數(shù)字經(jīng)濟(jì)下事實勞動關(guān)系現(xiàn)狀調(diào)查探究

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摘要：我國正處于數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代，社會轉(zhuǎn)型過程中出現(xiàn)許多新的勞動糾紛。在新背景下認(rèn)定事實勞動關(guān)系面臨“去勞動關(guān)系化”、勞動方式數(shù)字化、勞工人身依附性弱化帶來的挑戰(zhàn)。通過調(diào)研了解到當(dāng)前的事實勞動關(guān)系存在勞動主體自主選擇權(quán)削弱、用人或用工方數(shù)據(jù)監(jiān)管代替人力監(jiān)管、算法評估報酬獎懲、勞動安全風(fēng)險系數(shù)提高、相關(guān)保障力度弱等特點。新事實勞動關(guān)系糾紛反映了勞動者的訴求，需要我們立足于傳統(tǒng)勞動關(guān)系判定標(biāo)準(zhǔn)理論，探索符合時代要求的新判定模式。

關(guān)鍵詞：事實勞動關(guān)系；勞動從屬性

一、問題的提出

隨著互聯(lián)網(wǎng)、算法和大數(shù)據(jù)技術(shù)等數(shù)字技術(shù)的不斷發(fā)展，我國數(shù)字經(jīng)濟(jì)規(guī)模越來越大。數(shù)字化辦公、平臺外賣、網(wǎng)約車、直播售貨等勞動方式逐漸成為一種社會常態(tài)，新勞動方式的到來重新構(gòu)建了就業(yè)模式。但與此同時，我國新型勞動關(guān)系認(rèn)定的案例日益增多，主要問題表現(xiàn)為勞動者的勞動是否屬于業(yè)務(wù)組成部分的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一，司法實踐中對勞動合同特征的理解有差異，司法層面上對于勞動從屬性的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)模糊。還有許多類似的案件，主要爭議點都在于確定勞動關(guān)系上，但相關(guān)法律具有滯后性，法官判案沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，使得現(xiàn)實中出現(xiàn)同案不同判的情況。在法律規(guī)范層面，現(xiàn)行勞動法律無法積極回應(yīng)現(xiàn)實問題，主要表現(xiàn)如下：首先，立法層面存在一定的空白。目前我國判定勞動關(guān)系成立與否主要依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》和《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》，但是現(xiàn)實生活中出現(xiàn)越來越多的靈活就業(yè)勞動方式，我國現(xiàn)有的法律規(guī)范并不承認(rèn)靈活就業(yè)是標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系。其次，現(xiàn)行勞動法律存在局限性，主要是關(guān)于勞動從屬性的認(rèn)定，理論界對從屬性的認(rèn)定爭議大；雖然從體系上可以推斷事實勞動關(guān)系是一種合法的勞動關(guān)系，但關(guān)于如何認(rèn)定事實勞動關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)并不統(tǒng)一?，F(xiàn)實問題突出，數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代新業(yè)態(tài)新就業(yè)模式呈現(xiàn)多樣化，許多就業(yè)人員未簽訂勞動合同或者簽訂了書面勞動合同但不符合勞動合同要求的情況越來越多。

二、數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代認(rèn)定事實勞動關(guān)系面臨的挑戰(zhàn)

（一）去勞動關(guān)系化

數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代，新產(chǎn)業(yè)、新業(yè)態(tài)、新模式促進(jìn)傳統(tǒng)勞動方式逐漸向數(shù)字勞動方式轉(zhuǎn)型，與之相伴的是“去勞動關(guān)系化”現(xiàn)象?！叭趧雨P(guān)系化”依靠數(shù)字技術(shù)的支撐。現(xiàn)實中數(shù)字資本為規(guī)避保護(hù)勞動者的勞動法律法規(guī)，利用科技發(fā)展帶來的多種形式與勞動者形成一種非正式雇傭關(guān)系。共享勞工、平臺零工等新型勞動模式的出現(xiàn)，激發(fā)靈活就業(yè)的同時，也存在一些隱患。“去勞動關(guān)系化”表面上看似是讓勞動者有更多自主選擇時間與空間的便利，但實際上，由于雇傭方想要盡最大程度獲取勞動者的剩余價值，最終結(jié)果反而使得勞動者受到了更加嚴(yán)格的控制，加強(qiáng)了實際隸屬?？刂频氖侄螐膫鹘y(tǒng)的人力監(jiān)管為主轉(zhuǎn)變?yōu)榻柚髷?shù)據(jù)技術(shù)為主，大數(shù)據(jù)技術(shù)可以實現(xiàn)對勞動者個體數(shù)據(jù)的實時監(jiān)控。

（二）勞動方式數(shù)字化

ClayShirky從勞動者的角度觀察，發(fā)現(xiàn)信息技術(shù)成本讓更多普通個體可以直接參與到大眾生產(chǎn)過程中。Terranovat觀察數(shù)字經(jīng)濟(jì)下勞動就業(yè)形態(tài)的變化，發(fā)現(xiàn)文化知識消費逐漸轉(zhuǎn)為生產(chǎn)性行為的免費受眾勞動（包括瀏覽網(wǎng)站、收發(fā)電子郵件等數(shù)字行為），將這一變化概括為“數(shù)字勞動”。涂永前與何禮苗分析數(shù)字技術(shù)發(fā)展過程中出現(xiàn)的新勞動就業(yè)形態(tài)，也提出采用“數(shù)字勞動”這一概念，分析新出現(xiàn)的勞動問題，并在社會保險法領(lǐng)域提出一些解決措施。姚建華和徐偲骕分行業(yè)分析數(shù)字勞工問題時認(rèn)為，現(xiàn)階段大部分的知識勞動以數(shù)字技術(shù)為媒介才能實現(xiàn)，其數(shù)字化的影響依然是結(jié)構(gòu)性的。面對這一新情況，如何界定事實勞動關(guān)系的內(nèi)涵是值得深思的事情。

（三）勞動者人身依附性弱化

在數(shù)字化時代，數(shù)字去集體化、去權(quán)力化的特征使得勞動者相較于用人單位這一組織更具自主性和獨立性，從而減弱兩者之間的依賴關(guān)系。Riemenschneider，PatriciaStrauss等學(xué)者總結(jié)世界上大多數(shù)法律制度中的就業(yè)關(guān)系特征，分析是否存在從屬關(guān)系以及保護(hù)勞工的正當(dāng)性時發(fā)現(xiàn)，相比傳統(tǒng)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式，數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代下的勞工具有明顯較低的依賴性，導(dǎo)致勞工被歸于獨立工人，無法獲得應(yīng)有的保護(hù)。某些企業(yè)為了逃避某些責(zé)任會選擇以合作關(guān)系替代勞動關(guān)系。國外基于判例和公司逐利等原因，法院在絕大多數(shù)情況下承認(rèn)勞動者為獨立承包商或者說是合作伙伴關(guān)系。新業(yè)態(tài)、新用工模式不斷沖擊勞動法。席爾瓦·莫特·伯爾尼考慮到勞動法已經(jīng)無法規(guī)范勞動法律關(guān)系，認(rèn)為需要提出一種保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)。特別是那些在虛擬平臺上所做的工作，不僅在法律上難以判定從屬關(guān)系，而且在技術(shù)層面上也越來越難以確定從屬關(guān)系?！叭趧雨P(guān)系化”、勞動方式數(shù)字化、勞工人身依附性弱化等問題沖擊著傳統(tǒng)事實勞動關(guān)系的判定標(biāo)準(zhǔn)。新用工形式的特點是否顛覆傳統(tǒng)勞動關(guān)系特征？由于我國現(xiàn)行勞動法實行一體化調(diào)整模式，保護(hù)范圍有限、勞動者權(quán)利義務(wù)配置不合理、漠視用人方實力差異性等弊端在社會生活中逐漸顯現(xiàn)出來，調(diào)整手段缺乏靈活性。具有實質(zhì)要件卻缺乏形式要件的事實勞動關(guān)系，在面對紛繁復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)社會中的新挑戰(zhàn)時，顯得弱小又無助。

三、事實勞動關(guān)系的現(xiàn)狀

本文通過深度訪談和發(fā)放調(diào)查問卷的形式，主要選取三種新興職業(yè)勞動者為研究對象（外賣騎手、網(wǎng)約車司機(jī)、網(wǎng)絡(luò)博主），了解事實勞動關(guān)系的現(xiàn)狀。

（一）勞動主體自主選擇權(quán)削弱，用人或用工方

數(shù)據(jù)監(jiān)管代替人力監(jiān)管新勞動模式真的更自由、更輕松了嗎？通過調(diào)查發(fā)現(xiàn)，大多數(shù)調(diào)查對象認(rèn)為工作更自由了，但通過進(jìn)一步訪談發(fā)現(xiàn)，平臺騎手必須在早晚用餐高峰時間段在線，固定時間段進(jìn)入指定系統(tǒng)登陸，而門店騎手則實行自主到店，先到先得。JeremiasPrassl一語道破平臺的自動接單、分配任務(wù)與派送訂單等設(shè)置掩蓋了勞動者缺乏真正的自主性，而在表面上卻給人們帶來一種有更多自由選擇工作時間地點的錯覺。網(wǎng)約車司機(jī)必須在上下班高峰待命，后臺軟件實時監(jiān)控，甚至連行車速度、路線、是否違規(guī)違章都要管控；網(wǎng)絡(luò)博主必須在促銷節(jié)不分時段地直播或者上傳作品。值得注意的是，調(diào)查對象中大部分都是節(jié)假日正常上班，平均每天工作12個小時。自由度高的工作模式下，比如遠(yuǎn)程辦公，工作的時間與地點往往不是固定不變的。這些模式模糊了工作與個人生活之間的界限并且導(dǎo)致了更長的工作時間，從而侵害勞動者休息的權(quán)利，影響其健康。在工作管理方面，以騎手為例，工作的交通工具、服飾、相關(guān)設(shè)備由商家提供，但是要扣錢。上班過程中，必須穿戴統(tǒng)一制服配飾定時登錄外賣系統(tǒng)，間隔一定時間輪班。美團(tuán)外賣騎手說：“上午11點上班，晚上12點下班，定時上崗，中飯和晚飯的派單階段過后可以自主休息，平臺派單過來就必須接單，不能拒絕，但配送范圍一般在兩千米內(nèi)?！本W(wǎng)約車司機(jī)說：“平時上下班時間不固定，客戶多的時候連喝口水的時間都沒有，雖然不強(qiáng)制訂單總量，但是為了多賺錢還是得工作十幾個小時，不然交不出固定費用?！本W(wǎng)絡(luò)博主說：“上班時要按商家要求穿戴服飾，并熟悉要推薦的產(chǎn)品，工作時間從準(zhǔn)備到下播超過10小時。”

（二）軟件后臺算法評估報酬獎懲，無形中增加

勞動者競爭壓力一位肯德基門店騎手說：“工資獎金受派單總量、軟件后臺算法影響，總訂單量準(zhǔn)時率達(dá)95%每單獎勵2毛，投訴率達(dá)0.3%左右每單扣2毛，提前點送達(dá)率達(dá)3%每單獎勵2毛?！绷硗庖患铱系禄尿T手說：“公司根據(jù)后臺評估績效來發(fā)工資，月訂單總量300單以內(nèi)，一單按7.5元計算；達(dá)300單，每單按8元計算；超過600單，按一單8.5元計算?！逼渌{(diào)查對象也是能者多勞，多勞多得，用后臺獎懲制代替?zhèn)鹘y(tǒng)規(guī)章獎懲。雖然大多數(shù)是計件工資制，少數(shù)按底薪加提成模式，但是一般按月支付。技術(shù)發(fā)展改變了支付方式，使得實時支付成為常態(tài)，但勞動關(guān)系的實質(zhì)并不受工資報酬的支付方式和周期影響。

（三）勞動安全的風(fēng)險系數(shù)提高，相關(guān)保障力度弱

以外賣配送為例，外賣小哥按時配送但客戶不按時領(lǐng)取，平臺只會懲罰外賣配送員，而不會懲罰客戶。騎手為了爭取短時間內(nèi)快速完成配送任務(wù)會選擇交通管制較松且路程最短的路線。平臺不會考慮這些因素，只會考慮客戶的評價，這會加大配送員的安全風(fēng)險。一位肯德基騎手說：“騎摩托出事故不負(fù)責(zé)，只能騎電動車才能理賠，交的是工傷和意外事故保險，出事故后工傷險保3個月，一天補(bǔ)助120元，當(dāng)美團(tuán)騎手的時候這些都沒有，所以才換到肯德基工作?！泵缊F(tuán)騎手說：“每個月交90元意外傷害險的費用，出事故了保險公司賠?！本W(wǎng)約車司機(jī)說：“沒交另外的保險?！本W(wǎng)絡(luò)博主說：“自己交醫(yī)療保險或者社保?！痹趨⒈Ｇ闆r方面，現(xiàn)實中新形態(tài)就業(yè)勞動者參保情況不樂觀，平臺或派遣公司投保積極性不高，投保要求五花八門。針對不同新類型從業(yè)人員的工作實際情況，籠統(tǒng)的參保繳費標(biāo)準(zhǔn)更容易削弱保障力度，因此需要創(chuàng)新多級別的繳費標(biāo)準(zhǔn)與配套機(jī)制。生產(chǎn)關(guān)系因數(shù)字技術(shù)的發(fā)展而進(jìn)行了局部調(diào)整，勞動方式進(jìn)而發(fā)生轉(zhuǎn)變，讓勞資關(guān)系不再是傳統(tǒng)意義上的控制與被控制、剝削與被剝削的關(guān)系，而變成了表面看似利于勞動者實質(zhì)上卻是“資本強(qiáng)迫”與“工人同意”的新型勞動關(guān)系。事實勞動關(guān)系的本質(zhì)并沒有發(fā)生改變，而是部分特征發(fā)生了改變，人身依附性弱化，不再拘束于固定的空間，取而代之的是技術(shù)監(jiān)控，技術(shù)因素貫穿工作流程始終。經(jīng)濟(jì)從屬性地位凸顯，根據(jù)業(yè)務(wù)歸屬情況進(jìn)行個案認(rèn)定，可以判定是否屬于勞動關(guān)系。為適應(yīng)新就業(yè)發(fā)展趨勢，彌補(bǔ)相關(guān)政策短板，確定新就業(yè)形態(tài)勞動者的法律地位，迫切需要建立適應(yīng)時代發(fā)展要求的多元化勞動標(biāo)準(zhǔn)制度。

四、立足于傳統(tǒng)勞動關(guān)系判定標(biāo)準(zhǔn)理論，探索符合時代要求的新模式

本文通過調(diào)研方式了解數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代事實勞動關(guān)系的現(xiàn)狀，目的在于探求新的事實勞動關(guān)系的認(rèn)定模式，力求保障新興勞動人群的合法權(quán)益。

（一）細(xì)化新事實勞動人群的身份類型

基于勞動法的立法理念，有必要對兼職與全職、就業(yè)劣勢地位與就業(yè)優(yōu)勢地位的勞動者進(jìn)行區(qū)別，目的在于更好地兼顧個體與公共利益。由于全職勞動者在經(jīng)濟(jì)上的依賴性大于兼職勞動者，且受制度規(guī)章約束更多，建議目前將全職勞動者劃歸到保護(hù)對象范圍內(nèi)。所謂的就業(yè)優(yōu)勢地位勞動者，筆者認(rèn)為是技能型、管理型、稀缺型的工作人群。此類人群工資議價能力較強(qiáng)，甚至可以影響企業(yè)運營方式和理念，處于就業(yè)優(yōu)勢地位。所以應(yīng)該重點關(guān)注就業(yè)劣勢地位勞動人群的需求。

（二）重塑事實勞動關(guān)系認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的原則

由于“去勞動關(guān)系化”現(xiàn)象較明顯，新類型勞動者無法享受到休息權(quán)等權(quán)利，后臺數(shù)據(jù)公開了個體在線工作狀態(tài)，無形中加大勞動者工作壓力，為了獲得更多報酬超負(fù)荷工作；而平臺、派遣公司等用人或用工方則坐享其成，既省去監(jiān)管的部分費用，又能有效管理。因此，建議堅持傾向性保護(hù)理念，以共治思維為主，輔以管制思維，釋放市場活力的同時，又保持勞動力市場的安全性。以休息需求為例，現(xiàn)實中，勞動者因個人能力不足或者效率不高而自發(fā)延長工作時間的情形會影響數(shù)據(jù)的監(jiān)測，從而導(dǎo)致不能客觀地反映現(xiàn)實情況。同樣的，對于采用特殊工時工作的勞動者而言，若因個人效率高而導(dǎo)致總時長不足或者能力不足導(dǎo)致總時長延長的情形，所監(jiān)測的工作時長數(shù)據(jù)能否反映客觀情況？一般行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，參考普通勞動者工作時長時間段、平均工作能力水平，可以規(guī)定相對合理的工作時長。對于特殊行業(yè)的工作人員而言，則應(yīng)具體問題具體分析，適用的時長可根據(jù)工作內(nèi)容和個人能力而定。

（三）整理典型案例，有計劃開展座談會、聽證會，廣泛聽取公眾建議

由于現(xiàn)行勞動法律無法積極回應(yīng)現(xiàn)實問題，而新事實勞動關(guān)系糾紛反映了勞動者的訴求，應(yīng)發(fā)揮社會整體利益參與機(jī)制的積極作用。美團(tuán)旗下部分地區(qū)已經(jīng)試行工會代表騎手表達(dá)利益訴求機(jī)制。但這遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，在有關(guān)法律修改之前，呼吁采取更多柔性的方式傾聽勞動者的呼聲，從而構(gòu)建和諧勞動關(guān)系。

作者:陳雅文 單位:青海民族大學(xué)