統(tǒng)一管理法定代表人授權(quán)委托書和公證、鑒證事宜，管理合同專用章。

5.1.5 負(fù)責(zé)合同備案文本的管理，執(zhí)行合同登記、統(tǒng)計及報告制度。

5.1.6 組織合同管理知識培訓(xùn)，負(fù)責(zé)合同承辦人員資格審查。

5.1.7 在會簽或參與重大合同談判過程中，負(fù)責(zé)審查合同主體、內(nèi)容、形式的合法性、嚴(yán)密性、可行性。

5.1.8 其他相關(guān)管理工作。

5.2 合同承辦部門職責(zé) -6-

5.2.1 負(fù)責(zé)合同立項，指定合同承辦人，進(jìn)行可行性論證，意向接觸，資信調(diào)查，報請主管領(lǐng)導(dǎo)審批。

5.2.2 組織合同的談判。

5.2.3 起草合同文本，并組織審查會簽。

5.2.4 組織合同的簽訂，辦理所需的法定代表人授權(quán)委托書。

5.2.5 負(fù)責(zé)合同的履行、變更、解除及糾紛處理。

5.2.6 負(fù)責(zé)合同檔案的管理。

5.2.7 負(fù)責(zé)所屬單位報送集團公司審核合同事項的辦理。

5.2.8 收集本辦法的執(zhí)行情況信息，并按集團公司年度制度建設(shè)計劃，提出修改意見。

5.3 合同審查會簽部門職責(zé)

5.3.1 財務(wù)部門負(fù)責(zé)對合同的價款、支付方式的合理性、可行性，資金預(yù)算及來源的可靠性，財務(wù)手續(xù)的合法性、合規(guī)性，擔(dān)保財產(chǎn)合法、安全性進(jìn)行審查；對合同變更或解除的經(jīng)濟性進(jìn)行評估，出具書面意見。

5.3.2 審計部門負(fù)責(zé)對合同涉及的資金來源、使用及資產(chǎn)所有權(quán)、動用審批手續(xù)的合法性以及合同價款、酬金和結(jié)算的合理、合法性進(jìn)行審查。

5.3.3 相關(guān)業(yè)務(wù)部門按本部門職責(zé)，負(fù)責(zé)對合同所涉及本部門業(yè)務(wù)范圍的相關(guān)條款的合法性、可靠性、可行性、安全性，是否符合相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)及政府文件規(guī)定等問題提出審查意見。 -7-

第8篇：合同糾紛委托書范文

案例:2011年3月份，被告B接受托運人某公司委托為其辦理一批貨物雙氧水的出運手續(xù)，接受委托后被告又委托原告A為上述貨物辦理出口貨運的相關(guān)手續(xù)。原告接受被告委托后通過承運人某公司向船公司訂艙。涉案貨物于2011年3月9日起運，起運港為天津新港，目的港為印度孟買。2011年4月5日涉案貨物運抵目的港，但在目的港一直無人提取。2011年7月26日承運人收到了托運人提交的書面棄貨保函，托運人聲明棄貨。從起運至棄貨產(chǎn)生的所有費用均由原告向承運人墊付，其中滯箱費、設(shè)備清潔費、港口擁擠費、卸貨港碼頭操作費和進(jìn)口單證費共計3764.1美元和8095印度盧比屬于目的港產(chǎn)生的費用，由于目的港無人提貨致使原告向承運人墊付了該費用，其他費用依約應(yīng)由承運人預(yù)收，被告已于貨物起運前向原告支付。裁定及分析:法院認(rèn)為，本案為貨運合同糾紛，原、被告之間存在貨運合同，被告為委托人，原告為受托人。在涉案貨物運抵目的港無人提貨，托運人聲明棄貨的情況下，原告先行向承運人墊付了涉案貨物在目的港產(chǎn)生的滯箱費和相關(guān)費用，已依約完成了涉案貨運合同的義務(wù)，有權(quán)要求被貨運企業(yè)在業(yè)務(wù)經(jīng)營中時有遇到目的港無人提貨產(chǎn)生費用的法律問題，困擾了企業(yè)正常的經(jīng)營秩序。本文精選了有代表性的案例，從法理入手進(jìn)行剖析，為企業(yè)提供了可參照的法律依據(jù)，從而使企業(yè)可以做到端口前移，以法律規(guī)避貿(mào)易風(fēng)險。告支付相應(yīng)的費用，被告拒不支付上述費用的行為構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

二、需有合同明確約定或者委托

案例:2012年3月31日，原告天津一物流發(fā)展有限公司與被告天津二物流有限公司簽訂了合作協(xié)議書，約定被告根據(jù)原告船期在結(jié)載日前向原告訂艙，雙方確認(rèn)的運費在訂艙委托書上注明。2013年5月至6月期間，被告向原告確認(rèn)了船期為2013年6月14日。6月15日，承運人A公司簽發(fā)提單，提單記載托運人為B，收貨人為憑某銀行指示。貨物到達(dá)目的港后，收貨人未提貨，產(chǎn)生滯箱費、洗艙費、查箱費、箱體不平衡附加費、設(shè)備維修保養(yǎng)費、碼頭操作費、入境單證費等費用。經(jīng)協(xié)商，承運人同意減少收取部分滯箱費。原告向A公司支付了4778.71美元，A公司天津分公司向原告開具了國際運費增值稅專用發(fā)票。為此，原告請求被告支付上述費用。裁定及分析:法院認(rèn)為，本案為訂艙合同糾紛。被告向原告發(fā)送的提單內(nèi)容確認(rèn)書明確記載托運人為B,故訂艙合同成立時原告知道被告是托運人的人，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第四百零二條的規(guī)定，除有確切證據(jù)證明合同只約束受托人和第三人外，受托人以自己的名義在委托人授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，故涉案貨物的訂艙合同除有明確證據(jù)證明直接約束原告與被告之外，直接約束原告與提單記載的托運人。根據(jù)《中華人民共和國海商法》第七十條第二款的規(guī)定，除由托運人的人的過失造成承運人損失外，托運人的人對承運人所遭受的損失不負(fù)賠償責(zé)任，并且，原告向承運人支付滯箱費等目的港費用未征得被告同意，故原告所述原告支付滯箱費等目的港費用是代被告向承運人墊付的主張不能成立。本案中，原告與被告之間無訂艙貨物在目的港產(chǎn)生的滯箱費等費用由被告承擔(dān)的約定，被告對訂艙貨物在目的港產(chǎn)生滯箱費等費用亦無過失，所以，被告無義務(wù)向原告給付涉案貨物在目的港產(chǎn)生的滯箱費等各項費用及違約金。根據(jù)《中華人民共和國海商法》第七十條第二款的規(guī)定，除由托運人的人的過失造成承運人損失外，托運人的人對承運人所遭受的損失不負(fù)賠償責(zé)任。原告與被告之間無訂艙貨物在目的港產(chǎn)生的滯箱費等費用由被告承擔(dān)的約定，被告對訂艙貨物在目的港產(chǎn)生滯箱費等費用亦無過失，所以，被告無義務(wù)向原告給付涉案貨物在目的港產(chǎn)生的滯箱費等各項費用及違約金。

三、實際履行行為構(gòu)成貨運合同的延續(xù)

案例:原告：貨物運輸公司A被告：貨運有限公司B2008年8月，原告接受被告委托將5個集裝箱的服裝從上海港出運至法國利哈弗港，原告依約履行了該項貨運合同。2008年8-9月，被告向原告支付海運費11,832.86美元，人民幣費用8,260元。貨物運至目的港后，被告發(fā)送原告由涉案貨物實際托運人某公司出具的情況說明，托運人某公司承諾支付涉案貨物在目的港產(chǎn)生的費用，故被告要求原告在目的港對涉案貨物進(jìn)行相應(yīng)處理。爾后被告按雙方約定的初步結(jié)算匯率向原告支付了涉案貨物的部分目的港費用6,681.28美元。2009年2月23日，原告就剩余的目的港費用向被告開具金額為2,901.26美元的發(fā)票，被告收到該發(fā)票后對此項金額未予支付。原告訴稱，原告已履行了委托合同的全部義務(wù)，而被告尚欠原告一部分目的港費用，故請求被告B支付剩余費用及其利息。被告辯稱，被告僅僅是貨運人而非收貨人或托運人，原告訴請的是目的港的費用，被告并無支付義務(wù)。裁定及分析:首先，在被告是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)目的港超期費、文件費等費用的問題上，盡管原、被告雙方履約之初并未涉及貨物在目的港的處理事宜，但并不影響事后對該事務(wù)的委托。雙方就貨到目的港后的事宜開展了磋商，被告向原告支付部分目的港費用等一系列行為之集合，可視為被告對原告處理相關(guān)目的港事宜的委托及該合同的部分履行，乃原貨運合同的延續(xù)，故對貨運合同項下的此項業(yè)務(wù)，被告應(yīng)依約全面予以履行。

該貨運合同存在于原、被告之間，貨到目的港后對貨物的處理事宜亦均由原、被告直接聯(lián)絡(luò)，目的港費用也由被告支付給原告，基于合同相對性原則，該項貨運合同下的權(quán)利義務(wù)主體應(yīng)為原、被告。因此，被告應(yīng)清償原告所墊付的目的港費用。綜上，法院判決被告向原告支付其所拖欠的目的港費用2,901.26美元，并賠償相應(yīng)的利息損失。一審判決后，被告向上海高院提起上訴。二審經(jīng)審理維持原判。盡管原、被告雙方履約之初并未涉及貨物在目的港的處理事宜，但并不影響事后對該事務(wù)的委托。雙方就貨到目的港后的事宜開展了磋商，被告向原告支付部分目的港費用等一系列行為之集合，可視為被告對原告處理相關(guān)目的港事宜的委托及該合同的部分履行，乃原貨運合同的延續(xù)，故對貨運合同項下的此項業(yè)務(wù)，被告應(yīng)依約全面予以履行。

四、合同下的違約責(zé)任：

案例:原告A物流公司和被告B貨代公司于2013年1月1日簽訂合作協(xié)議書。合作協(xié)議書第一條第三款約定，若乙方實際出運貨物與托運單內(nèi)容不符，乙方必須承擔(dān)由此產(chǎn)生的一切責(zé)任和費用(合作協(xié)議書中甲方為原告、乙方為被告)。被告于2013年8月26日委托原告代為訂艙出運4個20英尺集裝箱貨物，貨物品名為鋁錠。4個集裝箱貨物于2013年9月12日以氯化鈉白色晶體的商品名稱向天津新港海關(guān)申請出口報關(guān)，于2013年9月14日在天津新港裝載至浦海向達(dá)輪。于9月15日抵達(dá)韓國仁川外港，于9月16日停泊于仁川港的韓進(jìn)京仁碼頭泊位。4個集裝箱于9月16日整柜運至韓國仁川港的京仁碼頭，于2014年3月11日由仁川海關(guān)官員進(jìn)行檢驗，發(fā)現(xiàn)集裝箱所裝貨物于提單中所描述的貨物不一致。斯巴克國際檢驗公司于2014年8月20日出具檢驗報告，載明通過檢查發(fā)現(xiàn)，裝入4個集裝箱的貨物均相同，且根據(jù)我們的判斷，裝入4個集裝箱的貨物(白色粉末)與提單中所描述的裝船貨物(即鋁錠)不符。

另查明：被告于2013年10月3日向原告支付海運費人民幣8105.96元和港雜費人民幣1377.71元。被告于2013年11月向原告出具減免目的港堆存費滯箱費的申請，原告于2014年9月10日向C航運公司支付46201.3美元。裁定及分析:法院認(rèn)為，本案屬于貨運合同糾紛，原、被告之間存在貨運合同關(guān)系，原告是受托人，被告是委托人。原告已經(jīng)實際支付了由于目的港無人提貨導(dǎo)致的包括堆存費、洗箱費、拖車費、內(nèi)陸操作費、檢驗費、處置費和滯箱費等費用，對于上述費用，被告是否應(yīng)當(dāng)向原告支付，主要取決于兩方面的因素：其一，被告是否存在違約行為;其二，原告支付上述費用的損失是否在被告合理預(yù)見的范圍。首先，被告存在違反明示的貨物品種擔(dān)保義務(wù)的違約行為。一方面，根據(jù)原、被告簽訂的合作協(xié)議書第一條第三款的規(guī)定，若被告實際出運貨物于托運單內(nèi)容不符，被告必須承擔(dān)由此產(chǎn)生的一切責(zé)任和費用。換言之，原、被告通過意思表示一致的方式賦予被告貨物品種擔(dān)保義務(wù)，被告關(guān)于其代轉(zhuǎn)代交發(fā)貨人所提供的單據(jù)即履行完畢合同義務(wù)的主張，法院不予支持。另一方面，報關(guān)單中記載的商品名稱為氯化鈉白色晶體，訂艙委托書中記載的貨物品名為鋁錠，被告可以通過對報關(guān)單的書面審查即可發(fā)現(xiàn)出運貨物與托運單內(nèi)容不符，被告關(guān)于其不具備查驗貨物的資格和技術(shù)條件的主張，法院不予支持。其次，原告損失在被告簽約時可以合理預(yù)見的范圍。一方面，被告作為貨運公司，在與原告簽訂合作協(xié)議書和向原告發(fā)出訂艙委托的過程中，應(yīng)當(dāng)預(yù)見到如果發(fā)生提單記載貨物與實際出運貨物不一致，會導(dǎo)致目的港收貨人拒絕提貨從而產(chǎn)生相關(guān)費用;另一方面，目的港無人提貨產(chǎn)生的堆存費、洗箱費、拖車費、內(nèi)陸操作費、檢驗費、處置費和滯箱費等費用，屬于海上貨物運輸合同項下的損失，原告作為涉案提單的記名托運人，應(yīng)當(dāng)向承運人支付。換言之，被告應(yīng)當(dāng)合理預(yù)見其疏于審查貨物品種的違約行為會導(dǎo)致原告支付上述費用的損失。

二審認(rèn)為：本案為貨運合同糾紛，B公司與A公司之間簽訂的涉案《合作協(xié)議書》是雙方真實意思表示，且不違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合法有效，B公司是委托人，A公司是受托人。本案爭議焦點為：B公司應(yīng)否承擔(dān)A公司所訴目的港相關(guān)費用的賠償責(zé)任。由于涉案貨物在目的港韓國仁川港無人提貨，仁川港海關(guān)在檢驗貨物時發(fā)現(xiàn)集裝箱所裝貨物與提單所描述的貨物不一致，即作出銷毀處理。A公司作為實際承運人C公司出具的提單項下所記載的托運人，應(yīng)保證裝船時所提供的貨物的品名的正確性，因上述資料的不正確，A公司應(yīng)對由此給C公司造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。在案證據(jù)表明A公司以銀行轉(zhuǎn)賬的方式已經(jīng)向C公司實際支付了滯箱費、堆存費、洗箱費、拖車費、檢驗費、處置費共計46201.3美元，其據(jù)此取得向相關(guān)責(zé)任方追索的權(quán)利。A公司向C公司支付的上述費用，均系實際出運貨物與托運單內(nèi)容不同而導(dǎo)致，根據(jù)A公司與B公司簽訂的涉案《合作協(xié)議書》第一條第三款B公司對其所委托訂艙的出口貨物，應(yīng)提供完整、真實、正確的托運單證，若B公司實際出運貨物與托運單內(nèi)容不符，其必須承擔(dān)由此產(chǎn)生的一切責(zé)任和費用的約定，B公司應(yīng)當(dāng)向A公司承擔(dān)上述費用的賠償責(zé)任。關(guān)于B公司提出C公司因出具與海關(guān)實際報關(guān)品名不符的提單而應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的主張，法院認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國海商法》第六十六條托運人托運貨物，應(yīng)當(dāng)妥善包裝，并向承運人保證，貨物裝船時所提供的貨物的品名、標(biāo)志、包數(shù)或者件數(shù)、重量或者體積的正確性，由于包裝不良或者上述資料不正確，對承運人造成損失的，托運人應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任，以及第四十八條承運人應(yīng)當(dāng)妥善地、謹(jǐn)慎地裝載、搬移、積載、運輸、保管、照料和卸載所運貨物的規(guī)定，對貨物品名的正確性負(fù)有責(zé)任的是托運人，而非承運人，故B公司的上述主張不能成立，法院不予支持。B公司以其無法接觸到報關(guān)單為由主張涉案《合作協(xié)議書》第一條第三款的約定無效，因于法無據(jù)，法院亦不予支持。對于B公司提出A公司應(yīng)當(dāng)提供C公司向第三方支付的付款憑證、往來賬目、對賬單及當(dāng)?shù)囟悇?wù)局的證明的主張，法院認(rèn)為，B公司違反了其與A公司《合作協(xié)議書》第一條第三款的約定，應(yīng)對A公司承擔(dān)違約賠償責(zé)任，A公司就其實際損失提供了其向C公司支付款項的銀行匯款憑證，以及經(jīng)公證認(rèn)證的目的港貨物檢驗報告及其附件，證明涉案貨物的檢驗過程、處理經(jīng)過和處理費用，據(jù)此，A公司的上述證據(jù)形成了證據(jù)鏈，足以證明處理涉案貨物必然要發(fā)生的費用以及A公司為此已經(jīng)實際支付了該費用，B公司的該項上訴主張依據(jù)不足，法院不予支持。

五、托運人無法查明的情形

第9篇：合同糾紛委托書范文

供方：

法定代表人：

需方：

法定代表人：

深圳市 有限公司(供方)與 有限公司(需方)就所需的 供貨事宜進(jìn)行了充分協(xié)商，達(dá)成一致意見，并簽訂供貨合同，以資共同信守：

1、貨物名稱、型號、數(shù)量、價格、合同總額

序號貨物名稱數(shù)量單位人民幣單價人民幣金額

總金額(大寫)：

2、質(zhì)量要求：以雙方商定的標(biāo)準(zhǔn)為準(zhǔn)。

3、付款方式和支付條款: 收到賣方提供的增值稅發(fā)票后個一月內(nèi)付款。

4、交貨與發(fā)運:合同貨物的交貨時間為 年 月 日前交貨。供方送貨到需方辦公地點, 貨物運輸由供方負(fù)責(zé)，費用由供方承擔(dān)。

5、知識產(chǎn)權(quán)：供方應(yīng)確保其供應(yīng)的產(chǎn)品在知識產(chǎn)權(quán)方面沒有瑕疵或沒有侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)。如需方因供方產(chǎn)品的知識產(chǎn)權(quán)問題被任何第三人(含國家機關(guān))追索或處罰，供方應(yīng)負(fù)責(zé)處理或協(xié)助處理，并承擔(dān)由此而造成需方的一切損失。

6、合同糾紛及仲裁：為執(zhí)行本合同而引起的各種糾紛,供需雙方應(yīng)本著合作的態(tài)度，友好協(xié)商。若協(xié)商不成，任何一方均可向深圳市人民法院提出訴訟。

7、任何一方均不得修改本合同，如有修改須另行達(dá)成書面協(xié)議，否則本合同自動失效。

8、其他:本合同一式貳份，供需雙方各執(zhí)壹份。本合同自雙方簽字蓋章后生效，至本合同全部條款執(zhí)行完畢后失效。

需 方:(單位蓋章)

法定代表人：

供 方:(單位蓋章)

法定代表人：

購銷合同二

出賣人：_________________________

營業(yè)執(zhí)照注冊號：_________________

種子經(jīng)營許可證號：_______________

種子代銷委托單位：_______________

委托書編號：_____________________

買受人：_________________________

地址：___________________________根據(jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國種子法》及有關(guān)規(guī)定，為明確雙方的權(quán)利義務(wù)，經(jīng)雙方協(xié)商一致，簽定本合同。

一、農(nóng)作物種子種類、品種、質(zhì)量、數(shù)量、金額：

農(nóng)作物種類品種名稱計量單位數(shù)量質(zhì)量(%)單價(元)總金額(元)純度凈度發(fā)芽率水份

合計金額人民幣金額(大寫)：(注：空格如不夠用，可以另接)

(提示：需要填寫下列條款中的時，請打√。)

二、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)：國家標(biāo)準(zhǔn)企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)種子標(biāo)準(zhǔn)號:

三、出賣人對質(zhì)量負(fù)責(zé)的條件：因種子質(zhì)量問題給買受人造成損失，出賣人按《江蘇省種子條例》規(guī)定予以賠償。

四、出賣人交付種子時，應(yīng)向買受人提供種子的簡要性狀、主要栽培措施、使用條件(包括適宜種植區(qū)域)說明等資料及相關(guān)服務(wù);同時，向買受人交付書面的種子來源、產(chǎn)地、商標(biāo)或品牌、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、有效期限等簡要說明。買受人應(yīng)按出賣人提供資料中的要求栽培、種植。

五、買賣雙方現(xiàn)場對種子交付、驗收。

六、買賣雙方對種子抽樣封存的約定：_________。(提示：種子樣品應(yīng)按種子存放的要求保存)

七、結(jié)算方式：貨款已付。貨款_________月_________日前支付。出賣人應(yīng)向買受人開具銷售憑證。