民事撤訴申請書精選(九篇)

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第1篇：民事撤訴申請書范文

申請人:，女，年月日出生，地址:

被申請人:，男，年月日出生，地址:

申請事項:撤回申請人與被申請人離婚糾紛一案的起訴。

事實和理由:

申請人于年月日向貴院起訴與被申請人因離婚糾紛一案，因申請人與被申請人己通過協(xié)議離婚，現(xiàn)決定撤回起訴，請求貴院予以準許。

此致人民法院

申請人:

年 月 日

【2】離婚撤訴申請書范文

申 請 人:XXX，男(女)，XXXX年XX月XX日出生，XX族

請求:撤回(20XX)普民一(民)初字第36XX號的起訴。

申請理由:

申請人訴XXX離婚糾紛一案，貴院已以(20XX)普民一(民)初字第xxxx號立案受理。因申請人欲XXX庭外達成調(diào)解協(xié)議，故向法院申請撤訴。

此致

XX區(qū)人民法院

申請人:XXX

20XX年XX月XX日

【3】離婚撤訴申請書范文

申請人：_______，男/女，____年____月____日出生，______族，住__區(qū)__路__號樓__單元__室，電話：________

被申請人：________，男/女，____年____月____日出生，__族，住__區(qū)__路__號樓__單元__室，電話：________

申請人與被申請人離婚糾紛一案，貴院已于____年____月____日受理。

現(xiàn)申請人與被申請人已就離婚事宜(包括子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等問題)達成離婚協(xié)議。

故申請人依照《中華人民共和國民事訴訟法》第131條的規(guī)定，特申請撤回對被申請人的起訴，請予準許。

此致

______市人民法院

申請人：________

第2篇：民事撤訴申請書范文

第十二章第一審普通程序

第一節(jié)和受理

第一百零八條必須符合下列條件：

（一）原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織；

（二）有明確的被告；

（三）有具體的訴訟請求和事實、理由；

（四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

第一百零九條應當向人民法院遞交狀，并按照被告人數(shù)提出副本。

書寫狀確有困難的，可以口頭，由人民法院記入筆錄，并告知對方當事人。

第一百一十條狀應當記明下列事項：

（一）當事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所，法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務；

（二）訴訟請求和所根據(jù)的事實與理由；

（三）證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住所。

第一百一十一條人民法院對符合本法第一百零八條的，必須受理；對下列，分別情形，予以處理：

（一）依照行政訴訟法的規(guī)定，屬于行政訴訟受案范圍的，告知原告提起行政訴訟；

（二）依照法律規(guī)定，雙方當事人對合同糾紛自愿達成書面仲裁協(xié)議向仲裁機構(gòu)申請仲裁、不得向人民法院的，告知原告向仲裁機構(gòu)申請仲裁；

（三）依照法律規(guī)定，應當由其他機關處理的爭議，告知原告向有關機關申請解決；

（四）對不屬于本院管轄的案件，告知原告向有管轄權的人民法院；

（五）對判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當事人又的，告知原告按照申訴處理，但人民法院準許撤訴的裁定除外；

（六）依照法律規(guī)定，在一定期限內(nèi)不得的案件，在不得的期限內(nèi)的，不予受理；

（七）判決不準離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關系的案件，沒有新情況、新理由，原告在六個月內(nèi)又的，不予受理。

第一百一十二條人民法院收到狀或者口頭，經(jīng)審查，認為符合條件的，應當在七日內(nèi)立案，并通知當事人；認為不符合條件的，應當在七日內(nèi)裁定不予受理；原告對裁定不服的，可以提起上訴。

第二節(jié)審理前的準備

第一百一十三條人民法院應當在立案之日起五日內(nèi)將狀副本發(fā)送被告，被告在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。

被告提出答辯狀的，人民法院應當在收到之日起五日內(nèi)將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。

第一百一十四條人民法院對決定受理的案件，應當在受理案件通知書和應訴通知書中向當事人告知有關的訴訟權利義務，或者口頭告知。

第一百一十五條合議庭組成人員確定后，應當在三日內(nèi)告知當事人。

第一百一十六條審判人員必須認真審核訴訟材料，調(diào)查收集必要的證據(jù)。

第一百一十七條人民法院派出人員進行調(diào)查時，應當向被調(diào)查人出示證件。

調(diào)查筆錄經(jīng)被調(diào)查人校閱后，由被調(diào)查人、調(diào)查人簽名或者蓋章。

第一百一十八條人民法院在必要時可以委托外地人民法院調(diào)查。

委托調(diào)查，必須提出明確的項目和要求。受委托人民法院可以主動補充調(diào)查。

受委托人民法院收到委托書后，應當在三十日內(nèi)完成調(diào)查。因故不能完成的，應當在上述期限內(nèi)函告委托人民法院。

第一百一十九條必須共同進行訴訟的當事人沒有參加訴訟的，人民法院應當通知其參加訴訟。

第三節(jié)開庭審理

第一百二十條人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應當公開進行。

離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。

第一百二十一條人民法院審理民事案件，根據(jù)需要進行巡回審理，就地辦案。

第一百二十二條人民法院審理民事案件，應當在開庭三日前通知當事人和其他訴訟參與人。公開審理的，應當公告當事人姓名、案由和開庭的時間、地點。

第一百二十三條開庭審理前，書記員應當查明當事人和其他訴訟參與人是否到庭，宣布法庭紀律。

開庭審理時，由審判長核對當事人，宣布案由，宣布審判人員、書記員名單，告知當事人有關的訴訟權利義務，詢問當事人是否提出回避申請。

第一百二十四條法庭調(diào)查按照下列順序進行：

（一）當事人陳述；

（二）告知證人的權利義務，證人作證，宣讀未到庭的證人證言；

（三）出示書證、物證和視聽資料；

（四）宣讀鑒定結(jié)論；

（五）宣讀勘驗筆錄；

第一百二十五條當事人在法庭上可以提出新的證據(jù)。

當事人經(jīng)法庭許可，可以向證人、鑒定人、勘驗人發(fā)問。

當事人要求重新進行調(diào)查、鑒定或者勘驗的，是否準許，由人民法院決定。

第一百二十六條原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關的訴訟請求，可以合并審理。

第一百二十七條法庭辯論按照下列順序進行：

（一）原告及其訴訟人發(fā)言；

（二）被告及其訴訟人答辯；

（三）第三人及其訴訟人發(fā)言或者答辯；

（四）互相辯論。

法庭辯論終結(jié)，由審判長按照原告、被告、第三人的先后順序征詢各方最后意見。

第一百二十八條法庭辯論終結(jié)，應當依法作出判決。判決前能夠調(diào)解的，還可以進行調(diào)解，調(diào)解不成的，應當及時判決。

第一百二十九條原告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決。

第一百三十條被告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。

第一百三十一條宣判前，原告申請撤訴的，是否準許，由人民法院裁定。

人民法院裁定不準許撤訴的，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，可以缺席判決。

第一百三十二條有下列情形之一的，可以延期開庭審理：

（一）必須到庭的當事人和其他訴訟參與人有正當理由沒有到庭的；

（二）當事人臨時提出回避申請的；

（三）需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗，或者需要補充調(diào)查的；

（四）其他應當延期的情形。

第一百三十三條書記員應當將法庭審理的全部活動記入筆錄，由審判人員和書記員簽名。

法庭筆錄應當當庭宣讀，也可以告知當事人和其他訴訟參與人當庭或者在五日內(nèi)閱讀。當事人和其他訴訟參與人認為對自己的陳述記錄有遺漏或者差錯的，有權申請補正。如果不予補正，應當將申請記錄在案。

法庭筆錄由當事人和其他訴訟參與人簽名或者蓋章。拒絕簽名蓋章的，記明情況附卷。

第一百三十四條人民法院對公開審理或者不公開審理的案件，一律公開宣告判決。

當庭宣判的，應當在十日內(nèi)發(fā)送判決書；定期宣判的，宣判后立即發(fā)給判決書。

宣告判決時，必須告知當事人上訴權利、上訴期限和上訴的法院。

宣告離婚判決，必須告知當事人在判決發(fā)生法律效力前不得另行結(jié)婚。

第一百三十五條人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣?，應當在立案之日起六個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準，可以延長六個月；還需要延長的，報請上級人民法院批準。

第四節(jié)訴訟中止和終結(jié)

第一百三十六條有下列情形之一的，中止訴訟：

（一）一方當事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的；

（二）一方當事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定人的；

（三）作為一方當事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權利義務承受人的；

（四）一方當事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的；

（五）本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的；

（六）其他應當中止訴訟的情形。

中止訴訟的原因消除后，恢復訴訟。

第一百三十七條有下列情形之一的，終結(jié)訴訟：

（一）原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權利的；

（二）被告死亡，沒有遺產(chǎn)，也沒有應當承擔義務的人的；

（三）離婚案件一方當事人死亡的；

（四）追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關系案件的一方當事人死亡的。

第五節(jié)判決和裁定

第一百三十八條判決書應當寫明：

（一）案由、訴訟請求、爭議的事實和理由；

（二）判決認定的事實、理由和適用的法律依據(jù)；

（三）判決結(jié)果和訴訟費用的負擔；

（四）上訴期間和上訴的法院。

判決書由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。

第一百三十九條人民法院審理案件，其中一部分事實已經(jīng)清楚，可以就該部分先行判決。

第一百四十條裁定適用于下列范圍：

（一）不予受理；

（二）對管轄權有異議的；

（三）駁回；

（四）財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行；

（五）準許或者不準許撤訴；

（六）中止或者終結(jié)訴訟；

（七）補正判決書中的筆誤；

（八）中止或者終結(jié)執(zhí)行；

（九）不予執(zhí)行仲裁裁決；

（十）不予執(zhí)行公證機關賦予強制執(zhí)行效力的債權文書；

（十一）其他需要裁定解決的事項。

對前款第（一）、（二）、（三）項裁定，可以上訴。

裁定書由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。口頭裁定的，記入筆錄。

第一百四十一條最高人民法院的判決、裁定，以及依法不準上訴或者超過上訴期沒有上訴的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定。

第十三章簡易程序

第一百四十二條基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的簡單的民事案件，適用本章規(guī)定。

第一百四十三條對簡單的民事案件，原告可以口頭。

當事人雙方可以同時到基層人民法院或者它派出的法庭，請求解決糾紛?；鶎尤嗣穹ㄔ夯蛘咚沙龅姆ㄍタ梢援敿磳徖恚部梢粤矶ㄈ掌趯徖?。

第一百四十四條基層人民法院和它派出的法庭審理簡單的民事案件，可以用簡便方式隨時傳喚當事人、證人。

第一百四十五條簡單的民事案件由審判員一人獨任審理，并不受本法第一百二十二條、第一百二十四條、第一百二十七條規(guī)定的限制。

第一百四十六條人民法院適用簡易程序?qū)徖戆讣?，應當在立案之日起三個月內(nèi)審結(jié)。

第十四章第二審程序

第一百四十七條當事人不服地方人民法院第一審判決的，有權在判決書送達之日起十五日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

當事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權在裁定書送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

第一百四十八條上訴應當遞交上訴狀。上訴狀的內(nèi)容，應當包括當事人的姓名，法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負責人的姓名；原審人民法院名稱、案件的編號和案由；上訴的請求和理由。

第一百四十九條上訴狀應當通過原審人民法院提出，并按照對方當事人或者代表人的人數(shù)提出副本。

當事人直接向第二審人民法院上訴的，第二審人民法院應當在五日內(nèi)將上訴狀移交原審人民法院。

第一百五十條原審人民法院收到上訴狀，應當在五日內(nèi)將上訴狀副本送達對方當事人，對方當事人在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。人民法院應當在收到答辯狀之日起五日內(nèi)將副本送達上訴人。對方當事人不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。

原審人民法院收到上訴狀、答辯狀，應當在五日內(nèi)連同全部案卷和證據(jù)，報送第二審人民法院。

第一百五十一條第二審人民法院應當對上訴請求的有關事實和適用法律進行審查。

第一百五十二條第二審人民法院對上訴案件，應當組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過閱卷和調(diào)查，詢問當事人，在事實核對清楚后，合議庭認為不需要開庭審理的，也可以逕行判決、裁定。

第二審人民法院審理上訴案件，可以在本院進行，也可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進行。

第一百五十三條第二審人民法院對上訴案件，經(jīng)過審理，按照下列情形，分別處理：

（一）原判決認定事實清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判決；

（二）原判決適用法律錯誤的，依法改判；

（三）原判決認定事實錯誤，或者原判決認定事實不清，證據(jù)不足，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實后改判；

（四）原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。

當事人對重審案件的判決、裁定，可以上訴。

第一百五十四條第二審人民法院對不服第一審人民法院裁定的上訴案件的處理，一律使用裁定。

第一百五十五條第二審人民法院審理上訴案件，可以進行調(diào)解。調(diào)解達成協(xié)議，應當制作調(diào)解書，由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。調(diào)解書送達后，原審人民法院的判決即視為撤銷。

第一百五十六條第二審人民法院判決宣告前，上訴人申請撤回上訴的，是否準許，由第二審人民法院裁定。

第一百五十七條第二審人民法院審理上訴案件，除依照本章規(guī)定外，適用第一審普通程序。

第一百五十八條第二審人民法院的判決、裁定，是終審的判決、裁定。

第一百五十九條人民法院審理對判決的上訴案件，應當在第二審立案之日起三個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準。

人民法院審理對裁定的上訴案件，應當在第二審立案之日起三十日內(nèi)作出終審裁定。

第十五章特別程序

第一節(jié)一般規(guī)定

第一百六十條人民法院審理選民資格案件、宣告失蹤或者宣告死亡案件、認定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力案件和認定財產(chǎn)無主案件，適用本章規(guī)定。本章沒有規(guī)定的，適用本法和其他法律的有關規(guī)定。

第一百六十一條依照本章程序?qū)徖淼陌讣?，實行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨任審理。

第一百六十二條人民法院在依照本章程序?qū)徖戆讣倪^程中，發(fā)現(xiàn)本案屬于民事權益爭議的，應當裁定終結(jié)特別程序，并告知利害關系人可以另行。

第一百六十三條人民法院適用特別程序?qū)徖淼陌讣?，應當在立案之日起三十日?nèi)或者公告期滿后三十日內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準。但審理選民資格的案件除外。

第二節(jié)選民資格案件

第一百六十四條公民不服選舉委員會對選民資格的申訴所作的處理決定，可以在選舉日的五日以前向選區(qū)所在地基層人民法院。

第一百六十五條人民法院受理選民資格案件后，必須在選舉日前審結(jié)。

審理時，人、選舉委員會的代表和有關公民必須參加。

人民法院的判決書，應當在選舉日前送達選舉委員會和人，并通知有關公民。

第三節(jié)宣告失蹤、宣告死亡案件

第一百六十六條公民下落不明滿二年，利害關系人申請宣告其失蹤的，向下落不明人住所地基層人民法院提出。

申請書應當寫明失蹤的事實、時間和請求，并附有公安機關或者其他有關機關關于該公民下落不明的書面證明。

第一百六十七條公民下落不明滿四年，或者因意外事故下落不明滿二年，或者因意外事故下落不明，經(jīng)有關機關證明該公民不可能生存，利害關系人申請宣告其死亡的，向下落不明人住所地基層人民法院提出。

申請書應當寫明下落不明的事實、時間和請求，并附有公安機關或者其他有關機關關于該公民下落不明的書面證明。

第一百六十八條人民法院受理宣告失蹤、宣告死亡案件后，應當發(fā)出尋找下落不明人的公告。宣告失蹤的公告期間為三個月，宣告死亡的公告期間為一年。因意外事故下落不明，經(jīng)有關機關證明該公民不可能生存的，宣告死亡的公告期間為三個月。

公告期間屆滿，人民法院應當根據(jù)被宣告失蹤、宣告死亡的事實是否得到確認，作出宣告失蹤、宣告死亡的判決或者駁回申請的判決。

第一百六十九條被宣告失蹤、宣告死亡的公民重新出現(xiàn)，經(jīng)本人或者利害關系人申請，人民法院應當作出新判決，撤銷原判決。

第四節(jié)認定公民無民事行為能力、限制民事行為能力案件

第一百七十條申請認定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力，由其近親屬或者其他利害關系人向該公民住所地基層人民法院提出。

申請書應當寫明該公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的事實和根據(jù)。

第一百七十一條人民法院受理申請后，必要時應當對被請求認定為無民事行為能力或者限制民事行為能力的公民進行鑒定。申請人已提供鑒定結(jié)論的，應當對鑒定結(jié)論進行審查。

第一百七十二條人民法院審理認定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的案件，應當由該公民的近親屬為人，但申請人除外。近親屬互相推諉的，由人民法院指定其中一人為人。該公民健康情況許可的，還應當詢問本人的意見。

人民法院經(jīng)審理認定申請有事實根據(jù)的，判決該公民為無民事行為能力或者限制民事行為能力人；認定申請沒有事實根據(jù)的，應當判決予以駁回。

第一百七十三條人民法院根據(jù)被認定為無民事行為能力人、限制民事行為能力人或者他的監(jiān)護人的申請。證實該公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的原因已經(jīng)消除的，應當作出新判決，撤銷原判決。

第五節(jié)認定財產(chǎn)無主案件

第一百七十四條申請認定財產(chǎn)無主，由公民、法人或者其他組織向財產(chǎn)所在地基層人民法院提出。

申請書應當寫明財產(chǎn)的種類、數(shù)量以及要求認定財產(chǎn)無主的根據(jù)。

第一百七十五條人民法院受理申請后，經(jīng)審查核實，應當發(fā)出財產(chǎn)認領公告。公告滿一年無人認領的，判決認定財產(chǎn)無主，收歸國家或者集體所有。

第一百七十六條判決認定財產(chǎn)無主后，原財產(chǎn)所有人或者繼承人出現(xiàn)，在民法通則規(guī)定的訴訟時效期間可以對財產(chǎn)提出請求，人民法院審查屬實后，應當作出新判決，撤銷原判決。

第十六章審判監(jiān)督程序

第一百七十七條各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認為需要再審的，應當提交審判委員會討論決定。

最高人民法院對地方各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，有權提審或者指令下級人民法院再審。

第一百七十八條當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向原審人民法院或者上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執(zhí)行。

第一百七十九條當事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應當再審：

（一）有新的證據(jù)，足以原判決、裁定的；

（二）原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)不足的；

（三）原判決、裁定適用法律確有錯誤的；

（四）人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的；

（五）審判人員在審理該案件時有貪污受賄，，枉法裁判行為的。

人民法院對不符合前款規(guī)定的申請，予以駁回。

第一百八十條當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書，提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律的，可以申請再審。經(jīng)人民法院審查屬實的，應當再審。

第一百八十一條當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關系的判決，不得申請再審。

第一百八十二條當事人申請再審，應當在判決、裁定發(fā)生法律效力后二年內(nèi)提出。

第一百八十三條按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件，裁定中止原判決的執(zhí)行。裁定由院長署名，加蓋人民法院印章。

第一百八十四條人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，當事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定；上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。

人民法院審理再審案件，應當另行組成合議庭。

第一百八十五條最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，應當按照審判監(jiān)督程序提出抗訴：

（一）原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)不足的；

（二）原判決、裁定適用法律確有錯誤的；

（三）人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的；

（四）審判人員在審理該案件時有貪污受賄，，枉法裁判行為的。

地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有前款規(guī)定情形之一的，應當提請上級人民檢察院按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。

第一百八十六條人民檢察院提出抗訴的案件，人民法院應當再審。

第一百八十七條人民檢察院決定對人民法院的判決、裁定提出抗訴的，應當制作抗訴書。

第一百八十八條人民檢察院提出抗訴的案件，人民法院再審時，應當通知人民檢察院派員出席法庭。

第十七章督促程序

第一百八十九條債權人請求債務人給付金錢、有價證券，符合下列條件的，可以向有管轄權的基層人民法院申請支付令：

（一）債權人與債務人沒有其他債務糾紛的；

（二）支付令能夠送達債務人的。

申請書應當寫明請求給付金錢或者有價證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實、證據(jù)。

第一百九十條債權人提出申請后，人民法院應當在五日內(nèi)通知債權人是否受理。

第一百九十一條人民法院受理申請后，經(jīng)審查債權人提供的事實、證據(jù)，對債權債務關系明確、合法的，應當在受理之日起十五日內(nèi)向債務人發(fā)出支付令；申請不成立的，裁定予以駁回。

債務人應當自收到支付令之日起十五日內(nèi)清償債務，或者向人民法院提出書面異議。

債務人在前款規(guī)定的期間不提出異議又不履行支付令的，債權人可以向人民法院申請執(zhí)行。

第一百九十二條人民法院收到債務人提出的書面異議后，應當裁定終結(jié)督促程序，支付令自行失效，債權人可以。

第十八章公示催告程序

第一百九十三條按照規(guī)定可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)持有人，因票據(jù)被盜、遺失或者滅失，可以向票據(jù)支付地的基層人民法院申請公示催告。依照法律規(guī)定可以申請公示催告的其他事項，適用本章規(guī)定。

申請人應當向人民法院遞交申請書，寫明票面金額、發(fā)票人、持票人、背書人等票據(jù)主要內(nèi)容和申請的理由、事實。

第一百九十四條人民法院決定受理申請，應當同時通知支付人停止支付，并在三日內(nèi)發(fā)生公告，催促利害關系人申報權利。公示催告的期間，由人民法院根據(jù)情況決定，但不得少于六十日。

第一百九十五條支付人收到人民法院停止支付的通知，應當停止支付，至公示催告程序終結(jié)。

公示催告期間，轉(zhuǎn)讓票據(jù)權利的行為無效。

第一百九十六條利害關系人應當在公示催告期間向人民法院申報。

人民法院收到利害關系人的申報后，應當裁定終結(jié)公示催告程序，并通知申請人和支付人。

申請人或者申報人可以向人民法院。

第一百九十七條沒有人申報的，人民法院應當根據(jù)申請人的申請，作出判決，宣告票據(jù)無效。判決應當公告，并通知支付人。自判決公告之日起，申請人有權向支付人請求支付。

第一百九十八條利害關系人因正當理由不能在判決前向人民法院申報的，自知道或者應當知道判決公告之日起一年內(nèi)，可以向作出判決的人民法院。

第十九章企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序

第一百九十九條企業(yè)法人因嚴重虧損，無力清償?shù)狡趥鶆?，債權人可以向人民法院申請宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)還債，債務人也可以向人民法院申請宣告破產(chǎn)還債。

第二百條人民法院裁定宣告進入破產(chǎn)還債程序后，應當在十日內(nèi)通知債務人和已知的債權人，并發(fā)出公告。

債權人應當在收到通知后三十日內(nèi)，未收到通知的債權人應當自公告之日起三個月內(nèi)，向人民法院申報債權。逾期未申報債權的，視為放棄債權。

債權人可以組成債權人會議，討論通過破產(chǎn)財產(chǎn)的處理和分配方案或者和解協(xié)議。

第二百零一條人民法院可以組織有關機關和有關人員成立清算組織。清算組織負責破產(chǎn)財產(chǎn)的保管、清理、估價、處理和分配。清算組織可以依法進行必要的民事活動。

清算組織對人民法院負責并報告工作。

第二百零二條企業(yè)法人與債權人會議達成和解協(xié)議的，經(jīng)人民法院認可后，由人民法院公告，中止破產(chǎn)還債程序。和解協(xié)議自公告之日起具有法律效力。

第二百零三條已作為銀行貸款等債權的抵押物或者其他擔保物的財產(chǎn)，銀行和其他債權人享有就該抵押物或者其他擔保物優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。抵押物或者其他擔保物的價款超過其所擔保的債務數(shù)額的，超過部分屬于破產(chǎn)還債的財產(chǎn)。

第二百零四條破產(chǎn)財產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用后，按照下列順序清償：

（一）破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費用；

（二）破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款；

（三）破產(chǎn)債權。

破產(chǎn)財產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

第二百零五條企業(yè)法人破產(chǎn)還債，由該企業(yè)法人住所地的人民法院管轄。

第3篇：民事撤訴申請書范文

（五）宣讀勘驗筆錄。

第一百二十五條當事人在法庭上可以提出新的證據(jù)。

當事人經(jīng)法庭許可，可以向證人、鑒定人、勘驗人發(fā)問。

當事人要求重新進行調(diào)查、鑒定或者勘驗的，是否準許，由人民法院決定。

第一百二十六條原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關的訴訟請求，可以合并審理。

第一百二十七條法庭辯論按照下列順序進行：

（一）原告及其訴訟人發(fā)言；

（二）被告及其訴訟人答辯；

（三）第三人及其訴訟人發(fā)言或者答辯；

（四）互相辯論。

法庭辯論終結(jié)，由審判長按照原告、被告、第三人的先后順序征詢各方最后意見。

第一百二十八條法庭辯論終結(jié)，應當依法作出判決，判決前能夠調(diào)解的，還可以進行調(diào)解，調(diào)解不成的，應當及時判決。

第一百二十九條原告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決。

第一百三十條被告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。

第一百三十一條宣判前，原告申請撤訴的，是否準許，由人民法院裁定。

人民法院裁定不準許撤訴的，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，可以缺席判決。

第一百三十二條有下列情形之一的，可以延期開庭審理：

（一）必須到庭的當事人和其他訴訟參與人有正當理由沒有到庭的；

（二）當事人臨時提出回避申請的；

（三）需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗，或者需要補充調(diào)查的；

（四）其他應當延期的情形。

第一百三十三條書記員應當將法庭審理的全部活動記入筆錄，由審判人員和書記員簽名。

法庭筆錄應當當庭宣讀，也可以告知當事人和其他訴訟參與人當庭或者在五日內(nèi)閱讀。當事人和其他訴訟參與人認為對自己的陳述記錄有遺漏或者差錯的，有權申請補正。如果不予補正，應當將申請記錄在案。

法庭筆錄由當事人和其他訴訟參與人簽名或者蓋章。拒絕簽名蓋章的，記明情況附卷。

第一百三十四條人民法院對公開審理或者不公開審理的案件，一律公開宣告判決。

當庭宣判的，應當在十日內(nèi)發(fā)送判決書；定期宣判的，宣判后立即發(fā)給判決書。

宣告判決時，必須告知當事人上訴權利、上訴期限和上訴的法院。

宣告離婚判決，必須告知當事人在判決發(fā)生法律效力前不得另行結(jié)婚。

第一百三十五條人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣?，應當在立案之日起六個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準，可以延長六個月；還需要延長的，報請上級人民法院批準。

第四節(jié)訴訟中止和終結(jié)

第一百三十六條有下列情形之一的，中止訴訟：

（一）一方當事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的；

（二）一方當事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定人的；

（三）作為一方當事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權利義務承受人的；

（四）一方當事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的；

（五）本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的；

（六）其他應當中止訴訟的情形。

中止訴訟的原因消除后，恢復訴訟。

第一百三十七條有下列情形之一的，終結(jié)訴訟：

（一）原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權利的；

（二）被告死亡，沒有遺產(chǎn)，也沒有應當承擔義務的人的；

（三）離婚案件一方當事人死亡的；

（四）追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關系案件的一方當事人死亡的。

第五節(jié)判決和裁定

第一百三十八條判決書應當寫明：

（一）案由、訴訟請求、爭議的事實和理由；

（二）判決認定的事實、理由和適用的法律依據(jù)；

（三）判決結(jié)果和訴訟費用的負擔；

（四）上訴期間和上訴的法院。

判決書由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。

第一百三十九條人民法院審理案件，其中一部分事實已經(jīng)清楚，可以就該部分先行判決。

第一百四十條裁定適用于下列范圍：

（一）不予受理；

（二）對管轄權有異議的；

（三）駁回；

（四）財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行；

（五）準許或者不準許撤訴；

（六）中止或者終結(jié)訴訟；

（七）補正判決書中的筆誤；

（八）中止或者終結(jié)執(zhí)行；

（九）不予執(zhí)行仲裁裁決；

（十）不予執(zhí)行公證機關賦予強制執(zhí)行效力的債權文書；

（十一）其他需要裁定解決的事項。

對前款第（一）、（二）、（三）項裁定，可以上訴。

裁定書由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章?？陬^裁定的，記入筆錄。

第一百四十一條最高人民法院的判決、裁定，以及依法不準上訴或者超過上訴期沒有上訴的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定。

第十三章簡易程序

第一百四十二條基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的簡單的民事案件，適用本章規(guī)定。

第一百四十三條對簡單的民事案件，原告可以口頭。

當事人雙方可以同時到基層人民法院或者它派出的法庭，請求解決糾紛?；鶎尤嗣穹ㄔ夯蛘咚沙龅姆ㄍタ梢援敿磳徖?，也可以另定日期審理，

第一百四十四條基層人民法院和它派出的法庭審理簡單的民事案件，可以用簡便方式隨時傳喚當事人、證人。

第一百四十五條簡單的民事案件由審判員一人獨任審理，并不受本法第一百二十二條、第一百二十四條、第一百二十六條規(guī)定的限制。

第一百四十六條人民法院適用簡易程序?qū)徖戆讣?，應當在立案之日起三個月內(nèi)審結(jié)。

第十四章第二審程序

第一百四十七條當事人不服地方人民法院第一審判決的，有權在判決書送達之日起十五日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

當事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權在裁定書送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

第一百四十八條上訴應當遞交上訴狀。上訴狀的內(nèi)容，應當包括當事人的姓名，法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負責人的姓名；原審人民法院名稱、案件的編號和案由；上訴的請求和理由。

第一百四十九條上訴狀應當通過原審人民法院提出，并按照對方當事人或者代表人的人數(shù)提出副本。

當事人直接向第二審人民法院上訴的，第二審人民法院應當在五日內(nèi)將上訴狀移交原審人民法院。

第一百五十條原審人民法院收到上訴狀，應當在五日內(nèi)將上訴狀副本送達對方當事人，對方當事人在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。人民法院應當在收到答辯狀之日起五日內(nèi)將副本送達上訴人。對方當事人不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。

原審人民法院收到上訴狀、答辯狀，應當在五日內(nèi)連同全部案卷和證據(jù)，報送第二審人民法院。

第一百五十一條第二審人民法院應當對上訴請求的有關事實和適用法律進行審查。

第一百五十二條第二審人民法院對上訴案件，應當組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過閱卷和調(diào)查，詢問當事人，在事實核對清楚后，合議庭認為不需要開庭審理的，也可以逕行判決、裁定。

第二審人民法院審理上訴案件，可以在本院進行，也可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進行。

第一百五十三條第二審人民法院對上訴案件，經(jīng)過審理，按照下列情形，分別處理：

（一）原判決認定事實清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判決；

（二）原判決適用法律錯誤的，依法改判；

（三）原判決認定事實錯誤，或者原判決認定事實不清，證據(jù)不足，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實后改判；

（四）原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。

當事人對重審案件的判決、裁定，可以上訴。

第一百五十四條第二審人民法院對不服第一審人民法院裁定的上訴案件的處理，一律使用裁定。

第一百五十五條第二審人民法院審理上訴案件，可以進行調(diào)解。調(diào)解達成協(xié)議，應當制作調(diào)解書，由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。調(diào)解書送達后，原審人民法院的判決即視為撤銷。

第一百五十六條第二審人民法院判決宣告前，上訴人申請撤回上訴的，是否準許，由第二審人民法院裁定。

第一百五十七條第二審人民法院審理上訴案件，除依照本章規(guī)定外，適用第一審普通程序。

第一百五十八條第二審人民法院的判決、裁定，是終審的判決、裁定。

第一百五十九條人民法院審理對判決的上訴案件，應當在第二審立案之日起三個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準。

人民法院審理對裁定的上訴案件，應當在第二審立案之日起三十日內(nèi)作出終審裁定。

第十五章特別程序

第一節(jié)一般規(guī)定

第一百六十條人民法院審理選民資格案件、宣告失蹤或者宣告死亡案件、認定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力案件和認定財產(chǎn)無主案件，適用本章規(guī)定。本章沒有規(guī)定的，適用本法和其他法律的有關規(guī)定。

第一百六十一條依照本章程序?qū)徖淼陌讣瑢嵭幸粚徑K審，選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨任審理。

第一百六十二條人民法院在依照本章程序?qū)徖戆讣倪^程中，發(fā)現(xiàn)本案屬于民事權益爭議的，應當裁定終結(jié)特別程序，并告知利害關系人可以另行。

第一百六十三條人民法院適用特別程序?qū)徖淼陌讣?，應當在立案之日起三十日?nèi)或者公告期滿后三十日內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準。但審理選民資格的案件除外。

第二節(jié)選民資格案件

第一百六十四條公民不服選舉委員會對選民資格的申訴所作的處理決定，可以在選舉日的五日以前向選區(qū)所在地基層人民法院。

第一百六十五條人民法院受理選民資格案件后，必須在選舉日前審結(jié)。

審理時，人、選舉委員會的代表和有關公民必須參加。

人民法院的判決書，應當在選舉日前送達選舉委員會和人，并通知有關公民。

第三節(jié)宣告失蹤、宣告死亡案件

第一百六十六條公民下落不明滿二年，利害關系人申請宣告其失蹤的，向下落不明人住所地基層人民法院提出。

申請書應當寫明失蹤的事實、時間和請求，并附有公安機關或者其他有關機關關于該公民下落不明的書面證明。

第一百六十七條公民下落不明滿四年，或者因意外事故下落不明滿二年，或者因意外事故下落不明，經(jīng)有關機關證明該公民不可能生存，利害關系人申請宣告其死亡的，向下落不明人住所地基層人民法院提出。

申請書應當寫明下落不明的事實、時間和請求，并附有公安機關或者其他有關機關關于該公民下落不明的書面證明。

第一百六十八條人民法院受理宣告失蹤、宣告死亡案件后，應當發(fā)出尋找下落不明人的公告，宣告失蹤的公告期間為三個月，宣告死亡的公告期間為一年。因意外事故下落不明，經(jīng)有關機關證明該公民不可能生存的，宣告死亡的公告期間為三個月。

公告期間屆滿，人民法院應當根據(jù)被宣告失蹤、宣告死亡的事實是否得到確認，作出宣告失蹤、宣告死亡的判決或者駁回申請的判決。

第一百六十九條被宣告失蹤、宣告死亡的公民重新出現(xiàn)，經(jīng)本人或者利害關系人申請，人民法院應當作出新判決，撤銷原判決。

第四節(jié)認定公民無民事行為能力、限制民事行為能力案件

第一百七十條申請認定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力，由其近親屬或者其他利害關系人向該公民住所地基層人民法院提出。

申請書應當寫明該公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的事實和根據(jù)。

第一百七十一條人民法院受理申請后，必要時應當對被請求認定為無民事行為能力或者限制民事行為能力的公民進行鑒定。申請人已提供鑒定結(jié)論的，應當對鑒定結(jié)論進行審查。

第一百七十二條人民法院審理認定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的案件，應當由該公民的近親屬為人，但申請人除外。近親屬互相推諉的，由人民法院指定其中一人為人。該公民健康情況許可的，還應當詢問本人的意見。

人民法院經(jīng)審理認定申請有事實根據(jù)的，判決該公民為無民事行為能力或者限制民事行為能力人；認定申請沒有事實根據(jù)的，應當判決予以駁回。

第一百七十三條人民法院根據(jù)被認定為無民事行為能力人、限制民事行為能力人或者他的監(jiān)護人的申請，證實該公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的原因已經(jīng)消除的，應當作出新判決，撤銷原判決。

第五節(jié)認定財產(chǎn)無主案件

第一百七十四條申請認定財產(chǎn)無主，由公民、法人或者其他組織向財產(chǎn)所在地基層人民法院提出。

申請書應當寫明財產(chǎn)的種類、數(shù)量以及要求認定財產(chǎn)無主的根據(jù)。

第一百七十五條人民法院受理申請后，經(jīng)審查核實，應當發(fā)出財產(chǎn)認領公告。公告滿一年無人認領的，判決認定財產(chǎn)無主，收歸國家或者集體所有。

第一百七十六條判決認定財產(chǎn)無主后，原財產(chǎn)所有人或者繼承人出現(xiàn)，在民法通則規(guī)定的訴訟時效期間可以對財產(chǎn)提出請求，人民法院審查屬實后，應當作出新判決，撤銷原判決。

第十六章審判監(jiān)督程序

第一百七十七條各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認為需要再審的，應當提交審判委員會討論決定。

最高人民法院對地方各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，有權提審或者指令下級人民法院再審。

第一百七十八條當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向原審人民法院或者上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執(zhí)行。

第一百七十九條當事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應當再審：

（一）有新的證據(jù)，足以原判決、裁定的；

（二）原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)不足的；

（三）原判決，裁定適用法律確有錯誤的；

（四）人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的；

（五）審判人員在審理該案件時有貪污受賄，，枉法裁判行為的。

人民法院對不符合前款規(guī)定的申請，予以駁回。

第一百八十條當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書，提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律的，可以申請再審，經(jīng)人民法院審查屬實的，應當再審。

第一百八十一條當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關系的判決，不得申請再審。

第一百八十二條當事人申請再審，應當在判決、裁定發(fā)生法律效力后二年內(nèi)提出。

第一百八十三條按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件，裁定中止原判決的執(zhí)行，裁定由院長署名，加蓋人民法院印章。

第一百八十四條人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定，當事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定；上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。

人民法院審理再審案件，應當另行組成合議庭。

第一百八十五條最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，應當按照審判監(jiān)督程序提出抗訴：

（一）原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)不足的；

（二）原判決、裁定適用法律確有錯誤的；

（三）人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的；

（四）審判人員在審理該案件時有貪污受賄，，枉法裁判行為的。

地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有前款規(guī)定情形之一的，應當提請上級人民檢察院按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。

第一百八十六條人民檢察院提出抗訴的案件，人民法院應當再審。

第一百八十七條人民檢察院決定對人民法院的判決、裁定提出抗訴的，應當制作抗訴書。

第一百八十八條人民檢察院提出抗訴的案件，人民法院再審時，應當通知人民檢察院派員出席法庭。

第十七章督促程序

第一百八十九條債權人請求債務人給付金錢、有價證券，符合下列條件的，可以向有管轄權的基層人民法院申請支付令：

（一）債權人與債務人沒有其他債務糾紛的；

（二）支付令能夠送達債務人的。

申請書應當寫明請求給付金錢或者有價證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實、證據(jù)，

第一百九十條債權人提出申請后，人民法院應當在五日內(nèi)通知債權人是否受理。

第一百九十一條人民法院受理申請后，經(jīng)審查債權人提供的事實、證據(jù)，對債權債務關系明確、合法的，應當在受理之日起十五日內(nèi)向債務人發(fā)出支付令；申請不成立的，裁定予以駁回。

債務人應當自收到支付令之日起十五日內(nèi)清償債務，或者向人民法院提出書面異議。

債務人在前款規(guī)定的期間不提出異議又不履行支付令的，債權人可以向人民法院申請執(zhí)行。

第一百九十二條人民法院收到債務人提出的書面異議后，應當裁定終結(jié)督促程序，支付令自行失效，債權人可以。

第十八章公示催告程序

第一百九十三條按照規(guī)定可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)持有人，因票據(jù)被盜、遺失或者滅失，可以向票據(jù)支付地的基層人民法院申請公示催告，依照法律規(guī)定可以申請公示催告的其他事項，適用本章規(guī)定。

申請人應當向人民法院遞交申請書，寫明票面金額、發(fā)票人、持票人、背書人等票據(jù)主要內(nèi)容和申請的理由、事實。

第一百九十四條人民法院決定受理申請，應當同時通知支付人停止支付，并在三日內(nèi)發(fā)出公告，催促利害關系人申報權利。公示催告的期間，由人民法院根據(jù)情況決定，但不得少于六十日。

第一百九十五條支付人收到人民法院停止支付的通知，應當停止支付，至公示催告程序終結(jié)。

公示催告期間，轉(zhuǎn)讓票據(jù)權利的行為無效。

第一百九十六條利害關系人應當在公示催告期間向人民法院申報。

人民法院收到利害關系人的申報后，應當裁定終結(jié)公示催告程序，并通知申請人和支付人。

申請人或者申報人可以向人民法院。

第一百九十七條沒有人申報的，人民法院應當根據(jù)申請人的申請，作出判決，宣告票據(jù)無效。判決應當公告，并通知支付人。自判決公告之日起，申請人有權向支付人請求支付。

第一百九十八條利害關系人因正當理由不能在判決前向人民法院申報的，自知道或者應當知道判決公告之日起一年內(nèi)，可以向作出判決的人民法院。

第十九章企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序

第一百九十九條企業(yè)法人因嚴重虧損，無力清償?shù)狡趥鶆?。債權人可以向人民法院申請宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)還債，債務人也可以向人民法院申請宣告破產(chǎn)還債。

第二百條人民法院裁定宣告進入破產(chǎn)還債程序后，應當在十日內(nèi)通知債務人和已知的債權人，并發(fā)出公告。

債權人應當在收到通知后三十日內(nèi)，未收到通知的債權人應當自公告之日起三個月內(nèi)，向人民法院申報債權。逾期未申報債權的，視為放棄債權。

債權人可以組成債權人會議，討論通過破產(chǎn)財產(chǎn)的處理和分配方案或者和解協(xié)議。

第二百零一條人民法院可以組織有關機關和有關人員成立清算組織。清算組織負責破產(chǎn)財產(chǎn)的保管、清理、估價、處理和分配。清算組織可以依法進行必要的民事活動。

清算組織對人民法院負責并報告工作。

第二百零二條企業(yè)法人與債權人會議達成和解協(xié)議的，經(jīng)人民法院認可后，由人民法院公告，中止破產(chǎn)還債程序。和解協(xié)議自公告之日起具有法律效力。

第二百零三條已作為銀行貸款等債權的抵押物或者其他擔保物的財產(chǎn)，銀行和其他債權人享有就該抵押物或者其他擔保物優(yōu)先受償?shù)臋嗬?，抵押物或者其他擔保物的價款超過其所擔保的債務數(shù)額的，超過部分屬于破產(chǎn)還債的財產(chǎn)。

第二百零四條破產(chǎn)財產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用后，按照下列順序清償：

（一）破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費用；

（二）破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款；

（三）破產(chǎn)債權。

破產(chǎn)財產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

第二百零五條企業(yè)法人破產(chǎn)還債，由該企業(yè)法人住所地的人民法院管轄。

第二百零六條全民所有制企業(yè)的破產(chǎn)還債程序適用中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定。

不是法人的企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙，不適用本章規(guī)定。

第三編執(zhí)行程序

第二十章一般規(guī)定

第二百零七條發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財產(chǎn)部分，由第一審人民法院執(zhí)行。

法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書，由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。

第二百零八條執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出異議的，執(zhí)行員應當按照法定程序進行審查。理由不成立的，予以駁回；理由成立的，由院長批準中止執(zhí)行。如果發(fā)現(xiàn)判決、裁定確有錯誤，按照審判監(jiān)督程序處理。

第二百零九條執(zhí)行工作由執(zhí)行員進行。

采取強制執(zhí)行措施時，執(zhí)行員應當出示證件。執(zhí)行完畢后，應當將執(zhí)行情況制作筆錄，由在場的有關人員簽名或者蓋章。

基層人民法院、中級人民法院根據(jù)需要，可以設立執(zhí)行機構(gòu)。執(zhí)行機構(gòu)的職責由最高人民法院規(guī)定。

第二百一十條被執(zhí)行人或者被執(zhí)行的財產(chǎn)在外地的，可以委托當?shù)厝嗣穹ㄔ捍鸀閳?zhí)行，受委托人民法院收到委托函件后，必須在十五日內(nèi)開始執(zhí)行，不得拒絕。執(zhí)行完畢后，應當將執(zhí)行結(jié)果及時函復委托人民法院；在三十日內(nèi)如果還未執(zhí)行完畢，也應當將執(zhí)行情況函告委托人民法院。

受委托人民法院自收到委托函件之日起十五日內(nèi)不執(zhí)行的，委托人民法院可以請求受委托人民法院的上級人民法院指令受委托人民法院執(zhí)行。

第二百一十一條在執(zhí)行中，雙方當事人自行和解達成協(xié)議的，執(zhí)行員應當將協(xié)議內(nèi)容記入筆錄，由雙方當事人簽名或者蓋章。

一方當事人不履行和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)對方當事人的申請，恢復對原失效法律文書的執(zhí)行。

第二百一十二條在執(zhí)行中，被執(zhí)行人向人民法院提供擔保，并經(jīng)申請執(zhí)行人同意的，人民法院可以決定暫緩執(zhí)行及暫緩執(zhí)行的期限，被執(zhí)行人逾期仍不履行的，人民法院有權執(zhí)行被執(zhí)行人的擔保財產(chǎn)或者擔保人的財產(chǎn)。

第二百一十三條作為被執(zhí)行人的公民死亡的，以其遺產(chǎn)償還債務，作為被執(zhí)行人的法人或者其他組織終止的，由其權利義務承受人履行義務。

第二百一十四條執(zhí)行完畢后，據(jù)以執(zhí)行的判決、裁定和其他法律文書確有錯誤，被人民法院撤銷的，對已被執(zhí)行的財產(chǎn)，人民法院應當作出裁定，責令取得財產(chǎn)的人返還；拒不返還的，強制執(zhí)行。

第二百一十五條人民法院制作的調(diào)解書的執(zhí)行，適用本編的規(guī)定。

第二十一章執(zhí)行的申請和移送

第二百一十六條發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，當事人必須履行，一方拒絕履行的，對方當事人可以向人民法院申請執(zhí)行，也可以由審判員移送執(zhí)行員執(zhí)行。

調(diào)解書和其他應當由人民法院執(zhí)行的法律文書，當事人必須履行。一方拒絕履行的，對方當事人可以向人民法院申請執(zhí)行。

第二百一十七條對依法設立的仲裁機構(gòu)的裁決，一方當事人不履行的，對方當事人可以向有管轄權的人民法院申請執(zhí)行。受申請的人民法院應當執(zhí)行。

被申請人提出證據(jù)證明仲裁裁決有下列情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執(zhí)行：

（一）當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的；

（二）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構(gòu)無權仲裁的；

（三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；

（四）認定事實的主要證據(jù)不足的；

（五）適用法律確有錯誤的；

（六）仲裁員在仲裁該案時有貪污受賄，，枉法裁決行為的。

人民法院認定執(zhí)行該裁決違背社會公共利益的，裁定不予執(zhí)行。

裁定書應當送達雙方當事人和仲裁機構(gòu)。

仲裁裁決被人民法院裁定不予執(zhí)行的，當事人可以根據(jù)雙方達成的書面仲裁協(xié)議重新申請仲裁，也可以向人民法院。

第二百一十八條對公證機關依法賦予強制執(zhí)行效力的債權文書，一方當事人不履行的，對方當事人可以向有管轄權的人民法院申請執(zhí)行，受申請的人民法院應當執(zhí)行。

公證債權文書確有錯誤的，人民法院裁定不予執(zhí)行，并將裁定書送達雙方當事人和公證機關。

第二百一十九條申請執(zhí)行的期限，雙方或者一方當事人是公民的為一年，雙方是法人或者其他組織的為六個月。

前款規(guī)定的期限，從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計算；法律文書規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計算。

第二百二十條執(zhí)行員接到申請執(zhí)行書或者移交執(zhí)行書，應當向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知，責令其在指定的期間履行，逾期不履行的，強制執(zhí)行。

第二十二章執(zhí)行措施

第二百二十一條被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務，人民法院有權向銀行、信用合作社和其他有儲蓄業(yè)務的單位查詢被執(zhí)行人的存款情況，有權凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人的存款，但查詢、凍結(jié)、劃撥存款不得超出被執(zhí)行人應當履行義務的范圍。

人民法院決定凍結(jié)、劃撥存款，應當作出裁定，并發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，銀行、信用合作社和其他有儲蓄業(yè)務的單位必須辦理。

第二百二十二條被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務，人民法院有權扣留、提取被執(zhí)行人應當履行義務部分的收入，但應當保留被執(zhí)行及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需費用。

人民法院扣留、提取收入時，應當作出裁定，并發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，被執(zhí)行人所在單位、銀行、信用合作社和其他有儲蓄業(yè)務的單位必須辦理。

第二百二十三條被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務，人民法院有權查封、扣押、凍結(jié)、拍賣、變賣被執(zhí)行人應當履行義務部分的財產(chǎn)。但應當保留被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需品。

采取前款措施，人民法院應當作出裁定。

第二百二十四條人民法院查封、扣押財產(chǎn)時，被執(zhí)行人是公民的，應當通知被執(zhí)行人或者他的成年家屬到場；被執(zhí)行人是法人或者其他組織的，應當通知其法定代表人或者主要負責人到場。拒不到場的，不影響執(zhí)行。被執(zhí)行人是公民的，其工作單位或者財產(chǎn)所在地的基層組織應當派人參加。

對被查封、扣押的財產(chǎn)，執(zhí)行員必須造具清單，由在場人簽名或者蓋章后，交被執(zhí)行人一份，被執(zhí)行人是公民的，也可以交他的成年家屬一份。

第二百二十五條被查封的財產(chǎn)，執(zhí)行員可以指定被執(zhí)行人負責保管。因被執(zhí)行人的過錯造成的損失，由被執(zhí)行人承擔。

第二百二十六條財產(chǎn)被查封、扣押后，執(zhí)行人應當責令被執(zhí)行人在指定期間履行法律文書確定的義務，被執(zhí)行人逾期不履行的，人民法院可以按照規(guī)定交有關單位拍賣或者變賣被查封、扣押的財產(chǎn)。國家禁止自由買賣的物品，交有關單位按照國家規(guī)定的價格收購。

第二百二十七條被執(zhí)行人不履行法律文書確定的義務，并隱匿財產(chǎn)的，人民法院有權發(fā)出搜查令，對被執(zhí)行人及其住所或者財產(chǎn)隱匿地進行搜查。

采取前款措施，由院長簽發(fā)搜查令。

第二百二十八條法律文書指定交付的財物或者票證，由執(zhí)行員傳喚雙方當事人當面交付，或者由執(zhí)行員轉(zhuǎn)交，并由被交付人簽收。

有關單位持有該項財物或者票證的，應當根據(jù)人民法院的協(xié)助執(zhí)行通知書轉(zhuǎn)交，并由被交付人簽收。

有關公民持有該項財物或者票證的，人民法院通知其交出，拒不交出的，強制執(zhí)行。

第二百二十九條強制遷出房屋或者強制退出土地，由院長簽發(fā)公告，責令被執(zhí)行人在指定期間履行，被執(zhí)行人逾期不履行的，由執(zhí)行員強制執(zhí)行。

強制執(zhí)行時，被執(zhí)行人是公民的，應當通知被執(zhí)行人或者他的成年家屬到場；被執(zhí)行人是法人或者其他組織的，應當通知其法定代表人或者主要負責人到場，拒不到場的，不影響執(zhí)行。被執(zhí)行人是公民的，其工作單位或者房屋、土地所在地的基層組織應當派人參加。執(zhí)行員應當將強制執(zhí)行情況記入筆錄，由在場人簽名或者蓋章。

強制遷出房屋被搬出的財物，由人民法院派人運至指定處所，交給被執(zhí)行人。被執(zhí)行人是公民的，也可以交給他的成年家屬。因拒絕接收而造成的損失，由被執(zhí)行人承擔。

第二百三十條在執(zhí)行中，需要辦理有關財產(chǎn)權證照轉(zhuǎn)移手續(xù)的，人民法院可以向有關單位發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，有關單位必須辦理。

第二百三十一條對判決、裁定和其他法律文書指定的行為，被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行的，人民法院可以強制執(zhí)行或者委托有關單位或者其他人完成，費用由被執(zhí)行人承擔。

第二百三十二條被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務的，應當加倍支付遲延履行期間的債務利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務的，應當支付遲延履行金。

第二百三十三條人民法院采取本法第二百二十一條、第二百二十二條、第二百二十三條規(guī)定的執(zhí)行措施后，被執(zhí)行人仍不能償還債務的，應當繼續(xù)履行義務。債權人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有其他財產(chǎn)的，可以隨時請求人民法院執(zhí)行。

第二十三章執(zhí)行中止和終結(jié)

第二百三十四條有下列情形之一的，人民法院應當裁定中止執(zhí)行：

（一）申請人表示可以延期執(zhí)行的；

（二）案外人對執(zhí)行標的提出確有理由的異議的；

（三）作為一方當事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權利或者承擔義務的；

（四）作為一方當事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權利義務承受人的；

（五）人民法院認為應當中止執(zhí)行的其他情形。

中止的情形消失后，恢復執(zhí)行。

第二百三十五條有下列情形之一的，人民法院裁定終結(jié)執(zhí)行：

（一）申請人撤銷申請的；

（二）據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的；

（三）作為被執(zhí)行人的公民死亡，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務承擔人的；

（四）追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費案件的權利人死亡的；

（五）作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款，無收入來源，又喪失勞動能力的；

（六）人民法院認為應當終結(jié)執(zhí)行的其他情形。

第二百三十六條中止和終結(jié)執(zhí)行的裁定，送達當事人后立即生效。

第四編涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定

第二十四章一般原則

第二百三十七條在中華人民共和國領域內(nèi)進行涉外民事訴訟，適用本編規(guī)定。本編沒有規(guī)定的，適用本法其他有關規(guī)定。

第二百三十八條中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的，適用該國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外。

第二百三十九條對享有外交特權與豁免的外國人、外國組織或者國際組織提起的民事訴訟，應當依照中華人民共和國有關法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定辦理。

第二百四十條人民法院審理涉外民事案件，應當使用中華人民共和國通用的語言、文字，當事人要求提供翻譯的，可以提供，費用由當事人承擔。

第二百四十一條外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院、應訴，需要委托律師訴訟的，必須委托中華人民共和國的律師。

第二百四十二條在中華人民共和國領域內(nèi)沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織委托中華人民共和國律師或者其他人訴訟，從中華人民共和國領域外寄交或者托交的授權委托書，應當經(jīng)所在國公證機關證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領館認證，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關條約中規(guī)定的證明手續(xù)后，才具有效力。

第二十五章管轄

第二百四十三條因合同糾紛或者其他財產(chǎn)權益糾紛，對在中華人民共和國領域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟，如果合同在中華人民共和國領域內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標的物在中華人民共和國領域內(nèi)，或者被告在中華人民共和國領域內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國領域內(nèi)沒有代表機構(gòu)，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、侵權行為地或者代表機構(gòu)住所地人民法院管轄。

第二百四十四條涉外合同或者涉外財產(chǎn)權益糾紛的當事人，可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄。選擇中華人民共和國人民法院管轄的，不得違反本法關于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

第二百四十五條涉外民事訴訟的被告對人民法院管轄不提出異議，并應訴答辯的，視為承認該人民法院為有管轄權的法院。

第二百四十六條因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，由中華人民共和國人民法院管轄。

第二十六章送達、期間

第二百四十七條人民法院對在中華人民共和國領域內(nèi)沒有住所的當事人送達訴訟文書，可以采用下列方式：

（一）依照受送達人所在國與中華人民共和國締結(jié)或者共同參加的國際條約中規(guī)定的方式送達；

（二）通過外交途徑送達；

（三）對具有中華人民共和國國籍的受送達人，可以委托中華人民共和國駐受送達人所在國的使領館代為送達；

（四）向受送達人委托的有權代其接受送達的訴訟人送達；

（五）向受送達人在中華人民共和國領域內(nèi)設立的代表機構(gòu)或者有權接受送達的分支機構(gòu)、業(yè)務代辦人送達；

（六）受送達人所在國的法律允許郵寄送達的，可以郵寄送達，自郵寄之日起滿六個月，送達回證沒有退回，但根據(jù)各種情況足以認定已經(jīng)送達的，期間屆滿之日視為送達；

（七）不能用上述方式送達的，公告送達，自公告之日起滿六個月，即視為送達。

第二百四十八條被告在中華人民共和國領域內(nèi)沒有住所的，人民法院應當將狀副本送達被告，并通知被告在收到狀副本后三十日內(nèi)提出答辯狀。被告申請延期的，是否準許，由人民法院決定。

第二百四十九條在中華人民共和國領域內(nèi)沒有住所的當事人，不服第一審人民法院判決、裁定的，有權在判決書、裁定書送達之日起三十日內(nèi)提起上訴。被上訴人在收到上訴狀副本后，應當在三十日內(nèi)提出答辯狀。當事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀，申請延期的，是否準許，由人民法院決定，

第二百五十條人民法院審理涉外民事案件的期間，不受本法第一百三十五條、第一百五十九條規(guī)定的限制。

第二十七章財產(chǎn)保全

第二百五十一條當事人依照本法第九十二條的規(guī)定可以向人民法院申請財產(chǎn)保全。

利害關系人依照本法第九十三條的規(guī)定可以在前向人民法院申請財產(chǎn)保全。

第二百五十二條人民法院裁定準許訴前財產(chǎn)保全后，申請人應當在三十日內(nèi)提訟。逾期不的，人民法院應當解除財產(chǎn)保全。

第二百五十三條人民法院裁定準許財產(chǎn)保全后，被申請人提供擔保的，人民法院應當解除財產(chǎn)保全。

第二百五十四條申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失。

第二百五十五條人民法院決定保全的財產(chǎn)需要監(jiān)督的，應當通知有關單位負責監(jiān)督，費用由被申請人承擔。

第二百五十六條人民法院解除保全的命令由執(zhí)行員執(zhí)行。

第二十八章仲裁

第二百五十七條涉外經(jīng)濟貿(mào)易、運輸和海事中發(fā)生的糾紛，當事人在合同中訂有仲裁條款或者事后達成書面仲裁協(xié)議，提交中華人民共和國涉外仲裁機構(gòu)或者其他仲裁機構(gòu)仲裁的，當事人不得向人民法院。

當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的，可以向人民法院。

第二百五十八條當事人申請采取財產(chǎn)保全的，中華人民共和國的涉外仲裁機構(gòu)應當將當事人的申請，提交被申請人住所地或者財產(chǎn)所在地的中級人民法院裁定。

第二百五十九條經(jīng)中華人民共和國涉外仲裁機構(gòu)裁決的，當事人不得向人民法院。一方當事人不履行仲裁裁決的，對方當事人可以向被申請人住所地或者財產(chǎn)所在地的中級人民法院申請執(zhí)行。

第二百六十條對中華人民共和國涉外仲裁機構(gòu)作出的裁決，被申請人提出證據(jù)證明仲裁裁決有下列情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執(zhí)行：

（一）當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的；

（二）被申請人沒有得到指定仲裁員或者進行仲裁程序的通知，或者由于其他不屬于被申請人負責的原因未能陳述意見的；

（三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁規(guī)則不符的；

（四）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構(gòu)無權仲裁的。

人民法院認定執(zhí)行該裁決違背社會公共利益的，裁定不予執(zhí)行。

第二百六十一條仲裁裁決被人民法院裁定不予執(zhí)行的，當事人可以根據(jù)雙方達成的書面仲裁協(xié)議重新申請仲裁，也可以向人民法院。

第二十九章司法協(xié)助

第二百六十二條根據(jù)中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則，人民法院和外國法院可以相互請求，代為送達文書、調(diào)查取證以及進行其他訴訟行為。

外國法院請求協(xié)助的事項有損于中華人民共和國的、安全或者社會公共利益的，人民法院不予執(zhí)行。

第二百六十三條請求和提供司法協(xié)助，應當依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的途徑進行；沒有條約關系的，通過外交途徑進行。

外國駐中華人民共和國的使領館可以向該國公民送達文書和調(diào)查取證，但不得違反中華人民共和國的法律，并不得采取強制措施。

除前款規(guī)定的情況外，未經(jīng)中華人民共和國主管機關準許，任何外國機關或者個人不得在中華人民共和國領域內(nèi)送達文書、調(diào)查取證。

第二百六十四條外國法院請求人民法院提供司法協(xié)助的請求書及其所附文件，應當附有中文譯本或者國際條約規(guī)定的其他文字文本。

人民法院請求外國法院提供司法協(xié)助的請求書及其所附文件，應當附有該國文字譯本或者國際條約規(guī)定的其他文字文本。

第二百六十五條人民法院提供司法協(xié)助，依照中華人民共和國法律規(guī)定的程序進行。外國法院請求采用特殊方式的，也可以按照其請求的特殊方式進行，但請求采用的特殊方式不得違反中華人民共和國法律。

第二百六十六條人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，如果被執(zhí)行人或者其財產(chǎn)不在中華人民共和國領域內(nèi)，當事人請求執(zhí)行的，可以由當事人直接向有管轄權的外國法院申請承認和執(zhí)行，也可以由人民法院依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定，或者按照互惠原則，請求外國法院承認和執(zhí)行。

中華人民共和國涉外仲裁機構(gòu)作出的發(fā)生法律效力的仲裁裁決，當事人請求執(zhí)行的，如果被執(zhí)行人或者其財產(chǎn)不在中華人民共和國領域內(nèi)，應當由當事人直接向有管轄權的外國法院申請承認和執(zhí)行。

第二百六十七條外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，需要中華人民共和國人民法院承認和執(zhí)行的，可以由當事人直接向中華人民共和國有管轄權的中級人民法院申請承認和執(zhí)行，也可以由外國法院依照該國與中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定，或者按照互惠原則，請求人民法院承認和執(zhí)行。

第二百六十八條人民法院對申請或者請求承認和執(zhí)行的外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則進行審查后，認為不違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家、安全、社會公共利益的，裁定承認其效力，需要執(zhí)行的，發(fā)出執(zhí)行令，依照本法的有關規(guī)定執(zhí)行。違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家、安全、社會公共利益的，不予承認和執(zhí)行。

第4篇：民事撤訴申請書范文

鄭某為長春市某村村民，經(jīng)人介紹來到長春市某電梯有限公司工作，在電梯公司從事維修、水暖工作，2008年11月28日在工作中摔傷，傷后由工友將其送往醫(yī)院救治，長春骨傷醫(yī)院診斷為：右股骨頸骨折、心律失常、頻發(fā)室性早搏。由于鄭某股骨頭壞死，安裝股骨頭及更換股骨頭需要大量費用，在支付了上萬元的醫(yī)療費后，家庭生活陷入了極度的困難之中，而電梯公司拒不支付相關工傷待遇，認為鄭某受傷是由于其自己違章操作造成的，與公司無關，鄭某無奈下只好以個人形式申請工傷認定。2009年1月16日鄭某向長春市勞動和社會保障局提出工傷認定申請。

【承辦過程】

由于鄭某系農(nóng)民工，家庭生活困難，法律知識欠缺，也無力支付律師費用，符合法律援助條件。2009年1月16日，趙某來到長春市勞動和社會保障局工傷保險處申請工傷認定。吉林省農(nóng)民工法律援助工作站派駐在長春市勞動和社會保障局工傷保險處工作的吉林大華銘仁律師事務所李愛晶律師當即決定為其提供法律援助。

李愛晶律師接受該案后，認真了解了案件的基本情況，及時查閱了相關的證據(jù)材料，根據(jù)《工傷保險條例》及《吉林省實施〈工傷保險條例〉若干規(guī)定》的相關規(guī)定制作了工傷認定申請書，并于當日即在勞動局工傷處為其立案進行調(diào)查。勞動局工傷處當日即對公司下達了《工傷認定調(diào)查通知書》，要求單位自收到《工傷認定調(diào)查通知書》之日起15日內(nèi)將鄭某是否與電梯公司具有勞動關系，鄭某受傷情況是否屬實的答辯材料及相關證據(jù)材料報到勞動局，要求單位務必按期報送材料，并派人員來勞動局當面陳述有關情況。逾期，勞動局將按照《工傷認定辦法》（中華人民共和國勞動和社會保障部令第17號）第十四條“職工或者其直系親屬認為是工傷，用人單位不認為是工傷，由該用人單位承擔舉證責任。用人單位拒不舉證的，勞動保障行政部門可以根據(jù)受害者職工提供的證據(jù)依法作出工傷認定結(jié)論”之規(guī)定，依據(jù)鄭某提供的材料做出認定結(jié)論。電梯公司在接到工傷處工作人員的電話后多日不到勞動局取《工傷認定調(diào)查通知書》，李愛晶律師即催促工傷處工作人員及時向電梯公司下達調(diào)查通知，工傷處工作人員表示親自去公司送達，李愛晶律師也與兩位工作人員一起到該公司調(diào)查鄭某受傷的實際情況。電梯公司采取了回避的態(tài)度，拒不配合。黃業(yè)律師遂與鄭某的工友進行了聯(lián)系，在多次保證為證人保密的情況下，終于勸得兩位工友的支持和同情，為鄭某出具了寶貴的證人證詞，為鄭某順利申請工傷認定取得了寶貴的證據(jù)。在證據(jù)材料齊全的情況下，勞動局再次郵寄送達了《工傷認定調(diào)查通知書》，電梯公司只得派人到工傷處陳述案件情況。經(jīng)李愛晶律師及工傷處工作人員耐心解釋法律規(guī)定及相關政策，電梯公司表示積極配合，并主動表示將承擔鄭某一切合理費用。

【承辦結(jié)果】

2009年2月4日，電梯公司總經(jīng)理親自來到工傷處，在律師、勞動行政部門及用人單位三方協(xié)商的情況下，2009年2月5日，電梯公司與鄭某雙方同意和解，雙方本著公平、自愿的原則，就鄭某工傷賠償事宜，達成如下協(xié)議：1.電梯公司自愿賠償鄭某一次性傷殘補助金一次性工傷醫(yī)療補助金一次性傷殘就業(yè)補助金股骨頭安裝費共計人民幣捌萬伍千元（85，000元）；2.電梯公司于本協(xié)議生效之日起先行支付人民幣肆萬伍千元（45，000元）；余款人民幣肆萬元（40，000元）于協(xié)議生效之日的下個月起每月月底支付人民幣壹萬元（10，000元），至2009年6月30日之前付清。3.鄭某在收到電梯公司一次性傷殘待遇人民幣捌萬伍千元（85，000元）后，與電梯公司終止工傷關系及勞動關系；4.電梯公司在收到上述全款后，自愿放棄與此事相關的一切民事權利；5.此協(xié)議自雙方簽字之日起產(chǎn)生法律效力。電梯公司當場即支付了人民幣肆萬伍千元（45，000元），李愛晶律師幫助趙某代書了撤訴申請，解除勞動關系證明，并以律師身份見證了雙方的和解協(xié)議。并表示繼續(xù)為其提供法律幫助，直至電梯公司將余款支付完畢。2009年6月30日，電梯公司將余款支付完畢，至此本案順利的全部解決。

第5篇：民事撤訴申請書范文

法院對破產(chǎn)申請進行審查，認為破產(chǎn)申請符合法定的立案條件而決定受理，導致破產(chǎn)程序的啟動。破產(chǎn)程序的啟動引起一系列的后果。

破產(chǎn)是一種特殊的償債程序，是通過債務人主體資格的消滅來實施其債務清償?shù)?。這就意味著這種清償行為的法律后果是雙重的。一方面，它使債務得到部分或全部清償；另一方面，當清償完結(jié)后，債務人的生命也隨之喪失；法律上民事主體資格以及反映這種資格的行為能力和權利能力也相應消滅。破產(chǎn)程序的啟動，導致同破產(chǎn)財產(chǎn)和破產(chǎn)債權有關的、正在進行的其他民事案件的訴訟程序的中止，或民事案件管轄的轉(zhuǎn)移（以債務人為原告，案件已進行到二審程序的除外）；對債務人財產(chǎn)的其他民事執(zhí)行程序中止。故破產(chǎn)申請的立案審查尤顯重要。

一、破產(chǎn)立案審查適用的法律

由于我國的破產(chǎn)法律制度尚未統(tǒng)一，從而出現(xiàn)了同是破產(chǎn)案件，但由于破產(chǎn)主體性質(zhì)不同而產(chǎn)生法律、政策適用各異的情況。我國現(xiàn)行的《中華人民共和國破產(chǎn)法（試行）》頒布于1986年，1988年開始實施，受的局限，具操作性的較少，原則性規(guī)定多。最高人民法院于1991年對該法進行了第一次司法解釋，為破產(chǎn)申請的審查和案件的受理提供了很重要的裁判依據(jù)。同年，隨著《中華人民共和國民事訴訟法》的頒布，實踐中出現(xiàn)了兩套破產(chǎn)還債程序。前者適用于全民所有制（國有）企業(yè)破產(chǎn)，后者適用于國有企業(yè)以外的具備法人資格的企業(yè)。這二個法律在破產(chǎn)程序的啟動上，保留了較濃了行政色彩，與市場經(jīng)濟的要求不甚吻合，條款也較為簡單、粗糙。再往后我國經(jīng)濟體制改革的進一步深化，黨的十五大作出了“鼓勵兼并，規(guī)范破產(chǎn)，實施再就業(yè)工程”的重大決策，在產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整過程中，一批不符合主義市場經(jīng)濟要求的企業(yè)必然要退出市場，造成了破產(chǎn)案件不斷上升的趨勢。不少省法院和部分中級法院起草了破產(chǎn)案件受理和審理方面的規(guī)范性意見，以指導本轄區(qū)法院受理和審理破產(chǎn)案件。為規(guī)范和指導各地人民法院準確適用企業(yè)破產(chǎn)法和民事訴訟法中的破產(chǎn)還債程序，2002年，最高人民法院了《關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干的規(guī)定》。自此，我國的破產(chǎn)法律制度形成了“以法律為指導，以解釋和意見為主導”的狀況，具體表現(xiàn)為，破產(chǎn)申請的立案審查以企業(yè)破產(chǎn)法和民事訴訟法為主要法源，以最高人民法院的司法解釋為依據(jù)，以各地的地規(guī)和地方法院的指導性意見為補充，并執(zhí)行國務院國發(fā)（1994）59號和國發(fā)（1997）10號文件。

二、破產(chǎn)申請的主體

從各國破產(chǎn)法的通常規(guī)定看，破產(chǎn)申請的主體具有以債權人和債務人為基礎的多元性，只是其范圍的寬窄不盡一致。如英國破產(chǎn)法規(guī)定，官方接管人、公司股東、貿(mào)易部可成為破產(chǎn)申請人；意大利、荷蘭破產(chǎn)法規(guī)定，檢察院可成為破產(chǎn)申請人。我國現(xiàn)行企業(yè)破產(chǎn)法在破產(chǎn)申請主體范圍的規(guī)定上采取了較保守的立法方式，僅規(guī)定債權人和債務人具有破產(chǎn)申請權，此外別無其他主體能夠提出破產(chǎn)申請。

1、債務人有權提出破產(chǎn)申請

債務人行使破產(chǎn)申請權，屬于自愿型破產(chǎn)，是債務人自己提出破產(chǎn)申請。

我國債務人破產(chǎn)申請權有自己的特色，即不同的破產(chǎn)主體呈現(xiàn)出不同的表現(xiàn)方式。在一般情況下，債務人企業(yè)的法定代表人對外代表著企業(yè)，法定代表人的行為也就是企業(yè)法人的行為，企業(yè)法人要對其法定代表人的行為承擔后果。我國民法通則第四十三條規(guī)定“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔民事責任”。但是，國有企業(yè)的破產(chǎn)申請在我國破產(chǎn)法上有特別規(guī)定。國有企業(yè)的財產(chǎn)屬于國家所有，企業(yè)的財產(chǎn)包括廠房、其他建筑物、機器設備、原材料、在制品、制成品、流動資金等，不論是國家直接投資形成的，還是由企業(yè)提留的自有資金購置的固定資產(chǎn)或流動資產(chǎn)，都屬于全民所有，由國家代表全體勞動者行使所有權。企業(yè)只對國家授予其經(jīng)營管理的財產(chǎn)享有經(jīng)營管理權。企業(yè)的破產(chǎn)意味著該企業(yè)將正式退出市場，在法律上已經(jīng)死亡，這對一個企業(yè)來說可謂關系重大。企業(yè)作為經(jīng)營管理人，其享有的經(jīng)營權的范圍和具體內(nèi)容，由國家通過法律規(guī)定，企業(yè)對其經(jīng)營管理的財產(chǎn)行使權利（特別是處分權），必須依法進行，不得損害國家對企業(yè)財產(chǎn)的所有權。而企業(yè)一旦宣告破產(chǎn)，涉及到國家對該企業(yè)所有權的終止，因此，企業(yè)向人民法院申請企業(yè)破產(chǎn)時，應經(jīng)代表國家對其監(jiān)督管理的上級主管部門同意。

從企業(yè)的投資關系上講，企業(yè)是投資人通過投入資金建立起來的，企業(yè)成立后，投資人成為企業(yè)的股東，企業(yè)屬于股東。在債權人沒有申請該企業(yè)破產(chǎn)的情況下，企業(yè)是否能自己申請破產(chǎn)，不能由企業(yè)的法寶代表人作出決定，也不能由公司的董事會做出決定，而應當由股東會議決定。國家是企業(yè)的投資者，通常認為企業(yè)的上級主管部門代表國家對企業(yè)行使股東權利。因而在企業(yè)是否破產(chǎn)的問題上，必須通過企業(yè)主管部門的同意。上級主管部門可以把關，防止債務人企業(yè)規(guī)避法律，利用破產(chǎn)手段逃避債務。企業(yè)主管部門如果認為該企業(yè)還有在的必要或復蘇的可能，可以給企業(yè)資助或者采取其他措施幫助清償債務，使企業(yè)不具有破產(chǎn)原因。《中華人民共和國破產(chǎn)法》第八條規(guī)定：“債務人經(jīng)其上級主管部門同意，可以申請宣告破產(chǎn)?！弊鳛閭鶆杖说膰衅髽I(yè)向法院申請破產(chǎn)，要提供上級主管部門同意其破產(chǎn)的證明文件?！吨腥A人民共和國商業(yè)銀行法》第七十一條規(guī)定：“商業(yè)銀行不能支付到期債務，經(jīng)人民銀行同意，由人民法院依法宣告破產(chǎn)?！鄙虡I(yè)銀行作為債務人申請破產(chǎn)，須提交中國人民銀行同意其破產(chǎn)的書面文件?！吨腥A人民共和國保險法》第八十六條規(guī)定：“保險公司不能支付到期債務，經(jīng)監(jiān)督部門同意，由人民法院依法宣告破產(chǎn)?！北ｋU公司作為債務人申請破產(chǎn)，須提交金融監(jiān)督管理部門同意其破產(chǎn)的書面文件。對于非國有企業(yè)的破產(chǎn)，債務人的破產(chǎn)申請應經(jīng)過開辦人或股東會決議通過。如《中華人民共和國公司法》第三十八條、第三十九條、第一百零三條、第一百零六條，對公司的破產(chǎn)均有規(guī)定。非國有企業(yè)債務人向法院申請破產(chǎn)，須提供開辦人或股東會議討論通過的記錄。

2、債權人有權提出破產(chǎn)申請

破產(chǎn)法上的債權人有多種，可依不同的標準作出不同的分類。例如，從債權的性質(zhì)看，可以分為有財產(chǎn)擔保的債權人和無財產(chǎn)擔保的債權人；從債權是否附期限或條件看，可以分為一般債權人和附期限、附條件的債權人；從人數(shù)的多少上看，可以分為單一之債的債權人和多數(shù)之債的債權人等等。這種種不同的債權人，概括地看，都應享有破產(chǎn)申請權。但是，如果具體地看，他們是否享有破產(chǎn)申請權，需作區(qū)別對待。我國企業(yè)破產(chǎn)法未就此作進一步的規(guī)定，《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行若干問題的意見》、《最高人民法院關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》均沒有作出相應的解釋。

結(jié)合企業(yè)破產(chǎn)法的相關規(guī)定，并旁鑒國外破產(chǎn)法的有關內(nèi)容，筆者以為對債權人是否享有破產(chǎn)申請權，應當設定以下幾條標準：（1）債權人的破產(chǎn)債權必須屬于無財產(chǎn)擔保的普通債權和放棄優(yōu)先受償權的有財產(chǎn)擔保的債權。未放棄優(yōu)先受償權的有財產(chǎn)擔保的債權人，不應享有破產(chǎn)申請權，因為其債權的實現(xiàn)是獨立于破產(chǎn)程序之外的，破產(chǎn)程序是否啟動，與其債權的實現(xiàn)沒有多大關系。（2）與破產(chǎn)債權相對應的破產(chǎn)債務已到履行期，債務人對此無清償能力。（3）債務人不符合可予免破的法定情形。（4）提出破產(chǎn)申請的債權額必須達到一定的標準。這種標準在國外通常有所規(guī)定，它們一般稱之為“破產(chǎn)水平”。我國的“破產(chǎn)水平”可由最高人民法院根據(jù)企業(yè)的規(guī)模（通常以注冊資金為依據(jù)）、各地的具體情況加以分別規(guī)定。

3、清算組是否享有破產(chǎn)申請權

清算組有二種：一是公司清算程序中的清算組，二是破產(chǎn)清算程序中的清算組。后一破產(chǎn)清算組是破產(chǎn)宣告作出后形成，因而無所謂申請債務人破產(chǎn)的問題。前一清算組則不然，在其進行的一般民事清算程序中，如果發(fā)現(xiàn)被清算企業(yè)法人資不抵債，達到了破產(chǎn)界限，其具有向法院提出破產(chǎn)申請的權利和義務。1992年5月15日由國家體改委頒布的《股份有限公司規(guī)范意見》和《有限責任公司規(guī)范意見》增加規(guī)定了清算組具有提出破產(chǎn)申請的職權。在此基礎上，1994年7月1日起生效的《中華人民共和國公司法》第196條明文規(guī)定：“因公司解散而清算，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務的，應當立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)”。由此看來，清算組在一定條件下具有破產(chǎn)申請權。

我國破產(chǎn)法對清算組是否享有申請權沒有明文規(guī)定。筆者認為，《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，在企業(yè)破產(chǎn)時具有法律效力。清算組的法律地位等同于債務人申請破產(chǎn)，清算組應享有破產(chǎn)申請權。

4、國有企業(yè)產(chǎn)權主管部門應否享有破產(chǎn)申請權

依我國企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，國有企業(yè)產(chǎn)權主管部門是不享有破產(chǎn)申請權的。國外破產(chǎn)法也沒有出現(xiàn)過類似規(guī)定。我國司法實踐中呈現(xiàn)出的難題是債權人和債務人均不愿申請破產(chǎn)，為了化解這一難題，不少地方提出國有企業(yè)產(chǎn)權主管部門可代表債務人行使破產(chǎn)申請權。如《深圳經(jīng)濟特區(qū)企業(yè)破產(chǎn)條例》第9條規(guī)定：“國有企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?，債權人和債務人均不提出破產(chǎn)申請的，國有企業(yè)產(chǎn)權主管部門可對其提出破產(chǎn)申請?！边@一規(guī)定反映了經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)軌時期的某種要求。筆者認為，其中的合理性是值得進一步商榷的。

在公司法施行后，國有企業(yè)有兩大類：一是繼續(xù)依《全民所有制企業(yè)法》和《全民所有制工業(yè)企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制條例》設立的國有企業(yè)；二是依公司法設立的國有企業(yè)。對于前者而言，國家將繼續(xù)對它們落實全部法人財產(chǎn)權制度，在深化改革，建立企業(yè)制度的要求下，國家財產(chǎn)與企業(yè)財產(chǎn)的界限將進一步明晰，“政企分開”的改革目標將會因此得到更徹底地實現(xiàn)。而如果企業(yè)的產(chǎn)權主管部門享有破產(chǎn)申請權，某種程度上會削弱企業(yè)的經(jīng)營自主權，強化了其對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動的約束，不利于政企的徹底分開。這樣做的結(jié)果是，破產(chǎn)法不僅無法促進企業(yè)經(jīng)營機制的改變，反而起到了阻礙作用。對于后者即依公司法設立的國有企業(yè)而言，企業(yè)法人的形態(tài)，要么是有限責任公司，要么是股份有限公司。無論屬于何種公司，國有企業(yè)的產(chǎn)權管理部門對公司都不享有經(jīng)營權和所有權，它僅以公司投資者的身份享有投資收益權，破產(chǎn)申請權不可能隱含于投資收益權中，否則所有的公司股東都會取得同樣的權利，這同公司的法律性質(zhì)產(chǎn)生了背離。因此，企業(yè)法人的主管部門或開辦單位以主管部門或開辦單位的名義向人民法院申請宣告其下屬企業(yè)破產(chǎn)的，人民法院不予受理。但如果企業(yè)主管部門與下屬企業(yè)之間存在合法的債權債務關系，主管部門或開辦單位以債權人的身份向人民法院申請宣告其下屬企業(yè)破產(chǎn)的，法院應予受理。

5、檢察機關是否應賦予其破產(chǎn)申請權

對實踐中債權人和債務人均不愿提出破產(chǎn)申請的情形，《深圳經(jīng)濟特區(qū)企業(yè)破產(chǎn)條例》第9條的規(guī)定，應能在經(jīng)濟轉(zhuǎn)型時期起到一定的作用。但若將此重要任務完全委諸當事人，則很難實現(xiàn)目的。債權人和債務人均不愿提出破產(chǎn)申請時，應立足于當事人申請主義，輔之以適當?shù)膰夜珯嘀髁x。這任務不宜由企業(yè)的主管部門和開辦單位承擔，應由人民檢察院承擔。

縱觀國外立法，多數(shù)國家對檢察機關提起破產(chǎn)訴訟持肯定觀點?！吨腥A人民共和國民事訴訟》第十四條規(guī)定：“人民檢察院有權對民事審判活動實行法律監(jiān)督。”但這條規(guī)定并不表明人民檢察院有提起民事訴訟的權利。筆者認為，人民檢察院不僅是國家的司法機關，而且還是國家的法律監(jiān)督機關。破產(chǎn)法應予執(zhí)行而不執(zhí)行，破產(chǎn)程序應予發(fā)動而不發(fā)動，檢察機關應行使法律監(jiān)督權，主動提起破產(chǎn)訴訟。，破產(chǎn)案件屬于特殊的經(jīng)濟糾紛案件，往往具有人數(shù)眾多、涉及面廣、面寬的特點，有些企業(yè)的破產(chǎn)甚至直接關系到國家經(jīng)濟秩序和社會公共利益。除此之外，有些破產(chǎn)案件中還可能存在某些人的刑事、行政責任。鑒于破產(chǎn)案件的以上特點，對于一定范圍的破產(chǎn)案件，賦予檢察機關以破產(chǎn)申請權是很有必要的，一定程度上可以解決無人愿意、無人敢于提出破產(chǎn)申請，企業(yè)債務不能納入法律程序加以化解的困境。

檢察機關提起破產(chǎn)訴訟，應當遵循的一定的原則，或應有一定的范圍。筆者以為，這種范圍應結(jié)合我國目前的實際情況，不宜過于寬泛，無所不包，也不宜過于狹窄，形同虛設。檢察機關可以在以下情況提起破產(chǎn)訴訟：（1）債務人實施犯罪行為的，無論是否對犯罪行為人正在追究刑事責任，檢察院均可提起破產(chǎn)訴訟；（2）人數(shù)眾多、影響面廣、債務額高的案件，在無人提出申請時，檢察機關可以提出破產(chǎn)申請，也可以在當事人的請求下提出；（3）涉及到國家經(jīng)濟穩(wěn)定或?qū)ι鐣怖嬗幸欢ㄓ绊懙陌讣?，檢察機關可以直接提出破產(chǎn)申請；（4）檢察機關認為有必要提出破產(chǎn)申請的其他情形。

三、破產(chǎn)申請的形式審查

根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》的有關規(guī)定，并比照民事訴訟法的相關內(nèi)容，破產(chǎn)申請的形式要件有以下幾點：

1、破產(chǎn)申請必須由申請權人提出

能夠提出破產(chǎn)申請的主體，只能基于法律上的明文規(guī)定。依據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第7條、第8條的規(guī)定，唯有債權人和債務人才能提出破產(chǎn)申請。破產(chǎn)申請主體如前所述，但范圍有待拓寬。

2、破產(chǎn)申請必須向有管轄權的法院提出

《中華人民共和國破產(chǎn)法（試行）》第5條規(guī)定：“破產(chǎn)案件由債務人所在地人民法院管轄。”《中華人民共和國民事訴訟法》第205條規(guī)定：“企業(yè)法人破產(chǎn)還債，由該企業(yè)法人住所地的人民法院管轄?！眱蓚€雖然分別使用了“債務人所在地”和“企業(yè)法人住所地”的用語，但基本精神是一致的，我國在破產(chǎn)案件的管轄規(guī)定上，采取了普通管轄的立法例，即專屬于債務人所在地的法院管轄。破產(chǎn)案件的級別管轄及管轄權的變化，應參照民事案件的管轄規(guī)定執(zhí)行。關于如何理解“債務人住所地”，2002年7月30日通過的《最高人民法院關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干的規(guī)定》第1條已明確，指“債務人的主要辦事機構(gòu)所在地”，而不是“法人的主要營業(yè)地”。實踐中對主要營業(yè)地的判斷存在著一定的困難，如一個公司破產(chǎn)，其在多個地方設有分公司，究竟何為主要營業(yè)地，難以判斷，且容易產(chǎn)生不必要的爭議。而主要辦事機構(gòu)所在地則相對比較容易判斷，通常是指企業(yè)的法人機關所在地。對于一些沒有辦事機構(gòu)的債務人破產(chǎn)案件，則由其注冊地人民法院管轄。

3、破產(chǎn)申請須書面提出，同時提交必要材料

這與民事訴訟相比較是一大區(qū)別。債權人提出破產(chǎn)申請時，應在其申請書中載明：（1）其債權的性質(zhì)、數(shù)額、有無擔保，并附證據(jù)；（2）債權發(fā)生的事實與依據(jù)；（3）債務人不能清償?shù)狡趥鶆盏氖聦?，并提供相關證據(jù)材料。

債務人申請宣告破產(chǎn)時，除應提交申請書、對企業(yè)破產(chǎn)享有決定權的機關同意的文件外，還應提交一些法院在決定是否受理時所必須審查的材料。其主要包括：（1）企業(yè)的狀況，包括申請企業(yè)的名稱、住所地、法定代表人或負責人姓名、企業(yè)的登記機關、企業(yè)的上級主管機關、委托人的姓名及單位；（2）企業(yè)主體資格證明，即應當提交債務人的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照；（3）企業(yè)法定代表人與主要負責人名單，包括企業(yè)的董事長、董事會成員、總經(jīng)理或經(jīng)理、廠長等主要負責人；（4）企業(yè)職工情況和安置預案，應當列明企業(yè)職工的人數(shù)、名單（包括姓名、性別、年齡），以及對職工進行安置的辦法；（5）企業(yè)虧損情況的書面說明，應當說明企業(yè)近年來的經(jīng)營狀況，虧損的原因以及虧損的程度，并附審計報告；（6）企業(yè)至破產(chǎn)申請日的資產(chǎn)狀況明細表，應當包括企業(yè)資產(chǎn)的詳細狀況，有形資產(chǎn)的情況（列明財產(chǎn)的名稱、處所、價值等），無形資產(chǎn)（包括專利權、商標權等知識產(chǎn)權）的情況，企業(yè)投資情況（包括中外合資源、中外合作、聯(lián)營企業(yè)、獨資企業(yè)）；（7）企業(yè)在機構(gòu)開設賬戶的詳細情況，包括開戶審批材料、開戶時間、開戶金融機構(gòu)、賬號、資金往來情況等；（8）企業(yè)債權情況表，列明企業(yè)的債務人名稱、住所、債務數(shù)額、發(fā)生時間、有無擔保和催討償還情況；（9）企業(yè)債務情況表，應當列明企業(yè)的債權人名稱、住所、債權數(shù)額、發(fā)生時間以及債權人的催討情況；（10）企業(yè)涉及的擔保情況，主要是指企業(yè)對外為其他債務人擔保的情況，應當列明債權人和債務人名稱、住所，企業(yè)所擔保的債權數(shù)額，擔保的性質(zhì)（抵押、保證，一般保證還是連帶責任保證），保證期間等；（11）企業(yè)已發(fā)生的訴訟情況，應當列明企業(yè)正在進行訴訟的案由，審理法院名稱、審級，企業(yè)在該訴訟中的地位（原告、被告或第三人），企業(yè)作為被執(zhí)行人正在執(zhí)行的案件或被訴訟保全、先予執(zhí)行的案件、案由、審理或執(zhí)行法院等。

4、破產(chǎn)申請由債權人提出時，應當交納破產(chǎn)費用

人民法院受理破產(chǎn)案件，依照《人民法院訴訟收費辦法》和《人民法院訴訟收費辦法補充規(guī)定》，按照破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)總值及財產(chǎn)案件收費標準，減半收取案件受理費，最高不超過10萬元，可以預收案件受理費。根據(jù)實際情況，法院在破產(chǎn)案件受理時可決定暫不收取或減免案件受理費。主要是：破產(chǎn)財產(chǎn)可以支付案件受理費，但由于現(xiàn)金流量不足而暫時不能支付，又確實應立即進入破產(chǎn)程序的，人民法院可以決定暫不收取案件受理費，待破產(chǎn)財產(chǎn)變現(xiàn)后再行收取。第二種情況如破產(chǎn)財產(chǎn)不足支付案件受理費，但確有實施破產(chǎn)需要的，人民法院可以酌情減、免案件受理費，在破產(chǎn)宣告后以破產(chǎn)財產(chǎn)不足支付破產(chǎn)費用終結(jié)破產(chǎn)程序。筆者認為，當破產(chǎn)申請由債權人提出時，應當預交破產(chǎn)費用。其主要功能在于，破產(chǎn)清算組的早期費用及為了遏止破產(chǎn)申請權的濫用。破產(chǎn)申請所需的費用，一般應參酌破產(chǎn)債權的總額和破產(chǎn)財產(chǎn)的總額合理地確定。破產(chǎn)申請人可一次性預交，也可預交一部分，待破產(chǎn)宣告后，再從破產(chǎn)財產(chǎn)中優(yōu)先撥付，或者待達成和解協(xié)議后，自債務人的財產(chǎn)中及時償還。

四、破產(chǎn)申請的實質(zhì)要件審查

破產(chǎn)申請的實質(zhì)要件包括哪些？學理上向來見解不一。筆者認為，破產(chǎn)申請應同時具備破產(chǎn)能力和破產(chǎn)原因兩大實質(zhì)要件。

所謂破產(chǎn)能力，是指民事主體（債務人）依法能夠適用破產(chǎn)程序被宣告破產(chǎn)的資格。這是人民法院受理破產(chǎn)案件首先需要解決的問題。破產(chǎn)能力既然是民事主體被宣告破產(chǎn)的資格，則要求法院宣告破產(chǎn)的債務人，必須具備破產(chǎn)能力，對沒有破產(chǎn)能力的債務人，法院不能宣告其破產(chǎn)?！吨腥A人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第2條規(guī)定：“本法適用于全民所有制企業(yè)”。這一規(guī)定將我國企業(yè)破產(chǎn)法的適用范圍嚴格的限定為全民所有制企業(yè)法人?！吨腥A人民共和國民事訴訟法》第199條也將其適用范圍限定為企業(yè)法人。《最高人民法院關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第4條規(guī)定：“申請（被申請）破產(chǎn)的債務人應當具備法人資格，不具備法人資格的企業(yè)、個體工商戶、合伙組織、承包經(jīng)營戶不具備破產(chǎn)主體資格”。

企業(yè)雖然領取了《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，但未投入注冊資金或投入的注冊資金未達到法定最低數(shù)額，被人民法院依法認定為不具備法人資格的，能否作破產(chǎn)申請人？被工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)法人，能否作破產(chǎn)申請人？是否具有破產(chǎn)能力？筆者認為，可以?！镀飘a(chǎn)法》應具有“促進法”的功能，使不宜繼續(xù)存在的企業(yè)能夠向人民法院申請破產(chǎn)。破產(chǎn)清算是唯一有法律保障的清算程序，企業(yè)雖被認定為不具備法人資格，或被吊銷營業(yè)執(zhí)照，但通過破產(chǎn)清算，清理其債權債務，其結(jié)果是合法的，也是負責任和可靠的。比較企業(yè)不經(jīng)清理就關門走人的做法，破產(chǎn)程序更加有利于對債權人合法權益的保護。允許這類企業(yè)通過合法程序退出市場，可以引導企業(yè)在退出市場時承擔清理債權債務的義務。

破產(chǎn)原因在我國習慣上被稱為破產(chǎn)界限，是破產(chǎn)開始和破產(chǎn)宣告的直接根據(jù)。對破產(chǎn)原因的審查尤其應嚴肅認真。但我國企業(yè)破產(chǎn)法和民事訴訟法規(guī)定的破產(chǎn)原因不盡合理，丞需改進。《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》和《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定破產(chǎn)原因為：全民所有制企業(yè)因經(jīng)營管理不善造成嚴重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?；非全民所有制企業(yè)因嚴重虧損，無力清償?shù)狡趥鶆?。其中存在下列問題：1.企業(yè)破產(chǎn)法將債務人嚴重虧損作為不能清償?shù)狡趥鶆盏脑颍謱⒔?jīng)營管理不善作為嚴重虧損的原因。企業(yè)破產(chǎn)法將企業(yè)的計劃性虧損、政策性虧損、國家調(diào)整政策或宏觀決策失誤等造成的不能清償?shù)牡狡趥鶆张懦谄飘a(chǎn)原因之外，對債權人的利益保護不夠充分?！吨腥A人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第7條還規(guī)定：“債務人不能清償?shù)狡趥鶆盏?，債權人可以申請宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)”。這里未對“不能清償?shù)狡趥鶆铡奔右浴耙蚪?jīng)營管理不善造成嚴重虧損”的限制。如債務人不屬于“經(jīng)營管理不善造成嚴重虧損不能清償?shù)狡趥鶆铡钡?，最終不能宣告其破產(chǎn)，債權人申請破產(chǎn)就失去了實際的意義。民事訴訟法對破產(chǎn)原因的規(guī)定有所，不再要求經(jīng)營管理不善，但仍將嚴重虧損作為破產(chǎn)原因的實質(zhì)內(nèi)容，忽視了并無虧損或虧損不嚴重的情況。相比較，公司法的規(guī)定較合理，公司法將破產(chǎn)原因確定為“不能清償?shù)狡趥鶆铡薄Ｔ谄飘a(chǎn)實務中，法院應側(cè)重以債務人不能清償?shù)狡趥鶆者@一客觀標準來認定企業(yè)是否達到破產(chǎn)條件。“不能清償?shù)狡趥鶆铡?，是指債務的履行期限屆滿，且債權人要求清償；債務人明顯缺乏清償債務的能力；債務人不能清償?shù)狡趥鶆粘蔬B續(xù)狀態(tài)。這三個構(gòu)成破產(chǎn)原因的條件缺一不可。

在審查破產(chǎn)的實質(zhì)要件時，同時還需注意以下幾個問題：

1、債權人申請債務人破產(chǎn)，債權人向法院提供了債務人不能清償其到期債務的證據(jù)，但債務人沒有清償?shù)脑?，債權人往往并不十分了解。而有時債務人并不是客觀上已經(jīng)達到不能清償債務的程度，可能僅僅是發(fā)生了臨時性的支付不能；有時可能是債務人主觀上因種種原因而不愿意及時清償債務；有時則是雙方之間存在著某些民事糾紛。實踐中，也有的債權人采取申請對債務人宣告破產(chǎn)的方式，詆毀債務人的商業(yè)信譽，意圖達到不正當競爭的目的。因為人民法院一旦案件受理后，發(fā)出公告，這無疑對債務人的商業(yè)信譽產(chǎn)生極大的，即便是受理案件后，仍然可以駁回債權人的申請，但對債務人商業(yè)信譽的損失有時是難以挽回的。為防止這類情況發(fā)生，人民法院在審查受理債權人的申請時，必須嚴格把握破產(chǎn)案件受理條件。在必要時，可通知債務人核實情況，然后決定是否受理該案件。

2、嚴防假破產(chǎn)、真逃債的情況發(fā)生。借破產(chǎn)之機逃廢債務的現(xiàn)象，在現(xiàn)實生活中較常見。惡意破產(chǎn)包括兩種情況，一是債務人以惡意申請破產(chǎn)方式逃避債務，二是債權人出于詆毀債務人商譽的目的惡意提出破產(chǎn)申請。現(xiàn)實生活中以第一種情形見甚。有的企業(yè)名為破產(chǎn)，只是換了一塊牌子，甩掉了債務，搞所謂的“先破后組”；有的企業(yè)在申請破產(chǎn)前，有計劃、有步驟地將有市場、有效益、有價值的車間、設備、分支機構(gòu)從企業(yè)中分離出去，組建新的法人，把債務留給空殼企業(yè)以逃避債務，搞所謂的“大船擱淺，舢板逃生”、“先組后破”的方式；有的先轉(zhuǎn)移、隱匿巨額財產(chǎn)或壓價處分有效資產(chǎn)后申請破產(chǎn)。凡此種種，法院應嚴格審查，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，不予受理。

3、最高人民法院法發(fā)（1997）2號文件規(guī)定：借用外國政府貸款或轉(zhuǎn)貸款償還任務尚未落實的國有企業(yè)，暫不受理其破產(chǎn)申請。我國政府向世界銀行、亞洲開發(fā)銀行或外國政府貸款，爾后轉(zhuǎn)貸給國有工業(yè)企業(yè)項目單位的，因貸款屬于政府外債，其轉(zhuǎn)入和借貸過程均為政府行為，由政府承擔最終還款責任，故不論項目單位是何種性質(zhì)的企業(yè)，在償還此類貸款任務尚未落實前，法院均暫不受理其破產(chǎn)申請，也暫不受理債權人申請其破產(chǎn)的案件。

五、申請的參加、補正、撤回、駁回與受理

破產(chǎn)申請的參加是指人民法院制作受理案件通知書前，其他債權人或債務人也提出破產(chǎn)申請。它有兩個特點：一是時間性。破產(chǎn)申請的參加僅僅發(fā)生于法院受理破產(chǎn)案件之前。在此之后，則無所謂破產(chǎn)申請的參加，而屬于債權申報的范疇了。二是平等性。不僅其他債權人可以申請參加，而且債務人也可以申請參加。

債權人申請參加的意義有：首先，某個或某些債權人提出破產(chǎn)申請后，其它債權人申請參加，不僅體現(xiàn)了破產(chǎn)債權一律平等的原則，使債權人的破產(chǎn)申請權不因其他破產(chǎn)申請的提出而喪失，更重要的還在于，當提出破產(chǎn)申請的債權人撤回申請后，該參加的債權人的破產(chǎn)申請就可自動地補充進去，發(fā)揮應有的程序作用，不致使破產(chǎn)受理程序因此終止。其次，債務人提出破產(chǎn)申請后，債權人也對債務人提出破產(chǎn)申請，就可依法行使如破產(chǎn)和解申請權、破產(chǎn)整頓申請權等程序權利，這些權利都只能在債權人提出破產(chǎn)申請的前提下行使。再次，債權人提出破產(chǎn)申請后，債務人也提出破產(chǎn)申請，這種破產(chǎn)申請參加在我國破產(chǎn)法中體現(xiàn)不出太多意義。

破產(chǎn)申請的撤回，與民事訴訟的撤訴制度有所相同。兩者的不同之處在于，撤回與撤訴的時間界定有所不同。我國企業(yè)破產(chǎn)法對破產(chǎn)申請的撤回未作規(guī)定，但最高人民法院《關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第10條規(guī)定：“人民法院收到破產(chǎn)申請后，應當在7日內(nèi)決定是否立案；破產(chǎn)申請專利人提交的材料需要更正、補充的，人民法院可以責令申請人限期更正、補充。按期更正、補充材料的，人民法院自收到更正、補充材料之日起7日內(nèi)決定是否立案；未按期更正、補充的，視為撤回申請。”此項規(guī)定從相反角度表明，在人民法院決定受理企業(yè)破產(chǎn)案件前，破產(chǎn)申請人可以請求撤回破產(chǎn)申請。

允許申請人撤回破產(chǎn)申請，并不等于其一旦提出撤回申請，人民法院就必須準許其撤回。如同在普通民事訴訟中原告撤回起訴一樣，由于破產(chǎn)案件已經(jīng)進人民法院的審判程序，當事人處分自己的權利要受到一定的限制，人民法院必須審查其處分權利的行為是否符合法律規(guī)定，是否損害其他當事人的利益等，并最終以裁定的形式?jīng)Q定是否允許其撤回。在人民法院決定允許申請人撤回申請的情況下，在此之前已經(jīng)發(fā)生了一些費用，這些費用應當由破產(chǎn)申請人承擔。

破產(chǎn)申請的提出，必須符合法律規(guī)定的各項條件，才能得到法院的認可和接受，相應破產(chǎn)案件才可得以形成。破產(chǎn)申請的法定要件包括形式要件和實質(zhì)要件二個方面。實質(zhì)要件和形式要件有很多不同之處，前面已過。其中最重要的一點，就是實質(zhì)要件的缺乏不具有可彌補性，而形式要件在缺乏時，允許當事人加以彌補或補救。這個區(qū)別對法院審查破產(chǎn)申請?zhí)岢隽瞬煌囊螅簩τ谄飘a(chǎn)申請中實質(zhì)要件的缺乏，一經(jīng)查證屬實，就應作出駁回破產(chǎn)申請的裁定；但對于破產(chǎn)申請中形式要件的缺乏，法院盡管查證屬實，但也不得驟而作出駁回破產(chǎn)申請的裁定。這后一點，體現(xiàn)在破產(chǎn)制度上，就是破產(chǎn)申請的暫停。反映了破產(chǎn)法對當事人程序權利的有力保障。法院通過對破產(chǎn)申請審查，若認為其實質(zhì)要件具備但形式要件不具備的，應確定一個適當時間，責令破產(chǎn)申請人依法定要求予以更正和補充。申請人更正和補充的時間不應在審查立案期間內(nèi)，申請人的補正在時間上視為提出新的申請。

第6篇：民事撤訴申請書范文

“我買的房子究竟屬于誰？”6月13日中午，李先生走出北京市第一中級法院的大門，嘴里嘟囔著。

“八年前，我們付全款2000多萬購買了六套商品房。誰知道，先是辦不下房產(chǎn)證，后又被法院查封，現(xiàn)在銀行又申請法院變賣這些房產(chǎn)償還開發(fā)商的債務。你說我冤不冤呀？”說起自己購房的經(jīng)歷，李先生一臉的憤慨與無奈。

全款購房，

房產(chǎn)證逾期未交付

年近六旬的李先生家住北京市西城區(qū)。李先生記得很清楚，2006年春的一天，他的手機接收到一條售樓信息?！皹潜P位于海淀區(qū)白石橋路甲6號鑄城大廈，開發(fā)商是北京鴻潤房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱鴻潤公司）。我和家人去看過幾次后，相中了四套商用現(xiàn)房。”

2006年3月，李先生和幾家親戚湊了1200多萬元購房款，以李先生妻子趙女士的名義買下了鑄城大廈F3、F17、F18、F19A四套房。

“購房合同是3月30日簽的，4月5日我們一次性付清房款，同時還交納了約100萬元的公共維修基金、契稅、印花稅等相關費用。合同第18條關于產(chǎn)權登記一項，雙方約定由鴻潤公司代辦房屋權屬登記，我們?yōu)榇私患{了1200元委托費用?！?/p>

李先生告訴記者，房款交付沒幾天，鴻潤公司就交付了房屋。購買的房屋用于做餐飲，生意還說得過去。當年10月，在鴻潤公司售樓處工作人員的竭力推薦下，幾家親戚又湊了1000多萬元，以李先生的名義購買了鑄城大廈F6、F7兩套房。李先生說，投資2000多萬元買了六套房，如果不出意外，預計10年應該能收回成本。

根據(jù)《商品房買賣合同》約定，鴻潤公司應在房屋交付之日起730天內(nèi)協(xié)助買受人辦理房屋權屬登記。房款已結(jié)清，房屋在自己手里正常使用，李先生并沒有太在意辦理房產(chǎn)證的期限。

時間到了2009年，距雙方約定的辦證期限已過一年多，但鴻潤公司并沒有交付房產(chǎn)證。李先生夫婦去問過幾次，工作人員一直以各種理由推托。無奈之下，2009年10月，趙女士將鴻潤公司訴至法院，要求法院判令鴻潤公司協(xié)助辦理購買的鑄城大廈F3、F17、F18、F19A四套房的房屋產(chǎn)權證。北京市海淀區(qū)法院審理認為，鴻潤公司作為商品房的出賣人，負有為買受人提供辦理房屋權屬轉(zhuǎn)移所需文件，協(xié)助買受人辦理產(chǎn)權轉(zhuǎn)移登記手續(xù)的義務，且買受人已向鴻潤公司支付代辦費，按雙方約定已超過辦證期限，故判令鴻潤公司于判決生效后十五日內(nèi)協(xié)助買受人辦理房屋產(chǎn)權證。

2009年12月4日，法院判決生效。鴻潤公司沒有上訴，但也沒有協(xié)助趙女士去辦產(chǎn)權過戶手續(xù)。

更讓李先生不安的是，他發(fā)現(xiàn)，鴻潤公司一直設在鑄城大廈的售樓處不知何時起已人去屋空。

查詢房屋信息，

已被開發(fā)商抵押給銀行

李先生急忙來到北京市海淀區(qū)房地產(chǎn)管理局?！拔覀兪掷镏挥匈彿亢贤桶l(fā)票，手續(xù)不全，那里的工作人員不同意為我辦理過戶。我給他們看了法院的判決書，好說歹說，人家才答應先給我查詢一下?！?/p>

查詢的結(jié)果讓李先生十分震驚：他們購買的幾套房已被法院查封，查封法院是北京鐵路運輸中級法院。

去法院了解情況后，李先生得知，由于鴻潤公司欠中鐵建設集團有限公司工程款，中鐵建正在申請法院執(zhí)行鴻潤公司的資產(chǎn)。

2009年12月10日，趙女士對以她名義購買的4套房屋以案外人身份向法院提起書面異議，請求法院停止對其所屬房屋的執(zhí)行，解除查封。

北京鐵路運輸中級法院審理查明，依申請執(zhí)行人中鐵建集團有限公司申請，該院于2007年9月6日對鑄城大廈地下層及地上二層房產(chǎn)進行查封。在北京市建設委員會查詢顯示，所查封房產(chǎn)為被執(zhí)行人北京鴻潤房地產(chǎn)開發(fā)有限公司所有。2006年3月30日，案外人趙女士已與鴻潤公司簽訂了房屋買賣合同，支付了全部房款，并實際占有該房。鴻潤公司負有協(xié)助趙女士辦理房屋權屬轉(zhuǎn)移登記手續(xù)的義務，但未在合同約定的辦證期限內(nèi)履行其義務，導致趙女士至今未能取得房屋產(chǎn)權證。2009年12月18日，北京鐵路運輸中級法院作出民事裁定書，中止對趙女士所屬房屋的執(zhí)行。

拿到法院的裁定書，2010年的春節(jié)，李先生一家踏踏實實過了個節(jié)。

節(jié)后不久，李先生再次來到房管局咨詢辦證事宜。讓李先生萬萬沒有想到的是，工作人員的答復依然是，房屋處于被法院查封的狀態(tài)，只不過這次查封的法院換成了北京市第一中級法院。

一頭霧水的李先生找到了北京一中院。在法院，李先生得知了一個讓他更震驚的消息：因為鴻潤公司還不上銀行的貸款，李先生夫婦購買的六套房早已被鴻潤公司分別抵押給兩家銀行了！

氣憤到無語。冷靜下來后，李先生像上次一樣向法院遞交了案外人執(zhí)行異議申請書。

不久，北京一中院民事審判庭的法官約談李先生。“法官對我說，鴻潤公司的其他資產(chǎn)執(zhí)行完后差不多能還上銀行的貸款，到時候我們的房屋就可以解押了?！边@次約談后，李先生撤訴了。

開發(fā)商還不上貸款，

抵押房面臨變賣

接下來是三年多漫長的等待。

直到今年3月的一天，北京一中院的法官再次找到李先生夫婦?！拔覀儾胖溃櫇櫣具€是還不上銀行的貸款，銀行已將其訴至法院，法院最終判決銀行以鴻潤公司所有的鑄城大廈包括F3、F17、F18、F19四套等房產(chǎn)進行折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)清償銀行債務?！?/p>

4月29日，李先生和趙女士分別向北京市一中院提出執(zhí)行異議申請。6月13日，法院對這兩起案件公開聽證。為了保障執(zhí)行聽證公開透明，北京一中院首次在執(zhí)行異議審查程序中引入人民陪審員加入合議庭。

法庭上，兩家銀行出示了北京一中院2008年12月17日作出的兩份判決書。在兩份判決查明的事實中，李先生終于弄明白了自己購買的房屋為何遲遲辦不下房產(chǎn)證。

原來，早在趙女士第一次購買4套房屋的半年前，即2005年7月26日，鴻潤公司就與銀行簽訂了借款合同：鴻潤公司向銀行貸款1500萬元用于支付公司另一項目的拍賣余款，同日雙方簽訂抵押合同，鴻潤公司以其擁有的海淀區(qū)白石橋路甲4號中關村航空科技園配套項目地上一層配套（商用房）土地使用權及在建工程為該筆貸款的抵押擔保。借款合同到期后，鴻潤公司尚有600萬元貸款未予償還。2007年4月11日，雙方又簽訂《貸款抵押協(xié)議》，將土地使用權抵押轉(zhuǎn)為現(xiàn)房抵押。

2008年12月29日，北京一中院一審判決支持銀行要求鴻潤公司支付剩余貸款及利息的訴訟請求，鴻潤公司承擔違約責任，應向銀行償還600萬元貸款。因鴻潤公司以其所有的房產(chǎn)向銀行提供抵押擔保，故銀行在鴻潤公司未按約償還尚欠借款本息的情況下，有權要求鴻潤公司以其與銀行簽訂的《貸款抵押協(xié)議》中約定的抵押財產(chǎn)折價或者拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。

李先生購買的兩套房產(chǎn)鴻潤公司則抵押給另外一家銀行，向銀行借款1000萬元用于融資。雙方在《借款合同》中約定，鴻潤公司以其擁有的鑄城大廈地下一層及地上二層的房產(chǎn)作為該融資的抵押物抵押擔保。后因鴻潤公司未能依約如期償還約定本金并足額支付貸款利息，銀行要求鴻潤公司以雙方約定的抵押財折價或者拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。

庭審過程中，李先生夫婦強調(diào)，他們購房時，與開發(fā)商鴻潤公司簽訂了《商品房買賣合同》，其中第4條顯示，該商品房所分攤的土地使用權及在建工程均未設定抵押。2006年他們購房時還沒有現(xiàn)在的“網(wǎng)簽”，購房者根本無法查詢到所購房屋是否處于抵押狀態(tài)。

“我們付了全款買房，房產(chǎn)證辦不下來，開發(fā)商也找不到了，房子還要被銀行拍賣，這理兒擱哪兒也講不通。”李先生說。

如何避免出現(xiàn)

更多的“李先生”

互聯(lián)網(wǎng)搜索，記者發(fā)現(xiàn)，有著李先生夫婦類似遭遇的人還真不少。

2006年11月8日《中國經(jīng)濟時報》報道，家住湖南長沙沁園春小區(qū)的莫先生于2004年一次性付款買下長江置業(yè)發(fā)展有限公司開發(fā)的沁園春小區(qū)的一套房子，入住兩年后，莫先生發(fā)現(xiàn)自己的房子還沒有在房產(chǎn)局備案，更讓他氣憤的是，開發(fā)商竟然將其未備案的房子作為抵押，到銀行申請商業(yè)貸款，去開發(fā)其他地產(chǎn)項目。

2009年7月21日《吉安晚報》報道，因開發(fā)商將房子抵押給銀行，吉安縣萬福鎮(zhèn)農(nóng)貿(mào)市場部分業(yè)主購買房子已有10年，仍無法辦理房產(chǎn)證。

……

“在這些新聞報道中，常常會提醒購房者要謹慎選擇，不要買已經(jīng)到銀行設定抵押的房屋。但事實上，我們不能要求一個老百姓了解房屋買賣過程中全部的法律程序，把所購房屋上設定的所有權利都查清。如果不是房屋的利害關系人，購房人在購房前是沒有權利到房管部門查詢房屋的真正狀態(tài)的。如何保障買受人的利益，政府必須加大對金融和房地產(chǎn)市場的行政監(jiān)管。比如，已經(jīng)設定抵押的房產(chǎn)怎么還能賣出去？銀行放貸賺取利潤，同時就要經(jīng)營承擔風險，銀行對其放出去的款項資金流向是否盡到了監(jiān)管義務？銀行對其設定抵押權的房屋應該如何設定監(jiān)管？不能等到開發(fā)商的資金鏈斷了，直接變賣抵押物了事。這種做法可能會使善意第三人的利益受損?！崩钕壬驄D的律師、北京東元律師事務所律師韓琦燕說。

“銀行拿著錢放出去賺錢，但是有了風險他們不承擔，找別人承擔。照這樣看，銀行怎么做都是合適的，收了利息，最后還能收回房子，那誰來保護消費者的合法權益呢？法院如果真的拍賣了這幾套房，2000多萬我們找誰去要？”李先生說。

韓琦燕律師告訴記者，此案中開發(fā)商涉嫌欺詐，買受人是可以向法院的，但是訴訟之后，怎么樣保證判決文書不是一紙廢紙？如果鴻潤公司的賬戶有錢，銀行也不會要拍賣李先生夫婦購買的房屋。

在一則新聞報道中，一位不愿意透露姓名的法官所說的話給記者留下很深的印象，“作為法官，面對類似問題也兩難。開發(fā)商將賣給業(yè)主的房子拿到銀行進行抵押貸款，到后來，有的開發(fā)商無力償還貸款，有的甚至‘人間蒸發(fā)’了。法院拿這樣的開發(fā)商也沒有辦法，就算相關人因涉嫌詐騙被刑事處罰，如果沒有財產(chǎn)可執(zhí)行，對購房者和銀行都是沒多大意義的，最后為此埋單的會是誰呢？不是銀行就是購房者。作為執(zhí)法者，沒法面對其中任何一方。這樣的問題到底如何解決，希望有關部門能采取有效的預防措施。”

專家說法：

應優(yōu)先保護購房者權益

專家系中央財經(jīng)大學法學院教授尹飛。

就本案的處理，我認為應當優(yōu)先保護已支付購房款的業(yè)主。

一般而言，抵押權作為一種擔保物權，在債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形下，債權人有權就抵押物優(yōu)先受償。因此，通常情況下，抵押權優(yōu)先于債權；而本案中，李先生只是普通債權人，而銀行作為抵押權人應當優(yōu)先受到保護。

但抵押權優(yōu)先于普通債權的規(guī)則只是一般規(guī)則，法律上和司法實務中基于特殊考慮，仍然設置了一些特殊規(guī)則。依據(jù)《最高人民法院關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復》，法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應當依照《中華人民共和國合同法》第286條的規(guī)定，認定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權優(yōu)于抵押權和其他債權。該批復還強調(diào)，“消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項后，承包人就該商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權不得對抗買受人?！睆倪@兩條規(guī)定來看，消費者支付購買商品房的全部或者大部分款項后，其享有的債權優(yōu)先于工程款優(yōu)先受償權；而工程款優(yōu)先受償權又優(yōu)先于抵押權，故而，消費者在支付了購買商品房的全部或者大部分款項后，其享有的債權優(yōu)先于抵押權。這主要是考慮到當時我國不動產(chǎn)登記以及相關查詢制度尚不完善，為充分保護消費者權益，司法解釋進行了特別規(guī)定。需要強調(diào)的是，從《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》來看，對于商品房買賣中涉及的消費者宜作廣義理解，凡是從房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)處購買其向社會銷售的房屋的自然人，都應作為消費者對待。這主要是因為與開發(fā)企業(yè)相比，自然人在經(jīng)濟地位上、經(jīng)驗上都處于弱勢地位，故而應當予以特別保護。本案中，李先生和趙女士作為消費者，其已經(jīng)支付了全部購房款并實際占有房屋多年，因此，李先生的債權應當優(yōu)先于銀行的抵押權。本案中，北京鐵路運輸中院之所以解除工程款優(yōu)先受償權人中鐵建申請的查封，也正是基于這一考慮。而作為抵押權人的銀行，在接受開發(fā)商抵押時，應當就擬抵押房屋是否已經(jīng)銷售等進行充分的調(diào)查，避免類似本案的風險。

其次，隨著我國物權法的頒行、不動產(chǎn)登記以及相關查詢制度的完善，法律已經(jīng)為消費者購房提供了更為全面的保護。消費者在購買商品房尤其是現(xiàn)房時，應當預先對房屋權屬尤其是權利限制情況進行查詢；在購買預售房時應當預先了解開發(fā)商是否辦理了預售許可證，并要求其及時進行網(wǎng)簽；在簽訂購房合同時，應當立即辦理預告登記，避免開發(fā)商將房屋另行轉(zhuǎn)讓或者抵押；在開發(fā)商辦理初始登記之后，應當及時要求完成轉(zhuǎn)移登記，將房屋轉(zhuǎn)移到自己名下，從而避免本案中李先生所遇到的無法及時辦理房產(chǎn)證的尷尬。

第7篇：民事撤訴申請書范文

環(huán)境公民訴訟是指為了保護環(huán)境和自然資源免受破壞，任何公民可以依法對環(huán)境污染者、自然資源破壞者以及疏于監(jiān)督管理的行政機關或者違法做出行政行為的行政機關向法院提起的訴訟。根據(jù)環(huán)境公民訴訟概念我們可以知道，環(huán)境公民訴訟的被告包括兩類：一類是環(huán)境污染者、自然資源破壞者，另一類是不作為的或違法作為的行政機關。由此環(huán)境公民訴訟也分為兩類：針對環(huán)境污染者、資源破壞者的訴訟和針對不作為或違法作為的行政機關的訴訟。由此我們可以看出，環(huán)境公民訴訟的原告方—“公民”的范圍涵蓋比較廣，被訴對象的范圍也較為廣泛，環(huán)境公民訴訟的定義本身就暗含了訴訟參與人訴訟資格的寬松化。

資格又稱為權，指個人或團體所享有的在法庭對他人，尤其對政府的行為提出控告的法律權利。在目前要想使環(huán)境公民訴訟健康發(fā)展，應該首先通過立法確定寬松的資格，以保證更多的人可以提起環(huán)境訴訟，達到保護環(huán)境的目的。寬松資格的確立對保護環(huán)境具有重大意義，表現(xiàn)在：寬松的資格擴大了環(huán)境訴訟的原告范圍，是環(huán)境公民訴訟健康發(fā)展的前提條件，是公平原則和預防為主原則的具體體現(xiàn)，而且有利于公眾參與，并且符合國際潮流。原告資格的不斷擴展使環(huán)境保護法發(fā)生了名副其實的革命?！靶姓ǖ臍v史，就是行政權利不斷擴大的歷史?！盵1]考察歷史我們可以看到，西方各國對于環(huán)境侵權訴訟資格方面，都經(jīng)歷了“法律上的利益”要件到“反射性利益”要件的發(fā)展過程，資格變化顯著，“行政法的任何方面都沒有有關原告資格方面的法律變化迅速”[2].“當代立法的趨勢是放寬資格的要求，使更多的人能對行政機關的行為提起申訴，擴大公民對行政活動的監(jiān)督和本身利益的維護。這是當代行政民主、公眾參與行政活動的一種表現(xiàn)。”[3]

1994年2月15日，加拿大安大略省《環(huán)境權利法案》（EBR）生效。在EBR公布之前，那些旨在保護個人“環(huán)境權利”的立法，或者被認為是超級法律，可以解決一切問題，或者被看作是某些基本原則的含糊闡述。EBR的不同在于它提供了一整套一致的、最低限度的權利給致力于環(huán)境保護的公民個人。為了保證這些權利和權力受到尊重，該法案也規(guī)定了政府部門在行動上必須遵守的最低規(guī)則，并保證在他們控制之下的法規(guī)的履行。EBR的公布被視為環(huán)境決策的新紀元，因為它提供給公眾更多的獲知政府在環(huán)境方面活動的機會。EBR不僅為公眾的環(huán)境權利提供更多保障，而且要求相關部門公開決策過程以獲取更大的公眾監(jiān)督，并確立了寬松的資格。本文在國內(nèi)首次較為全面介紹《環(huán)境權利法案》在寬松資格方面的先進做法并以之為借鏡，為完善我國在環(huán)境公民訴訟資格方面的立法提出建議，以期能更好地保障公民的環(huán)境權益，促進環(huán)境保護運動的發(fā)展。

二、 加拿大安大略省《環(huán)境權利法案》關于環(huán)境公民訴訟資格的規(guī)定

EBR 通過很多途徑給公眾的機會。EBR第2條（3）為了實現(xiàn)2.（1）和2.（2）的目標而提供“公眾為保護環(huán)境向法庭提出控告的更多的機會”。這條規(guī)定具體體現(xiàn)在：首先，EBR提供進行調(diào)查申請的權利，如果該調(diào)查申請是正當?shù)?，可能導致部門會展開此項調(diào)查，進而站在你的立場上提出訴訟。根據(jù)EBR第61 條（1）“考察申請”（application for review）：任何兩個安大略省居民出于保護環(huán)境的目的認為法律、規(guī)章、政策或文件應被制定、修改或廢除，那么他們可以要求環(huán)境專員進行考察。根據(jù)EBR第71條（1）“調(diào)查申請” （application for investigation）：任何兩個安大略省居民如果認為受EBR約束的法律、規(guī)章、政策或文件被違反了可要求展開調(diào)查。1999年加拿大《環(huán)境保護法》也有類似規(guī)定，任何年滿8周歲的加拿大公民都有權針對違法行為提出調(diào)查申請，要求環(huán)境部長對被指控環(huán)境違法的行為展開調(diào)查。部長必須對指控行為進行調(diào)查，并把調(diào)查結(jié)果反饋給申請者。第二，EBR創(chuàng)造了新的訴權，當某人沒按法律行事導致公共資源受到破壞或即將受到破壞，而政府又沒有采取行動時，公眾可以去法庭提訟。第三，EBR排除了對公共妨害行為（public nuisance）訴訟的障礙。僅僅因為受到的傷害和其他公眾個人受到的傷害是一樣的就被拒絕司法的情況將不再出現(xiàn)。第四，EBR提供了法定監(jiān)察措施對抗給安大略省公共資源帶來嚴重危害的環(huán)境違法行為。

以上具體規(guī)定與我國的法律相比有些不同，很有特色，表現(xiàn)在：（1）在安大略省提出考察申請和調(diào)查申請有最低人數(shù)限制，必須兩人以上。而且安大略省公民出于保護環(huán)境的目的，可以對抽象行政行為進行考察。被考察的法律、規(guī)章、政策、文件必須要有“公共利益”，標準就是法律、規(guī)章、政策或文件是在申請書提交之日起前5年內(nèi)頒布和實施。（2）EBR確立公眾為保護公共利益而的權利，我們國家法律規(guī)定原告為直接利害關系人或認為自身利益受到侵害的人，沒有賦予公眾對公共利益提訟的資格。（3）根據(jù)加拿大《環(huán)境保護法》，如果環(huán)境部長未在法定時間內(nèi)進行調(diào)查或者沒有做出合理反應，或者已經(jīng)出現(xiàn)了重大環(huán)境損害，報告者的控告對象是違反環(huán)境保護的人，而不是政府。這不象我國的針對行政不作為提起的是行政訴訟，被告是行政機關。（4）EBR第86條（1）規(guī)定，根據(jù)第84條提起的訴訟中的原告在把訴訟主張告知第一被告之日起10日內(nèi)把訴訟主張告知首席檢察官（general attorney）。首席檢察官的權利包括訴訟中向法庭提供證據(jù)及發(fā)表意見、對判決要求上訴，并在上訴中提供證據(jù)及發(fā)表意見。在我們國家檢察機關只在刑事公訴中參與到具體訴訟中，在其它的訴訟活動中只是作為局外的監(jiān)督者，沒有提供證據(jù)、發(fā)表意見、甚至上訴的權利。

EBR 所確立的環(huán)境訴訟制度既包括私益訴訟也包括公益訴訟。EBR所創(chuàng)造的權利沒有減少任何已經(jīng)存在的權利，它僅僅主張或擴大了現(xiàn)存的法定權利。也就是說，EBR在確認可以因為自身的人身或財產(chǎn)受到損害而的基礎上，加入了公益訴訟的內(nèi)容。在此筆者對EBR關于公益訴訟中資格的規(guī)定作簡單介紹。

（一）破壞公共資源訴訟的資格

在EBR公布前，一個人不能因他人破壞了公共資源而他，除非此人的行為侵犯了個人的健康或財產(chǎn)或?qū)е履撤N直接的經(jīng)濟損失。甚至當人們或他們的財產(chǎn)受到了導致環(huán)境破壞的公共妨害行為的影響時，依然會有一些障礙排除法庭訴訟。

根據(jù)EBR第84條，任何安大略省居民在某人已經(jīng)或即將要違反既定的法律或文件、而且這種違反已經(jīng)或即將對安大略省的公共資源帶來嚴重破壞時可提訟。EBR第84條（8）規(guī)定，原告要承擔證明被告已經(jīng)或即將對對安大略省公共資源造成破壞的行為屬于違反既定法律、文件的行為，即要證明被告行為的違法性。

從第84條的規(guī)定可以看出，EBR確認了公民環(huán)境訴訟的主體是任何安大略省居民，被訴對象是公共資源的破壞者。本條沒有要求必須在損害發(fā)生后才可以訴訟，而是規(guī)定發(fā)現(xiàn)某人的違法行為即將對公共資源造成破壞時就可以。與加拿大法律淵源頗深的美國環(huán)境法律也規(guī)定，以污染源為被告公民訴訟必須以被告行為違法為前提，而且不論被告的違法行為已經(jīng)違法、正在違法或即將違法都可以。美國法院在查斯皮克海和自然資源保護協(xié)會訴格威爾特尼的司法解釋中重申了這一原則[4].這樣做有效的防止了嚴重破壞公共資源行為的發(fā)生。但是根據(jù)這項權利，個人為了保護公共資源而，也許不會從中得到個人所得或損害補償。

（二）公共妨害行為訴訟確認的資格

在加拿大法律體系中，公民可以在法庭上對任何損害其財產(chǎn)或健康的人提訟。根據(jù)環(huán)境法律，如果有人侵犯了公民的健康或財產(chǎn)并且符合其它訴訟必要條件，一項訴訟可能就會產(chǎn)生。在過去的案例中，被告行為損害了公眾利益，如果被認為是“公眾權利侵犯”（public wrong）而不是“個人權利侵犯” （private wrong），私人訴訟可能不被允許。公共妨害行為曾被定義為：一種妨害行為范圍如此廣，作用是如此地沒有差別，以至于一個個人根據(jù)自己的義務提訟來阻止這個行為是不合理的，這應被看成是公眾義務[5].通常法庭認為一個問題影響了一些財產(chǎn)和家庭可以看作是一件公共妨害行為，例如在 Attorney General V.P.Y.A Qurries一案中，Romer L.J說：“任何妨害行為很大地影響了陛下臣民生活的舒適與方便，就被視為公共的妨害行為，這個妨害的范圍可能一般限定于‘鄰近地區(qū)’，但這個地區(qū)損害多少人才構(gòu)成‘公共妨害行為’，在每個案件中都是一個問題，我認為不必要證明這個范圍的每個人都受到傷害。”他還說，很多公共妨害行為不必找證人，對這個區(qū)域內(nèi)居民造成的累積性影響已經(jīng)證明了公共妨害行為的存在。換句話說，證明公共妨害行為的一個正常的、合法的途徑就是證明有足夠多的個人妨害行為。這項“公共妨害規(guī)則”（public nuisance rule）認為個人不能，除非他們受到的損害是不同類的，或程度上有所不同。

EBR有效排除了公共妨害行為走向法庭的障礙。 EBR第103條認為，如果僅僅因為你不能顯示你的傷害在程度上和方式上是不同的，通往法庭的門不會因此關上。只要你表明受到了經(jīng)濟的或身體的損失，按正常程序的訴訟可以繼續(xù)。EBR的規(guī)定擴大了公共妨害行為訴訟原告的范圍，個人因為公共妨害行為受到損害可以因此而訴訟，不必證明他受到的損害是不同類的或程度上有所不同，因此賦予了更多人以的權利，體現(xiàn)了訴訟公平原則。由于環(huán)境污染多表現(xiàn)為公共妨害，因此公共妨害法在環(huán)境保護領域得到了廣泛運用。EBR與美國侵權法和環(huán)境法的規(guī)定相比較而言，更有利于環(huán)境保護。從EBR第103條我們得知，在加拿大安大略省公眾無論提起公共妨害損害賠償訴訟還是禁止或消除公共妨害訴訟，都拋棄了“不同類型損害”原則，從而使更多的公眾可以提起公共妨害訴訟。

（三）集團訴訟確定的資格

環(huán)境群體訴訟不是一種獨立的訴訟類型，而只是與原告資格相關的一種方法和手段，這種方式可以在行政訴訟中采用，也可以適用于民事訴訟[6].提起環(huán)境侵權訴訟的成本非常高，而且訴訟時間長，很難預見提訟所能獲得的收益，因此很多個人受害者對于提起環(huán)境侵權訴訟往往是望而生畏。而且，同樣的訴訟被反復提起也浪費司法資源，不符合效益原則。因此很多國家都規(guī)定了群體訴訟制度，允許共同受害人選出代表進行訴訟，結(jié)果及于所有共同利益人。對于群體訴訟，不同的國家群體訴訟的名稱、形式有所不同。在英美法系國家是集團訴訟制度，在日本是選定當事人制度，在德國、法國、意大利等國是團體訴訟制度，在我們國家有代表人訴訟制度。

英美法系的集團訴訟制度由19世紀的英國衡平法發(fā)展而來。最初是為了保護消費者的權益，因為如果某人受到的損害比較小不夠出庭資格時，可利用集團成員的人數(shù)和個人受損數(shù)目的乘積作為損害數(shù)值，從而滿足了出庭資格的要求。現(xiàn)代集團訴訟制度成熟于20世紀60 年代，有其深刻的經(jīng)濟、社會根源。20世紀60年代資本主義大生產(chǎn)高速發(fā)展，加上資本主義生產(chǎn)帶有盲目性，不注重環(huán)境與人類的和諧發(fā)展，導致現(xiàn)代化生產(chǎn)與人類生存環(huán)境的矛盾日益尖銳。在這個階段，人們要求防治污染、保護環(huán)境的呼聲比歷史上任何時期都高，結(jié)果導致了環(huán)境法這個新興的獨立的法律部門的形成，并提出了環(huán)境權的主張。到六十年代后期，在強大的社會輿論推動下，環(huán)境權一度成為環(huán)境保護部門和法律部門議論、研究的中心議題，有關環(huán)境權的理論研究工作和立法工作也得到了很大發(fā)展，在國際領域，一些環(huán)境保護的國際會議相繼通過了有關環(huán)境權的原則宣言，在一些環(huán)境問題突出的國家，有關環(huán)境權的理論研究工作和立法工作取得了較大進展。在實體法方面，立法者在立法中增加了公害防治和環(huán)境保護的內(nèi)容；在程序法方面，立法者對原來的集團訴訟制度予以補充和修改，使其適應環(huán)境保護的要求。

集團訴訟的顯著特點是，法院對集團所做出的判決不僅對直接參加訴訟的集團成員具有約束力，而且對那些沒有參加訴訟的主體，甚至那些根本沒有想到要參加訴訟的主體都具有約束力。集團代表可以行使一切權利，包括和解和撤訴的權利。但是對于集團代表的權利也不是沒有限制的，如美國法律規(guī)定集團代表及集團律師必須將擬議中的撤訴和和解方案依照法院指示的方式通知集團所有成員，接受成員監(jiān)督。在分析加拿大、美國等英美法系國家的法律可以知道，法律對于“通知”的規(guī)定特別完備。這些國家的法律在規(guī)定一些事項的時候，非常注重事項的透明化，每一個重要步驟的做出都要求以法定的公開方式讓利益相關人知曉，這對于我們國家的一些法律的制定有借鑒意義。

集團訴訟制度在解決原告方訴訟費用方面也有獨特規(guī)定。根據(jù)加拿大《集團訴訟法》第32條的規(guī)定，集團成員不承擔訴訟費用，美國的集團訴訟制度也有這樣的規(guī)定，訴訟費用由集團代表和集團律師墊付。如果案件敗訴，由集團代表和律師自己承擔訴訟費用損失；如果勝訴，或原被告達成和解，集團一方一般可以獲得數(shù)額客觀的賠償金，集團代表和律師可以收回墊付的費用，集團代表還可以獲得一定的報酬。

根據(jù)1992年的《集團訴訟法》[7] （Class Proceedings Act），在安大略提起集團訴訟成為可能。這意味著個人在法庭上不僅能代表他們自己的主張，而且可以代表本省所有的有相似主張的人。一個人與環(huán)境有關的個人損害訴訟可能會被公共妨害行為限制條件或排除，但他可援用集團訴訟法。集團訴訟“蘊涵著公共利益，但是本質(zhì)上仍然是為了私人的利益，而且判決的效力亦局限于訴訟的實際實施人及其所代表人。”[8] EBR保護公共資源的權利不能和集團訴訟法聯(lián)系在一起，特別排除了集團訴訟法與新訴權的合作。但是如前所述，集團訴訟法和EBR的公共妨害條款有密切聯(lián)系，它們結(jié)合使用更有利于環(huán)境訴訟的進行。

加拿大《集團訴訟法》第2條規(guī)定，一個群體中的一個或多個人可以代表群體的成員自法庭上提訟。這個群體內(nèi)的成員應該有“共同的問題” （common issues），因為這涉及到能否取得集團訴訟許可的問題。只有證明有“共同問題”，才能取得集團訴訟許可，否則就要作為單個訴訟來進行?！肮餐瑔栴}”是指：“（a）共同的但不必是同一的事實問題；（b）共同的但不必是同一的事實問題所引起的共同的但不必是同一的法律問題。”[9]比如一個污染事故中的所有受害人，被認為是有共同的事實問題。結(jié)合EBR公共妨害條款我們可以看出，如果公共妨害行為對多個人造成的損害不是共同的，那么提起集團訴訟就不被認可，受害者必須自己提訟。但是如果公共妨害行為對多個人造成的損害是共同的，這樣訴訟就可以依據(jù)集團訴訟法提起，節(jié)省了訴訟成本。

有學者認為群體環(huán)境訴訟中侵害的是“某一社會群體的集體環(huán)境利益，而不是直接損害某個人的私人利益”[10]，對此我不敢茍同。經(jīng)過考察，我認為在群體環(huán)境訴訟中，受到侵害的利益應該是很多個人的利益，而不是“公益”。法律程序設立群體訴訟制度，本意不是為了保護公共利益，而是為了滿足資格，使更多的受害個體能參與到訴訟中，保護的是多個個體的私人利益的集合。群體環(huán)境訴訟與公共妨害行為訴訟是不同的，這一點在前面已有說明，不再贅述。

現(xiàn)代環(huán)境污染破壞往往會損害到眾多個體的利益，實行集團訴訟可以使許多潛在的訴訟合并為一個訴訟，有利于提高訴訟效率，節(jié)約訴訟資源。在一個社會中，大量的完全獨立于政府的利益群體的存在，不僅可以有效的制約政府的行為，防止公權力的肆意和濫用，而且可以更好地保護社會不同群體的利益。在美國等國家，社會團體提起集團訴訟的例子很普遍。英美自由主義的真正理想并不是使個人與國家的關系直接化，而是要建立“社群式的自由”[11].

（四）賦予第三方上訴的權利

安大略省的環(huán)境上訴機構(gòu)（Environmental Appeal Board）由《環(huán)境保護法》（EPA）的條件確立，2000年晚些時候，安大略政府實施《環(huán)境回顧法庭法案》（Environmental Review Tribunal Act），該法案對環(huán)境上訴機構(gòu)的權利作了輕微改動，并把該機構(gòu)的名稱改為環(huán)境回顧法庭（ERT）。在《環(huán)境保護法》（EPA）和《安大略省水資源法》（OWRA）中，對主管決定上訴的權利僅限于文件或命令中指定的人，第三方無上訴權，但是第三方可以在文件所有者或項目提議人上訴后經(jīng)環(huán)境上訴機構(gòu)的批準加入進來。EBR第47條（7）指出：為了公平、充分地體現(xiàn)個人、公共及政府利益，上訴機構(gòu)允許任何個人參與到上訴申請中，不論是否作為其中一方。這個規(guī)定授予了第三方上訴權，擴大了公眾參與的權利。

因為部門決定批準前要對三級文件[12]進行聽證，所以EBR下上訴申請批準只針對一、二級文件。任何安大略省居民可以尋求允許或許可（leave），從而對是否批準一級、二級文件的決定進行上訴。如果獲得這項許可，那么一項全面的上訴因此而產(chǎn)生并提交到適當?shù)姆ㄍツ抢铮ㄟ@個法庭根據(jù)相關部門和立法的不同而不同）。上訴許可的申請必須符合一定的條件：①某人尋求上訴許可必須是因為他對這個決定感興趣或有利益關系，先前在評論階段的參與是對此事感興趣的足夠證據(jù)。②在EBR下這個文件是可上訴的，而且一開始就已經(jīng)這樣規(guī)定。這意味著公民可以根據(jù)法律已有的權利去對此決定上訴。③被上訴的決定必須受EBR下公眾參與制度的約束。④第三方必須在決定通知在登記表上15天內(nèi)尋求上訴。

由此我們知道EBR第47條（7）所說的“任何個人”是有條件的，必須對所參與的案件有一定利益關系。第三方的利益與原告或被告的利益沒有必要重合，也就是說，第三方不必把自己的訴權依附在原告或被告身上。這樣規(guī)定是有現(xiàn)實意義的，法律也認可第三方的獨立訴訟地位，允許他們在訴訟中主張自己的權益。如美國最高法院認為“即使原告能證明第三人所受到的侵害足以構(gòu)成一個‘案件’或‘爭端’，原告也只能主張自己的利益，不能把自己的要求建立在他人的權利和利益之上，否則訴訟將無止境，也不符合第三者的利益?！盵13]

三、我國確立環(huán)境公民訴訟寬松資格之探討

通過考察加拿大安大略省《環(huán)境權利法案》以及其他國家的一些先進立法和實踐，筆者認為在我國要實現(xiàn)環(huán)境公民訴訟的健康發(fā)展，應該借鑒它們的優(yōu)秀做法，確立寬松的資格。寬松資格的確立須從兩個方面來考慮，一是屬人的要素，既有權的人的范圍的擴大；二是屬事的因素，也就是受案范圍的擴大。下面從區(qū)分環(huán)境公民訴訟的被告種類出發(fā)，來探討寬松資格的確立。

（一）以環(huán)境污染者、自然資源破壞者為被告的訴訟之資格

以環(huán)境污染者、自然資源破壞者為被告的訴訟中，關鍵是順應世界潮流，賦予非直接受害者以資格，并可以借鑒集團訴訟的做法，提起群體訴訟；其次要促進屬事要素的發(fā)展，即把環(huán)境利益納入到“法律保護的利益”的范疇。

1、屬人要素

在針對環(huán)境污染者、自然資源破壞者的訴訟中，公民的合法權益如果因為環(huán)境污染或自然資源破壞受到損害，可以依據(jù)《民事訴訟法》提起民事訴訟?！睹袷略V訟法》要求原告是“與本案有直接利害關系的公民、法人或其它組織”，這樣的規(guī)定致使非直接受害者無法代表公眾對致害人提訟，這樣就嚴重制約了公民環(huán)境訴訟的發(fā)展。孫巍先生指出“公民就環(huán)境民事侵權提起公益訴訟的原告資格在各國也普遍呈現(xiàn)出放寬與擴大的趨勢。私人為了維護公共利益而提起民事訴訟的現(xiàn)象正在世界范圍內(nèi)出現(xiàn)，這種狀況被學者認為是民事訴訟今后最主要的發(fā)展方向。”[14] EBR關于第三人的上訴權利的規(guī)定，體現(xiàn)了這樣一個原則，任何人只要他與環(huán)境污染者、自然資源破壞者的行為有一定利益關系，不管這種利害關系是現(xiàn)實已經(jīng)存在還是發(fā)生在將來，只要能證明有這種利益關系，他都可以作為第三方加入進來。所以我國應該借鑒EBR所確立的方法，擴大資格主體的范圍，原告不再限于直接利害關系人，任何人發(fā)現(xiàn)某人已經(jīng)或即將要違反既定的法律或文件、而且這種違反已經(jīng)或即將嚴重污染環(huán)境或?qū)操Y源帶來嚴重破壞時可提訟。這樣規(guī)定的好處是賦予每個公民防治環(huán)境污染和自然資源破壞的權利，在危害即將發(fā)生以前就采取有效的方式制止。

在具體的訴訟形式上，可以借鑒加拿大等國普遍采用的集團訴訟的做法，改良我國的訴訟代表人制度。集團訴訟和我國的訴訟代表人制度有點類似。我國《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第14條第3款規(guī)定：“同案原告5人以上，應當推選1至5名訴訟代表人參加訴訟；在制定期限內(nèi)為選定的，人民法院可以依職權確定。”集團訴訟也是由一個或幾個原告代表與他們有相似主張的人進行訴訟活動。但是而這還是有一定區(qū)別：（1）代表人訴訟中，權利人須向法院進行登記后才能參加到訴訟中；而集團訴訟，只要權利人在法院公告的期間內(nèi)沒有明示退出該集團，即視為參加了訴訟，而不必另行，在規(guī)定時間內(nèi)明確表示不參加訴訟的，將被法院排除在訴訟之外，訴訟結(jié)果對其沒有約束力；（2）代表人訴訟中，訴訟代表人的代表地位和權限是基于其他當事人明確授權或法院與多數(shù)人商定的；而集團訴訟則是以默示方法消極認可訴訟代表人的地位和權限，代表人可以不經(jīng)過集團成員的授權即可代表全體成員向法院；（3）代表人訴訟中，代表人訴訟的即判裁決對于未作登記的權利人僅有間接擴張力，即權利人另行后，法院可裁定適用該裁決；而集團訴訟裁決的效力是直接擴張適用于所有未明示退出集團的成員。采用集團訴訟的方式，既可以節(jié)約訴訟成本又可以因為人數(shù)眾多、影響面廣引起社會廣泛關注，收到良好的社會效益。

如果環(huán)境污染者、破壞者的行為觸犯了刑律，社會危害性比較大，就應該按照刑事訴訟法的規(guī)定提起刑事訴訟，依法追究刑事責任。在刑事訴訟過程中，可以根據(jù)自己的受損情況提起附帶民事訴訟。這時候，原告的資格非常明確，按照目前我的刑法及刑事訴訟法的規(guī)定，就是檢察院。

2、屬事要素

我國《民事訴訟法》明確規(guī)定只有直接利益的受害人才可以。換句話說，只有主張侵害直接利益的訴訟事項才屬于法院的受案范圍。這為公民提起環(huán)境侵權訴訟設置了障礙。很多環(huán)境危害是“間接的”、“無形的”，如果這類侵害不屬于法院要解決的“法律爭端”，那么這些受害人就被排除在了法院的大門之外。很多國家理論上把訴的利益作擴大的解釋，不再拘泥于法律上的利益，而是加強了對“反射性利益”的保護。環(huán)境權理論的發(fā)展使很多國家的環(huán)境訴訟實踐出現(xiàn)了重大突破。一個重要表現(xiàn)就是有的國家已經(jīng)把傳統(tǒng)上認為是“反射性利益”的環(huán)境利益納入到“受法律保護的利益”的范疇。我國是成文法系國家，“訴的利益”擴大化的原則不能由判例確立。但是我國的司法實踐中，最高法院的解釋在一定程度上起到了判例的作用，因此在相應立法不能馬上修改的情況，最高法院應該針對這類問題做出司法解釋，確認受害人可以基于“間接的”、“無形的”危害造成的損失向法院提訟，在條件成熟的時候?qū)Ψ勺龀鲂薷摹?/p>

（二）以行政機關為被告的訴訟之資格

以行政機關為被告的訴訟，關鍵是拓寬傳統(tǒng)法律規(guī)定的資格，即不限于行政相對人可以，對可能受到不利影響的非行政相對人也賦予其資格。

對傳統(tǒng)法律規(guī)定的資格，目前的任務就是借鑒國外先進的理論和實踐，在原有的基礎上進行拓展。這包括屬人要素的拓展，即原告資格的進一步放寬，也包括屬事要素，即拓寬被訴事項的領域，使公民在受到侵害時有權主張訴的利益受損而提訟。屬人要素和屬事要素配套發(fā)展，才能真正實現(xiàn)資格的寬松化。

1、屬人要素

在對不作為或違法作為的行政機關的訴訟中，公民、法人或其它組織認為行政機關及其工作人員的具體行政行為或不作為侵犯其合法權益，可以依據(jù)法律的規(guī)定提起行政訴訟，這類訴訟有學者稱為“環(huán)境行政公益訴訟”?！缎姓V訟法》要求只有行政相對人認為行政機關的具體行政行為侵犯了其合法權益才具備提起行政訴訟的資格。行政機關不履行法定職責或違法行政的時候，非行政相對人也不能對行政機關提訟，這樣訴訟主體的范圍非常小。環(huán)境行政訴訟中的具體行政行為往往是 “可能”影響到原告而不是“必然”影響。這里應該確認的一點是，對于“可能”受到影響的人也應該賦予權。比如EBR就確定公民可以為保護公共利益而，不必非得是行政相對人。當某人沒有按照法律的規(guī)定行事導致公共資源已經(jīng)或者即將遭到破壞而政府沒有采取行動時，公民可以到法院。所以我們國家有必要借鑒某些國家的做法，在立法中明確規(guī)定環(huán)境行政管理機關做出的具體行政行為如果損害的不是行政相對人的利益，而是與該具體行政行為有一定利害關系的公民、法人或其它組織的利益，這些受害者也有資格。除了《行政訴訟法》的修改外，對于《環(huán)境保護法》第6條也要進一步完善，可以這樣規(guī)定：“一切單位和個人都有權對污染和破壞環(huán)境的單位和個人進行檢舉和控告，并有權向人民法院提訟?！?/p>

不僅在以環(huán)境污染者、破壞者為被告的訴訟中提倡集團訴訟，在以行政機關為被告的訴訟中更應如此。加拿大、美國以及歐洲的一些國家，多以集團訴訟的方式提起環(huán)境公民訴訟，不僅收效顯著，而且從法律意義上講也是拓寬了環(huán)境公民訴訟的資格。歐盟的環(huán)境立法和實踐一直走在世界前列。一些國家，如瑞士等，已經(jīng)通過立法賦予環(huán)境團體行政權。我國也應該借鑒這些先進經(jīng)驗，賦予環(huán)保團體資格。在以行政機關為被告的訴訟中，很多實際的受害者可能沒有發(fā)現(xiàn)自己的權益受到侵犯，或者知道了不愿耗費金錢和精力參加訴訟。如果按照我們的代表人訴訟制度，這些不主動參加訴訟的人實際上就不會享受到勝訴后帶來的福利。但是如果按照集團訴訟的做法，只要屬于這個集團，除非聲明退出該集團，否則就是該集團的一員，訴訟結(jié)果有直接的擴張力，影響到每一個集團成員。而且集團只要主張其自身或其成員屬于或臨近污染破壞影響的區(qū)域就有資格。從這個意義上說，采用集團訴訟的形式進行訴訟也是寬松資格確立的具體體現(xiàn)。

2、屬事要素

目前按照我國《行政訴訟法》和《環(huán)境保護法》的有關規(guī)定，環(huán)境行政訴訟的受案范圍只有六項，受案范圍比較狹窄。隨著環(huán)境權的發(fā)展，更多的法律法規(guī)會把環(huán)境權納入其中。為了保障實體性環(huán)境權的實現(xiàn)，程序性環(huán)境權將越來越受到重視。其中，環(huán)境立法參與權、環(huán)境影響評價聽證權、環(huán)境信息知悉權等權力如果受到侵害，也應該屬于法院的受案范圍。此外，公民在行使監(jiān)督權過程中遇到問題也可以以訴訟的形式解決。比如環(huán)境監(jiān)督訴訟針對環(huán)保機關履行義務不當而引起，即公民認為環(huán)境保護監(jiān)督管理部門的具體項目有可能引起環(huán)境污染和破壞時，可以向人民法院提訟。目前我們國家的法律對“公共利益”沒有明確界定?！肮怖?，應當包括國家利益、社會公共利益、公眾或群體公共利益、公平競爭的法律秩序等?！盵15]稅收管理、環(huán)境污染和破壞、國有資產(chǎn)流失、政策性壟斷行為都應該納入公共利益的范疇。侵犯這些公共利益的案件都應該納入行政訴訟的受案范圍。

我們國家政府針對不特定人的文件屬于抽象行政行為，按照現(xiàn)行的《行政訴訟法》，抽象行政行為是不可訴的。任何公民法人和其它組織都無法對行政法規(guī)、規(guī)章或具有普遍約束力的決定、命令提訟，而只能對依據(jù)這些法規(guī)、規(guī)章、命令做出的具體行政行為。這種受案范圍不利于對影響環(huán)境的行政行為進行司法干預。法規(guī)、規(guī)章、命令等對于環(huán)境造成的影響要比某個具體行政行為所造成的影響大得多，因此僅對具體的、個別的行政行為提訟很難消除全面的、整體的對環(huán)境有害的影響，而且僅對某個行政行為進行司法干預可能造成重復訴訟，這樣會浪費巨大的人力、物力和司法資源，而且可能在不同法院基于同樣的訴因產(chǎn)生不同的訴訟結(jié)果，無法體現(xiàn)公正和效率原則。在美國的環(huán)保實踐中，公眾或環(huán)保團體發(fā)現(xiàn)，“把有限的精力、時間和經(jīng)費花在迫使政府完善或執(zhí)行環(huán)境法規(guī)和規(guī)章上比取締個別污染源更有意義”[16].在加拿大安大略省，EBR第61條規(guī)定任何兩個安大略省居民出于保護環(huán)境的目的認為法律、規(guī)章、政策或文件應被制定、修改或廢除，那么他們可以要求環(huán)境專員進行考察，環(huán)境專員考察后決定是否制定、修改或廢除相關法律、規(guī)章、政策和文件。日本也出現(xiàn)過“制度訴訟”的案例，公民認為現(xiàn)行環(huán)境保護法律不利于環(huán)境利益的保護可以因此提訟。因此我們國家立法應該借鑒外國的一些經(jīng)驗，擴大行政訴訟的受案范圍，同時賦予公民對抽象行政行為有提起司法審查直至訴訟的權利。

（三）特殊的原告資格

除了拓寬常規(guī)的資格以外，我們還應借鑒國外的先進作法，結(jié)合國內(nèi)學者的理論先導和國內(nèi)某些地區(qū)法院的司法實踐，賦予非常規(guī)意義上的某些個人或組織資格。

這里所提到的原告并非一般意義上進行行政訴訟的原告。目前在我國的司法實踐中，檢察機關作為原告提起環(huán)境行政訴訟已經(jīng)有一些實例，但是法律沒有明確規(guī)定。下文對這些特殊的原告資格作了探討，并不主張馬上在我國的立法和司法中得到體現(xiàn)，但是隨著社會的發(fā)展和人們觀念的改變，也許在將來的某一天這些原告資格都會真正的出現(xiàn)在現(xiàn)實的訴訟中。

1、檢察機關作為訴訟的原告

檢察機關能否成為民事公益訴訟中的原告？有學者認為檢察機關不宜作為原告提起民事公益訴訟，“如果檢察院要行使全面的法律監(jiān)督權的話，也不要去損害公益的行政管理相對人（民事公訴），而是要行政管理者的不作為（行政公訴）?！蔽覀儑夷壳暗摹稒z察院組織法》、《民事訴訟法》、《行政訴訟法》等沒有明確賦予檢察機關提起民事公益訴訟的權力，但是某些法律的規(guī)定可以看作是一定程度上民事公益訴訟權利的賦予，比如《刑事訴訟法》第77條規(guī)定：“如果是國家財產(chǎn)、集體財產(chǎn)遭受損失的，人民檢察院在提起公訴的時候，可以提起附帶民事訴訟”，這可以認為檢察院可以提起民事公益訴訟，但是范圍狹窄，只能是在刑事訴訟中附帶提起。

我認為應該賦予檢察機關提起民事公益訴訟的權利，在我國司法實踐中已經(jīng)有這樣的例子，據(jù)統(tǒng)計全國提起的民事公訴案件已經(jīng)有200多起[17].雖然目前立法沒有民事公訴的規(guī)定，但是回顧歷史，我國立法有過這樣的規(guī)定。1949年12月《最高人民檢察署試行組織條例》規(guī)定：檢察機關有權參與涉及全國社會與勞動人民利益有關之民事案件以及涉及全國和社會與勞動人民有關之一切行政訴訟。1954年《最高人民檢察院組織法》第4條規(guī)定：地方各級檢察機關對于有關國家和人民利益的重要民事案件有權提訟和參加訴訟。[18]

“實踐證明，作為法律監(jiān)督機關，由檢察院對違反法律法規(guī)，侵犯國家、社會公共利益的行為向法院提起民事訴訟，實現(xiàn)對國家、社會公共利益的法律救濟，實現(xiàn)保護和監(jiān)督的統(tǒng)一，既符合憲法精神也符合我國的國情。”[19]亞里士多德曾說：“凡是屬于最多數(shù)人的公共事物常常是最少受人照顧的東西，人們關懷著自己的所有，而忽視公共的事物；對于公共的一切，他至多只關心到其中對他個人多少有些相關的事物。而私人的事物往往受到私人最大可能的照顧。”檢察機關是國家法律監(jiān)督機關，依法對國家法律的執(zhí)行和實施進行監(jiān)督。公民、法人和其它組織對公共利益的關注要比私人利益少，而且環(huán)境訴訟成本比較高、周期長，私人一般不愿提訟。檢察機關可以擔負起公共利益維護者的職責，在法律中確立檢察機關對公益訴訟的原告資格將更好的維護社會公共利益。

考察很多國家的立法和司法實踐后發(fā)現(xiàn)，“檢察機關代表公益參與民事行政訴訟，是世界上絕大多數(shù)國家和地區(qū)的普遍做法”[20].比如根據(jù)EBR等法律，在加拿大首席檢察官可以在環(huán)境訴訟向法院提供證據(jù)并發(fā)表意見，對判決要求上訴，并可在上訴過程中提供證據(jù)和發(fā)表意見，充分參與到了具體訴訟之中，首席檢察官幾乎擁有基本當事人的所有訴訟權利。法國是世界上最早規(guī)定檢察機關提起民事訴訟的國家，檢察院作為國家和社會利益的代表，有權以主當事人（即原告）的身份提訟或以從當事人的身份參與訴訟。在德國和日本確立了“公共利益代表人”制度，檢察官對于無效婚姻、禁治產(chǎn)案件等可以提訟。在英國，檢察總長代表國王，有權阻止一切違法行為。檢察長對于涉及皇室利益等四類民事案件以必要當事人身份參加訴訟，對公共機構(gòu)的越權行為損害公民權益和社會權益的行政案件，檢察長可以隨時參與訴訟。在美國，檢察長是政府的代表，有權對涉及政府利益的案件和公共利益的案件提訟。

考慮到我們的立法及實踐情況，可以由最高法院檢察機關提起環(huán)境民事公益訴訟和環(huán)境行政公益訴訟的案例，并做出相應的司法解釋，在條件成熟后，修改相應的法律，正式確立檢察機關提起環(huán)境公益訴訟的權利。這樣在立法上確認檢察機關提起環(huán)境公民訴訟的資格，為預防環(huán)境危害的發(fā)生加上重重的籌碼。

2、第三方的訴訟資格

我國民事訴訟法規(guī)定，第三人是指對原告和被告所爭議的訴訟標的有獨立的請求權，或者雖然沒有獨立的請求權，但與案件的處理結(jié)果有法律上的利害關系，而參加到正在進行的訴訟中去的人。第三人分為有獨立請求權的第三人和無獨立請求的第三人。在環(huán)境民事訴訟中，第三人可以依法參與到正在進行的訴訟中去。但是最高法院1994年12月頒布的《關于在經(jīng)濟審判工作中嚴格執(zhí)行〈中國人民共和國民事訴訟法〉的若干規(guī)定》對無獨立請求權第三人的范圍作了明確界定，下列人員不得作為無獨立請求權第三人：第一條即與原被告雙方爭議的訴訟標的無直接牽連和不負有返還或者賠償?shù)攘x務的人。這里還是限定了與原被告爭議的訴訟標的要有 “直接牽連”，這樣就限定了一些公民參與到訴訟中去。

EBR一個重要的進步就是賦予第三方上訴權，為了公平、充分地體現(xiàn)個人、公共及政府利益，上訴機構(gòu)允許任何個人參與到上訴申請中，不論是否作為其中一方。這個上訴權是針對政府的文件進行的。在法國“第三人如果因為違法的行政決定而個人利益受到損害時，也可提起越權之訴，如法律規(guī)定擔任某職位必須具有某種畢業(yè)證書，則有此證書的人可以提起越權之訴。”[21]臺灣地區(qū)的法律明確規(guī)定，人民為維護公益，就無關自己權利及法律上利益之事項，任何人可以提起行政訴訟。學者們考察發(fā)現(xiàn)訴的利益經(jīng)歷了由“法律上的利益”到 “反射性利益”的發(fā)展過程。因此在一個訴訟中，訴的利益不僅與原告和被告有關，還可能直接或間接地關系到第三人的利益。因此，我國的立法應該放寬對第三人的認定標準，允許與訴訟標的有間接利益的人也可以參與到正在進行的訴訟中，這樣可以節(jié)約訴訟資源，也可以保障更多公民的訴訟權利。

四、結(jié)束語

需要說明的是，我們采取寬松的資格，并不意味著任何人可以隨意。比如EBR認為的先決條件是申請進行違法調(diào)查，只有在合理的時間里沒有收到回應或收到不合理的回應才可以。我國臺灣地區(qū)也有類似規(guī)定。1999年的1月20日修改的《空氣污染防治法》在第74條增加了公民訴訟條款，公私場所違反本法或依本法授權訂定之相關命令而主管機關疏于執(zhí)行時，受害人或公益團體得敘明疏于執(zhí)行之具體內(nèi)容，以書面告知主管機關。主管機關與書面告知送達之日起六十日內(nèi)仍未依法執(zhí)行者，人民得以該主管機關為被告，對其怠于執(zhí)行職務之行為，直接向行政法院，請求判令執(zhí)行。同年七月修改的《廢棄物管理法》第34 條也規(guī)定了類似的公民訴訟條款。所以我們在確認寬松的資格的同時，也要對原告限定一定的條件。公民可以在提起環(huán)境公民訴訟之前，先就環(huán)境利益受損的事實向有關機關進行檢舉、控告，請求行政主管機關及時糾正或制止，如果行政機關怠于履行法定職責或損害環(huán)境利益的行為不能有效制止的時候，公民可以提起環(huán)境公民訴訟。發(fā)生環(huán)境行政糾紛時，應確立行政先行處理原則，明確環(huán)境糾紛的行政處理前置與司法終局裁決結(jié)合的解決機制。行政處理是行政機關站在調(diào)解人的立場，出面勸導雙方當事人盡早達成賠償協(xié)議。陳泉生先生認為，由于行政處理具有一些勝過司法訴訟的優(yōu)點，從而成為當代各國解決環(huán)境糾紛的趨勢[22].我國的行政處理只有行政調(diào)解一種，調(diào)解協(xié)議達成后，主持調(diào)解的行政機關不能強制執(zhí)行，也不能申請法院強制執(zhí)行，它只能依靠當事人自覺履行。我國有關法規(guī)和司法解釋均有明確規(guī)定，對這種行政調(diào)解處理不服的，既不能申請行政復議，也不能提起行政訴訟。因此當事人不服調(diào)解結(jié)果的提起的訴訟只能以原糾紛為標的，提起民事賠償訴訟，而不是行政訴訟。我國有必要借鑒上述日本的立法經(jīng)驗，并結(jié)合我國的具體情況，對我國的環(huán)境糾紛行政處理制度加以完善，包括：制定《環(huán)境糾紛處理法》，設立環(huán)境糾紛行政處理的機構(gòu)，增加行政處理的方式，確立環(huán)境仲裁的法律地位。

環(huán)境侵權訴訟涉及面大，舉證困難，原告需要花費大量時間和精力調(diào)查取證，高額的鑒定費用非一般人所能負擔。如果因為訴訟成本過高而使公眾而被拒之于法院大門之外，無異于迫使公眾放棄了環(huán)境訴訟請求，這顯然不利于環(huán)境的保護。所以我們國家立法上應該降低環(huán)境訴訟的費用，如在法國，當事人提起越權之訴時，預先不繳納費用，敗訴時再按標準收費，而且收費非常低廉。另外，鑒于公民提起環(huán)境訴訟是對環(huán)境的一種熱愛和保護，因此提起環(huán)境公益訴訟的公民和組織應該得到獎勵。

注釋：

[1] [美]伯納德。施瓦茨：《行政法》，群眾出版社1986年版，轉(zhuǎn)引自李桂英：《關于是否設立公益訴訟類型問題的探討》，《齊齊哈爾大學學報》2003年7月，第32頁。

[2] [美]伯納德。施瓦茨：《行政法》，徐炳譯，北京：群眾出版社1986年版，第419頁。

[3]王名揚：《美國行政法》，北京：中國法制出版社1995年版，第618頁，轉(zhuǎn)引自胡宜奎：《行政訴訟原告資格的發(fā)展趨勢》，《學?！?003年第3期，第136頁。

[4]葉俊榮：《環(huán)境政策與法律》，北京：中國政法大學出版社2003年版，第228頁。

[5] A.linden， Canadian Tort Law ，4thEd at p.493，Toronto：Butterworths， 1998.

[6]宋波， 梁遠：《西方國家環(huán)境群體訴訟之考察》，《北京行政學院學報》2003年第1期，第75頁。

[7] 192.75.156.68/DBLaws/Statutes/English/92c06_e.htm

[8]李艷芳：《美國的公民訴訟制度及其啟示—關于建立我國公益訴訟制度的借鑒性思考》，《中國人民大學學報》2003年第2期，第123頁。

[9] Class Proceedings Act， 1992，192.75.156.68/DBLaws/Statutes/English/92c06_e.htm

[10]宋波 ，梁遠：《西方國家環(huán)境群體訴訟之考察》，《北京行政學院學報》2003年第1期，第76頁。

[11]季衛(wèi)東：《法治秩序的建構(gòu)》，中國政法大學出版社1999年版，第291頁。

[12] EBR下有三類文件：一級文件要求最少30天的通知和評論期；二級文件要求申請人提供額外通知，如提供標志或在報紙上通知；三級文件要求在做出決定前有一個完整的公眾聽證程序（public hearing）。

[13]王名揚：《美國行政程序法》[M].北京：中國法制出版社，1997年版，第627頁。轉(zhuǎn)引自李艷芳：《美國的公民訴訟制度及其啟示—關于建立我國公益訴訟制度的借鑒性思考》，《中國人民大學學報》2003年第2期，第123頁。

[14]孫?。骸董h(huán)境公益訴訟的模式比較及立法構(gòu)想》，載《2003年中國環(huán)境資源法學研討會（年會）論文集》，第735頁。

[15]李桂英：《關于是否設立公益訴訟類型問題的探討》，《齊齊哈爾大學學報》2003年7月，第33頁。

[16]李艷芳：《美國的公民訴訟制度及其啟示—關于建立我國公益訴訟制度的借鑒性思考》，《中國人民大學學報》2003年第2期，第126頁。

[17] 1997年河南省方城縣人民檢察院首次代表國家針對國有資產(chǎn)流失提訟；1997年山西運城市檢察院在針對天馬造紙廠廠長養(yǎng)軍武重大環(huán)境污染行為提起刑事公訴的同時，就公共飲用水受到污染附帶提起民事公訴；1999年四川省名山縣檢察院在針對恒達化工廠重大環(huán)境污染行為提起刑事訴訟的同時，就公共水源造成污染提起附帶民事公訴；2002年浙江省浦江縣檢察院就惡意串標低價拍賣固有資產(chǎn)一案提訟；2000年四川省瀘州市檢察機關提起刑事附帶環(huán)境民事公訴并獲得法院支持。

[18]別濤：《環(huán)境民事訴訟及其進展》，《法治與管理》2004年第7期，第20頁。

[19]見《人民日報》2003年1月22日對湖南省岳陽縣檢察院位保護國有資產(chǎn)提起民事訴訟的報道評論。

[20]公益訴訟“課題組：《檢察機關提起和參與民事行政公益訴訟資格探討》，《華東政法學院學報》2004年第3期，第105頁。

第8篇：民事撤訴申請書范文

關鍵詞：商業(yè)銀行；被訴案件；預防與化解；機制研究

文章編號：1003－4625(2011)04－0106－05

中圖分類號：F832.33

文獻標識碼：A

商業(yè)銀行被訴案件是指商業(yè)銀行在經(jīng)營和其他經(jīng)濟活動中，被客戶或其他利害關系人通過訴訟或仲裁方式而請求權益保護的爭訟事件。近年來，銀行作為金融企業(yè)，由于種種原因常常成為被訴的對象。銀行作為被告現(xiàn)象的頻繁發(fā)生，一方面表明廣大客戶維權意識和法律意識在提高，另一方面也反映了銀行在經(jīng)營過程中存在一些問題。本文分析了某分行2005年以來被訴案件的主要類型、爭議焦點，剖析被訴案件的主要特點和形成原因，提出了銀行避免或減少被訴案件的對策和建議。

一、被訴案件的主要類型及爭議焦點

(一)公司貸款及保證合同糾紛

市石油公司(后改制更名為中石化某市分公司)為某水產(chǎn)公司的貸款提供連帶責任擔保，水產(chǎn)公司經(jīng)營不善破產(chǎn)，銀行依據(jù)保證合同約定直接從中石化某市分公司賬戶扣收貸款本息。中石化某市分公司隨即銀行，認為銀行扣款錯誤。

該案爭議焦點體現(xiàn)在兩個方面：一是扣款的合法性問題。本案中，銀行扣款的依據(jù)是《中國人民銀行關于金融機構(gòu)從貸款保證人存款賬戶直接扣收貸款問題的復函》(銀條法[1989]7號)的有關規(guī)定，以及保證合同關于“銀行在合同履行期間內(nèi)可直接向保證人追索”的約定(但該復函未明確規(guī)定可以直接扣款)。二是保證合同的效力問題。中石化某市分公司認為，分公司是中石化的分支機構(gòu)，其在改制之前具有法人資格，改制后作為中石化分支機構(gòu)，不具有獨立的擔保能力，故在沒有獲得中石化總公司書面授權的情形下與銀行簽訂的《債權確認書》效力待定，同時銀行依據(jù)中國人民銀行的部門文件扣款法理依據(jù)亦不足。法院審理認為，銀行與石油分公司簽訂《債權確認書》構(gòu)成新的法律關系，石油分公司應當承擔連帶擔保責任。同時，銀行實施扣款是主張權利的一種方式，不違反法律及相關規(guī)定，判決駁回原告的訴訟請求。

(二)個人按揭貸款糾紛

李某與銀行簽訂《借款合同》一份，申請購房按揭貸款。半年后，李某向仲裁委員會遞交仲裁申請書，稱房地產(chǎn)公司沒有按照合同規(guī)定期限交付房屋，請求解除《商品房買賣合同》，同時申請解除與銀行簽訂的《借款合同》，銀行作為第三人參加了仲裁。

本案爭議的焦點是《商品房買賣合同》的解除是否必然導致《借款合同》的解除。仲裁委員會認為，這是兩個具有獨立法律效力的合同，但彼此之間有一定的關聯(lián)性，房地產(chǎn)公司沒有按照《商品房買賣合同》約定的期限交付房屋存在過錯，應當承擔相應的法律責任。該案三方最終達成調(diào)解協(xié)議，由房地產(chǎn)公司歸還銀行全部貸款本息。

(三)個人儲蓄存款糾紛

周某到某儲蓄所取款，被告知密碼不符不能取現(xiàn)。周某又出示其身份證，要求辦理密碼掛失手續(xù)，又被告知其出示的身份證信息與賬戶登記的身份證信息不符，不予辦理。隨后周某向法院提訟。

在本案中，周某認為在其提供了存折和身份證后，銀行不予辦理掛失和取款手續(xù)的行為是錯誤的。而銀行認為是按照國務院《儲蓄管理條例》、《個人存款賬戶實行實名制規(guī)定》、中國人民銀行《關于執(zhí)行儲蓄管理條例的若干問題》、《關于(個人存款賬戶實行實名制規(guī)定)施行后有關問題處置意見的通知》等相關規(guī)定，辦理密碼掛失手續(xù)時要求存款人出示與存折一致的身份證信息，因此不予辦理掛失和取款手續(xù)沒有過錯。最終，法院判決銀行沒有過錯，不承擔責任。

(四)網(wǎng)上銀行外部欺詐

在夏某訴某支行網(wǎng)上銀行糾紛案中，夏某稱在未開通網(wǎng)銀和進行網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬的情況下，其賬戶資金被他人通過網(wǎng)銀劃出。后經(jīng)法院審理查明，不法分子利用新型作案手段獲取了夏某的卡號和密碼，再通過網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬盜取客戶資金。法院認為夏某沒有保護好自己的卡號和密碼，導致資金被他人劃走，銀行在該案中沒有過錯不承擔責任。

(五)ATM自助銀行安全問題

在陳某訴某分行信用卡糾紛案中，客戶在自助銀行進行操作時，由于疏于防范，銀行卡密碼被不法分子竊取，銀行卡則被不法分子事先設置在ATM機上的機關卡住。在客戶離開ATM向銀行工作人員反映此情況時，不法分子迅速竊取了銀行卡并隨即到他處取出該卡中的存款?？蛻粽J為銀行未盡到保證交易場所安全的義務，向法院要求銀行承擔賠償責任。法院認為該案系第三人作案導致客戶資金損失，判決銀行不承擔責任。

(六)支付結(jié)算糾紛

在某縣面粉公司破產(chǎn)清算組訴某支行結(jié)算糾紛案中，某支行在匯款賬號和戶名不符的情況下，沒有按照中國人民銀行《支付結(jié)算辦法》的規(guī)定將該筆匯款退回匯款人，而是直接按照匯款人填寫的匯款賬號入賬，造成面粉公司資金損失。盡管該案銀行最終勝訴，但是銀行在業(yè)務操作上的違規(guī)行為大大增加了應訴難度。

(七)不良貸款剝離糾紛

某漆業(yè)公司向法院某支行，并將總行列為共同被告。原告稱其改制前單位(造漆公司)曾與被告于2004年簽訂銀企協(xié)議一份，雙方約定造漆公司分期償還部分貸款、原告承接部分貸款后，某支行將負責辦理剩余債權的核銷手續(xù)。但某支行在向總行申請核銷剩余債權時未獲批準，遂在股改上市過程中，根據(jù)相關政策將剩余債權轉(zhuǎn)讓給某資產(chǎn)管理公司，后資產(chǎn)管理公司作為受讓人向原告催收上述債權。原告遂要求銀行承擔違約賠償責任。

本案的核心問題是某支行是否構(gòu)成違約。某支行根據(jù)有關政策，負責辦理剩余債權的核銷手續(xù)，而該債權最終是否能夠核銷，必須履行必要的程序報上級行審批；即使原告的債權進行了核銷，也并不意味著對原告?zhèn)鶛嗟拿獬?，銀行仍有追索權。因此，某支行不構(gòu)成違約，不需要承擔違約賠償責任。該案在地方政府和法院的協(xié)調(diào)下，原告最終撤訴。

(八)內(nèi)部人員違法犯罪行為

2003年4月至2005年8月，葛某利用其銀行對公客戶經(jīng)理的身份，以攬儲及幫助某建安公司辦理保函為名(辦理保函銀行需收取一定的保證金)，騙取建安公司保證金用于購買彩票。原告認為，葛某的上述行為是一種職務行為，其所造成的后果應由銀行承擔。

該案的爭議焦點在于葛某的行為是否屬于代表銀行的職務行為。銀行在訴訟中提出，其一，葛某實施的詐騙是個人行為。攬儲和辦理保函是葛某為了詐騙成功而虛構(gòu)的事實，實際上是不存在的，且刑事判決書已經(jīng)做出認定。其二，葛某的詐騙行為并不

代表銀行的意思表示，也不是為了銀行的利益做出的，沒有代客戶辦理存款和辦理保函的法定義務，故不構(gòu)成職務行為。法院最終采納了銀行的觀點，判決銀行不承擔責任。

二、被訴案件的主要特點

(一)被訴案件的原告既有個人客戶也有法人客戶，以個人客戶居多

隨著我國經(jīng)濟社會的發(fā)展，人們的依法維權意識逐步增強，客戶為了實現(xiàn)自身的權益或為了轉(zhuǎn)嫁損失，抓住銀行過失或過錯不放，或者在與第三方的糾紛中將銀行牽連進去，欲通過銀行轉(zhuǎn)嫁損失，通過訴訟手段強行向銀行主張權利，轉(zhuǎn)移法律風險。

(二)被訴案件多是由操作風險引發(fā)的

隨著監(jiān)管法規(guī)的日益嚴格，對金融業(yè)務的規(guī)范要求也越來越高。可是不少銀行員工尤其是基層行員工對法律學習重視不足，在辦理業(yè)務的過程中又未嚴格按照業(yè)務規(guī)章制度和業(yè)務流程操作，忽視潛在法律風險，習慣于以個人經(jīng)驗代替法律，以傳統(tǒng)操作代替法律，以主觀臆斷代替法律，致使銀行操作風險事件頻發(fā)。從近年來發(fā)生的被訴案件來看，違規(guī)操作成為銀行遭遇被訴甚至敗訴的主要原因。

(三)被訴案件業(yè)務領域相對集中

股改上市以后，新發(fā)生的被訴案件雖然涉及銀行經(jīng)營管理的多個方面，但主要集中在貸款、存款、資產(chǎn)處置、支付結(jié)算、ATM自助銀行、網(wǎng)上銀行被盜等業(yè)務領域，風險相對集中。

(四)被訴案件類型分布多樣化，個案差異較大

多數(shù)被訴案件案情比較復雜，有些案件的法律關系不甚清晰，部分被訴案件中刑事法律關系和民事法律關系交叉在一起，證據(jù)收集比較困難，處理難度非常大。還有些案件原告與被告存在混合過錯，公說公有理，婆說婆有理，銀行意欲不承擔責任也非常困難。

(五)新業(yè)務、新產(chǎn)品引發(fā)的被訴案件不容忽視

近年來，新技術、IT技術在銀行廣泛應用，各種銀行創(chuàng)新型產(chǎn)品層出不窮。這一方面豐富了銀行服務內(nèi)容，滿足了人們不斷增長的金融需求，另一方面相關法律、法規(guī)對創(chuàng)新業(yè)務操作中銀行與客戶的權利和義務沒有明確規(guī)范，法律適用不夠具體，甚至沒有可以直接適用的法律規(guī)定，從而導致銀行面臨現(xiàn)實的法律風險。

三、被訴案件的成因分析

(一)人員管理不到位引發(fā)被訴風險

對人的管理是防范違規(guī)操作的核心，近年來銀行業(yè)頻繁出現(xiàn)的客戶經(jīng)理作案、重要崗位人員作案都表明對人員管理的重要性。如在某建安公司訴銀行一案中，葛某是服務原告的銀行公司客戶經(jīng)理，后被改任為個人客戶經(jīng)理，但所在支行沒有及時書面通知客戶，致使葛某詐騙得逞。該案深刻反映人員管理不到位引發(fā)的風險隱患，如沒有嚴格要求崗位調(diào)整的客戶經(jīng)理及時交出服務客戶的資料，沒有通過一定的形式向客戶明示銀行客戶經(jīng)理工作崗位的調(diào)整，以致被用心不良的人員加以利用，致使銀行被動地卷經(jīng)濟糾紛案件中，甚至承擔不應有的責任。

(二)業(yè)務運營不合規(guī)引發(fā)被訴風險

業(yè)務運營是否規(guī)范操作，是衡量銀行內(nèi)部控制是否得到有效落實的重要標準。隨著銀行內(nèi)部控制制度的日益完善和精細，制度的執(zhí)行就顯得尤為重要。在制度執(zhí)行過程中存在主觀臆斷心理、僥幸過關心理和麻痹大意心理，都是銀行風險控制的大忌。在某面粉公司破產(chǎn)清算組訴某支行一案中，某支行如果嚴格按照支付結(jié)算辦法的相關規(guī)定。將匯款退回匯款人，該被訴案件完全可以避免。在某漆業(yè)公司貸款剝離案中，反映了銀行在內(nèi)控制度執(zhí)行中存在著重大風險隱患：擅自承諾債權核銷內(nèi)容，擅自免除借款人債權，擅自對外泄露應當保密的事項，都嚴重違反了內(nèi)控制度規(guī)定。

(三)金融產(chǎn)品和服務的安全性不夠引發(fā)被訴風險

作為新型的金融產(chǎn)品，網(wǎng)上銀行、電子銀行、自助銀行等為客戶提供了極大的便利，但近年來出現(xiàn)的假冒銀行網(wǎng)站、網(wǎng)絡詐騙，銀行卡詐騙甚至銀行自身的信息系統(tǒng)缺陷等問題，使得金融產(chǎn)品的安全性面臨嚴峻挑戰(zhàn)。以陳某訴某分行銀行卡糾紛案為例，客戶在自助銀行進行操作時，由于疏于防范，銀行卡密碼被不法分子竊取。雖然法院最終作出了有利于銀行的判決，但并非意味著銀行沒有過錯。監(jiān)管法規(guī)及法院的相關判決均表明，ATM屬于銀行的經(jīng)營場所，銀行有義務為客戶提供安全的業(yè)務辦理環(huán)境和交易環(huán)境，保障客戶的人身安全和財產(chǎn)安全。

(四)因第三方的原因引起被訴風險

金融產(chǎn)品不可能脫離社會生產(chǎn)和再生產(chǎn)的各個環(huán)節(jié)。商業(yè)銀行既是特定企業(yè)組織，也是其他組織的客戶，與商業(yè)銀行相關的如押運公司違約，供電公司違約，計算機產(chǎn)品質(zhì)量或系統(tǒng)缺陷，其他商業(yè)銀行不正當競爭等第三人行為，直接或間接影響商業(yè)銀行各項業(yè)務和經(jīng)營管理活動，并有可能因為第三方的原因產(chǎn)生法律糾紛。從銀行開辦的業(yè)務活動來看，在按揭貸款、委托貸款、信用證等銀行業(yè)務中，也往往涉及多方當事人，在銀行與客戶的金融服務合同之外，還存在客戶與第三方之間的基礎合同關系或其他法律關系。由于銀行提供的金融服務受到基礎合同關系的制約，在客戶與第三方出現(xiàn)法律糾紛以后，銀行也不能獨善其身。如在李某與房地產(chǎn)公司房屋買賣糾紛案中，被訴案件的發(fā)生責任和原因均不在銀行，銀行不存在任何過錯，但仍然被卷入他人的法律糾紛中。因此，在涉及第三方的業(yè)務中，不僅要審慎審查客戶的資信、還款能力，還要做好對第三方的資信等方面的調(diào)查，做好潛在風險防范工作。

(五)客戶投訴處理不當引發(fā)被訴風險

什么是投訴?英國標準協(xié)會BS8600(1999)定義：“投訴：顧客的任何不滿意的表示，不論正確與否”。通俗地說，商業(yè)銀行的客戶投訴就是客戶對商業(yè)銀行所提供的有形產(chǎn)品和無形產(chǎn)品的不滿意表示。如果客戶的不滿不能得到合理處理，客戶投訴必然升級，直至與銀行對簿公堂。在肖某訴某支行儲蓄存款案中，儲戶肖某聲稱2年前在某儲蓄所存款2000元，但后來發(fā)現(xiàn)存折上只顯示1000元。肖某在多次投訴無果的情況下向法院，要求銀行承擔賠償責任。經(jīng)銀行出示相關影像資料等證據(jù)后，法院認定原告僅向銀行存款1000元，原告也承認是因為年事已高記憶模糊導致的，并向法院申請撤訴。這起案件表明，銀行如果能夠在客戶投訴的初期就認真對待并妥善解決，就能在一定程度上避免被訴案件的發(fā)生，減少不必要的法律糾紛。

(六)銀行股改上市的階段性工作中遺留了被訴風險

國有商業(yè)銀行的股改上市是我國商業(yè)銀行發(fā)展歷程上的一次重大轉(zhuǎn)型，涉及資產(chǎn)處置、不良貸款剝離、財務重組等眾多階段性工作。這些工作時間緊、任務重、政策性強，涉及的利益主體眾多，法律關系也非常復雜。由于法律規(guī)定模糊、法律手續(xù)不健全、處置程序不合規(guī)等原因，為銀行被訴埋下了隱患。

以不良貸款剝離為例，就由于種種原因發(fā)生了大量的被訴案件。一是剝離自辦公司貸款引發(fā)的案件，有的是自辦公司出資不實，有的是自辦公司擅自對外提供擔保，有的是因出資未達到法定最低限額而不具備法人資格，有的是未對自辦公司進行清算

或清算程序不合規(guī)等。二是剝離不實引發(fā)被訴，有的是債權剝離前已收回現(xiàn)金、實物，將已消滅的債權又對外剝離；有的是債權剝離后，從債務人處收回現(xiàn)金、實物而未移交資產(chǎn)管理公司，等等。三是銀行貸款剝離涉及的法律法規(guī)不健全、銀行階段性剝離政策中存在瑕疵等。

四、預防與化解被訴案件的對策建議

在前述2005年以來發(fā)生的所有被訴案件中，某分行全部勝訴，實現(xiàn)了零損失的目標，避免了被訴案件造成的經(jīng)濟損失和聲譽損失，取得了圓滿的訴訟效果。本文認為，被訴案件防控是一個系統(tǒng)工程，必須建立一套完整的事前預警、事中處理、事后管控的工作機制，才能有效預防和化解被訴案件。

(一)健全被訴案件事前預警機制

1　嚴格執(zhí)行業(yè)務制度和操作流程是預防被訴案件發(fā)生的根本保障。一是要充分認識操作風險事件是導致被訴的主要原因，通過提高各級管理人員和操作人員的依法合規(guī)意識，強化各項規(guī)章制度的執(zhí)行力度等措施，降低操作風險，減少被訴風險隱患。二是要對現(xiàn)有制度不斷進行修訂、補充和整合，進一步完善業(yè)務制度和操作流程，使之符合現(xiàn)行法律、法規(guī)的規(guī)定，減少行內(nèi)規(guī)章制度與現(xiàn)行法律法規(guī)的沖突；對新業(yè)務、新產(chǎn)品更要事先制定相關制度以準確計算和評估風險；對于階段性工作必須做出審慎安排，避免或減少因法律規(guī)定不健全、法律手續(xù)不完備等原因引起經(jīng)濟糾紛。三是要確保各項業(yè)務制度和操作流程在各專業(yè)、各層次得到貫徹執(zhí)行，防范操作風險的發(fā)生。操作人員在處理業(yè)務過程中要杜絕僅憑經(jīng)驗、猜測、想當然去處理業(yè)務，要杜絕出于照顧關系、講人情的需要簡化業(yè)務手續(xù)的做法。

2　積極發(fā)揮法律審查的事前風險控制作用。一是要參與產(chǎn)品開發(fā)。加強與有關業(yè)務部門的溝通合作，協(xié)助制定和審查相關業(yè)務合同文本和規(guī)章制度，重點關注業(yè)務創(chuàng)新設計的法律依據(jù)、法律關系及法律風險防控措施，提出有針對性或建設性的法律建議。二是參與業(yè)務發(fā)展。要適應業(yè)務部門的需要，積極參與對重點客戶的前期營銷、業(yè)務談判或方案論證工作，了解客戶需求和業(yè)務方案，預先識別和控制法律風險。三是要正確把握業(yè)務發(fā)展和風險防控之間的關系。既要善于識別和揭示相關法律風險，又要善于利用法律手段支持金融創(chuàng)新發(fā)展，為提高創(chuàng)新效率和降低創(chuàng)新風險提供法律支持。

3　高度重視客戶投訴化解工作。一是要充分認識客戶投訴管理工作的重要性。要把客戶投訴作為企業(yè)形象建設和服務管理的一項重要工作來抓，及時研究解決每一起客戶投訴事項，確保客戶投訴的各項管理規(guī)定得到有效執(zhí)行。二是各專業(yè)部門要分工負責處理好客戶投訴問題。按照規(guī)定的職責分工，認真、負責、高效地處理本專業(yè)客戶投訴事項，要及時采取相應的補救或改進措施，妥善解決有關問題，消除被訴風險隱患。三是提高客戶投訴管理工作水平，形成一套規(guī)范化、流程化、制度化的工作機制。根據(jù)“縱向按地區(qū)、橫向按專業(yè)”的原則分配客戶投訴事項，妥善處理相關客戶投訴事宜。要及時將處理結(jié)果反饋客戶，避免激化矛盾。四是要認真做好客戶投訴統(tǒng)計分析工作，研究客戶投訴中的新情況、新問題，并提出相應的解決方案。針對客戶投訴暴露出的產(chǎn)品存在的缺陷和漏洞，要及時向有關部門反映，爭取從源頭上消除被訴案件的風險隱患。五是探索建立小額賠付機制。對于數(shù)額不大的糾紛，客戶無明顯過錯、銀行有明顯過錯或者銀行雖無明顯過錯但受技術條件限制形成的客戶投訴，銀行可與客戶進行協(xié)商，對客戶損失承擔一定的補償責任，從而化解矛盾，避免久拖不決面臨被訴風險。

(二)完善被訴案件事中處理機制

1　制定周密應訴方案是被訴案件勝訴的基礎。一是精心組織，在處理每一起被訴案件中，全面搜集證據(jù)、資料，對每個環(huán)節(jié)、每一步操作步驟，均查找出相應的法律或規(guī)章制度依據(jù)。二是根據(jù)收集到的證據(jù)，召開被訴案件分析會，組織人員詳細分析案情，從訴訟程序和實體方面下工夫，充分集思廣益，注重每一個訴訟環(huán)節(jié)、證據(jù)和爭議焦點，理清答辯思路，確定訴訟策略。三是經(jīng)過對幾套應訴方案的縝密推敲、論證和比較，制定出最佳應訴方案，力爭取得圓滿的訴訟效果。

2　充分調(diào)動行內(nèi)外各種有利資源是案件勝訴的重要因素。在被訴案件應訴過程中，要上下聯(lián)動，協(xié)調(diào)配合，加強與當?shù)攸h委、政府部門、法院和銀行業(yè)監(jiān)管部門的溝通協(xié)調(diào)工作，積極闡述銀行的合法主張，爭取外部支持和有利條件，確保案件取得最佳訴訟效果。在某漆業(yè)公司銀行不良貸款剝離案中，就是通過取得地方政府的支持，地方政府恰當?shù)刈鐾ㄔ娴墓ぷ?，加之原告的理由也并非無懈可擊，最后以原告撤訴結(jié)案。在處理跨省的被訴案件中，可以主動跟當?shù)毓ば新?lián)系，爭取他們的大力支持。通過兄弟行與當?shù)胤ㄔ旱臉蛄鹤饔?，或者通過兄弟行介紹合適的律師，能夠在陌生的環(huán)境里面迅速打開局面。

3　與承辦法官良好的溝通是案件勝訴的重要環(huán)節(jié)。在銀行被訴案件中，由于案件涉及的金融業(yè)務專業(yè)性較強，承辦法官往往對銀行專業(yè)知識不甚了解，尤其是那些法律規(guī)定比較模糊、彈性較大的案件更是如此。在這種情況下，就需要銀行人員向法官反復講解銀行業(yè)務操作流程及規(guī)章制度，及時、準確地提供相關金融規(guī)章、文件等材料，并清楚闡明其適用范圍及發(fā)展變化，使得法官對案件涉及的銀行業(yè)務有清晰認識，以便于對案件進行準確定性、正確適用法律，避免或減少敗訴案件。

4　重視“首例官司”。這是指可能引起群發(fā)效應的第一例官司，往往是一個客戶銀行，而更多的同類型客戶處于觀望狀態(tài)。如果第一例官司取得勝訴，成為對銀行有利的判例，其他相同類型的客戶就不敢盲目銀行，甚至放棄的念頭；如果第一例官司銀行敗訴，則容易引起連鎖反應。

5　注重發(fā)揮和解的作用。在訴前論證后，對于那些銀行業(yè)務操作確有瑕疵，甚至存在明顯違法、敗訴可能性的案件，銀行宜主動與對方當事人進行和解，減少敗訴案件，避免人力、物力、財力的浪費。

6　積極發(fā)揮外聘律師的作用，引入“風險”機制。在一些社會關注度較高、示范性較強、法律關系復雜的被訴案件中，可以聘請那些社會資源豐富、與法院、地方政府關系密切的律師進行“風險”。為了充分調(diào)動外聘律師的積極性，可以綜合考慮案件復雜程度、社會影響面、訴訟標的等多方面因素，與之簽訂風險合同，沒有達到預定目的則不予支付訴訟費。例如在處理某支行一起存單糾紛案中，法院一審、二審均判決銀行不承擔責任，原告遂向上級法院申訴。該案采取風險方式，明確律師的任務就是阻止該案進入實體審理。上級法院立案庭經(jīng)過聽證，決定駁回原告的立案申請。銀行將案件成功阻止在立案階段，避免了進入冗長的實體審理程序，節(jié)省了高昂的訴訟成本。

(三)強化被訴案件事后管控機制

1　及時總結(jié)被訴案件的經(jīng)驗教訓，著力防控操作風險事件引發(fā)的被訴案件。一是要建立健全被訴案件風險定期通報機制，并定期組織對被訴案件法律風險進行梳理、識別和評估，及時將被訴案件處理中發(fā)現(xiàn)的法律風險向有關部門通報，提示被訴風險和防控措施，并定期向管理層報告有關情況。二是涉案分行和業(yè)務部門要注意從被訴案件特別是敗訴案件中總結(jié)經(jīng)驗教訓，排查和化解潛在風險隱患，努力實現(xiàn)被訴風險防控關口前移，防止類似風險再次發(fā)生。三是通過被訴案件揭示的風險點所在，有針對性地強化規(guī)章制度的執(zhí)行力度，完善操作風險引發(fā)的被訴案件風險防控長效機制，有效化解操作風險引發(fā)的被訴風險。

2　實行被訴風險重點關注行制度。對未決和新發(fā)生累計超過一定數(shù)量被訴案件的下級行，可以確定為被訴風險重點關注行，采取風險警告、集中研究、現(xiàn)場座談、專項指導等措施，了解重點關注行的被訴案件進展情況，督促做好被訴風險管控工作。

3　完善被訴案件考核機制。一是強化被訴案件的考核力度。銀行內(nèi)部往往對于刑事案件不論金額大小都非常重視，但對于動輒損失幾百萬甚至幾千萬的被訴案件卻沒有引起高度重視。要將被訴案件造成的損失與員工的切實利益掛起鉤來，讓每位員工都認識到，發(fā)生被訴案件將損害或危及自身利益。二是要改變目前的考核辦法。對于發(fā)生被訴案件或敗訴案件的，不能只考核法律部門(扣法律事務部門的分數(shù))，而不考核該被訴案件的業(yè)務管理部門，不能既要法律部門“替人消災”又要“代人受過”。對于被訴案件造成資金損失的，可以按一定比例扣減有關業(yè)務管理部門和案件所在行的費用指標，將墊付資金作為虛擬成本，參與利潤考核；對于勝訴案件，按減少賠付資金的一定比例獎勵有關部門和個人。三是嚴格責任追究制度?！巴椒ú蛔阋孕小?，嚴格被訴案件法律責任追究制度，既可以在一定程度上防范違規(guī)操作，也可以使被訴案件造成的經(jīng)濟損失得到有效補償。

參考文獻：