勞動保護(hù)的定義精選(九篇)

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第1篇：勞動保護(hù)的定義范文

盡管目前世界多數(shù)國家還沒有專門針對高溫情況下勞動保護(hù)進(jìn)行立法，但在職業(yè)健康法律中已有關(guān)于雇主一般義務(wù)的規(guī)定，這些規(guī)定成為雇主為工人在高溫條件下提供勞動保護(hù)措施的法律依據(jù)，也是勞動監(jiān)察員確定雇主是否違反義務(wù)的法律依據(jù)。此外，美國高溫條件下勞動保護(hù)的標(biāo)準(zhǔn)物理因子職業(yè)接觸閾值、加拿大的濕熱指數(shù)等，也都作為雇主為工人提供勞動保護(hù)的重要參考依據(jù)。在美國職業(yè)安全健康局(OSHA)向各行業(yè)雇主及雇員提供的內(nèi)容多樣的培訓(xùn)項(xiàng)目中，也包括了高溫防護(hù)的有關(guān)培訓(xùn)。

相關(guān)法律及標(biāo)準(zhǔn)

加利福尼亞州是美國擁有聯(lián)邦通過并認(rèn)可的職業(yè)安全健康計(jì)劃的26個州或地區(qū)之一。加利福尼亞州職業(yè)安全健康項(xiàng)目(Cal/OSHA，以下簡稱“加州項(xiàng)目”)最初于1973年4月由美國聯(lián)邦職業(yè)安全健康局通過，并于1977年8月獲得聯(lián)邦認(rèn)證完成所有發(fā)展步驟。加州項(xiàng)目是美國擁有州級工作場所安全與健康標(biāo)準(zhǔn)的3個州項(xiàng)目之一，其標(biāo)準(zhǔn)不僅隨聯(lián)邦項(xiàng)目標(biāo)準(zhǔn)變化的提升而提升，而且，還要比聯(lián)邦規(guī)定保護(hù)的水平更高。為了更好地滿足勞動者安全保護(hù)需求，加州項(xiàng)目同其顧問委員會緊密合作。最近，加州項(xiàng)目向高溫疾病預(yù)防顧問組征詢有關(guān)高溫標(biāo)準(zhǔn)的反饋意見。為保障高溫環(huán)境工作工人的安全與健康，加州項(xiàng)目出臺了高溫疾病預(yù)防標(biāo)準(zhǔn)，對各項(xiàng)具體問題進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定。

2006年4月20日，加州職業(yè)安全健康標(biāo)準(zhǔn)委員會(OSHSB)召開公眾聽證會，聽取來自各方的意見，對高溫疾病預(yù)防標(biāo)準(zhǔn)(T8 CCR 3395) 進(jìn)行完善。最終，該委員會在加州產(chǎn)業(yè)關(guān)系部(DIR)的要求下于2010年修正了高溫疾病預(yù)防標(biāo)準(zhǔn)，為高溫作業(yè)的勞動者提供了更好的保護(hù)。在這部加州高溫疾病預(yù)防法規(guī)中，對高溫疾病的定義，提供飲水、遮蔭，發(fā)現(xiàn)高溫疾病后的處理方式，以及培訓(xùn)等方面進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定。除了工作環(huán)境中有空調(diào)設(shè)施的情況以外，該標(biāo)準(zhǔn)適用于所有可能接觸高溫的作業(yè)情況。

培訓(xùn)內(nèi)容

加州項(xiàng)目2006年所作的一項(xiàng)調(diào)查顯示，有92%的具有高溫致病風(fēng)險(xiǎn)的工作場所，沒有嚴(yán)格執(zhí)行加州項(xiàng)目高溫疾病預(yù)防標(biāo)準(zhǔn)所要求的所有培訓(xùn)項(xiàng)目；有75% 沒有關(guān)于工作場所高溫防護(hù)的培訓(xùn)內(nèi)容；在工人高溫致死的案例中，有57%的現(xiàn)場作業(yè)主管沒有接受過相關(guān)培訓(xùn)。

缺乏有關(guān)高溫疾病早期癥狀信息的培訓(xùn)，將首先導(dǎo)致工人無法識別虛弱、惡心、肌肉痙攣等高溫疾病癥狀，并將進(jìn)一步導(dǎo)致工人不能及時對可能出現(xiàn)的高溫疾病進(jìn)行報(bào)告。這會引發(fā)更為嚴(yán)重的后果：延緩救治會使已出現(xiàn)早期癥狀的工人出現(xiàn)更為嚴(yán)重的高溫疾病癥狀，如昏厥、抽搐、神志不清、體內(nèi)溫度升高等；即便得到救治，工人日后的康復(fù)時間也會較長，完全康復(fù)更為困難；患病工人無法獲得及時的治療。因此，對工人和雇主進(jìn)行雙方面的培訓(xùn)，對于預(yù)防高溫疾病是極為重要的手段。

加州項(xiàng)目不僅制定并監(jiān)督執(zhí)行各類法律、法規(guī)，而且還直接參與培訓(xùn)。特別是在人力資源外包已較為普遍的情況下，許多企業(yè)選擇將其職業(yè)安全健康培訓(xùn)外包給加州項(xiàng)目。對于高溫疾病防護(hù)的培訓(xùn)，加州項(xiàng)目依照現(xiàn)行標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定對雇主及雇員分別開發(fā)了培訓(xùn)項(xiàng)目，主要包括飲水、遮陰、天氣監(jiān)測、高溫預(yù)警程序、員工與主管培訓(xùn)以及緊急情況程序等內(nèi)容，基本涵蓋了高溫疾病防護(hù)標(biāo)準(zhǔn)的各個方面，可以視為對高溫疾病防護(hù)標(biāo)準(zhǔn)在實(shí)踐中的應(yīng)用與擴(kuò)充。

雇主培訓(xùn)

美國的《聯(lián)邦職業(yè)安全健康法》規(guī)定，雇主有義務(wù)為雇員提供安全衛(wèi)生的勞動環(huán)境。為了強(qiáng)化雇主遵紀(jì)守法的意識，促使其進(jìn)一步改善勞動環(huán)境條件，各州采取了多項(xiàng)措施。加州項(xiàng)目通過調(diào)查，了解到很多雇主沒有完全盡到為員工進(jìn)行高溫防護(hù)培訓(xùn)的義務(wù)，故而加強(qiáng)了對雇主的培訓(xùn)，宣傳相關(guān)法規(guī)、標(biāo)準(zhǔn)以及簡單的急救方法等，主要通過以下幾個方面進(jìn)行。

飲水是預(yù)防高溫疾病的最有效方法之一，加州項(xiàng)目對于雇主提供飲水的標(biāo)準(zhǔn)作了如下規(guī)定：必須保證為高溫環(huán)境員工提供充足的且達(dá)到飲用水標(biāo)準(zhǔn)的飲水。若工作環(huán)境中無法保證持續(xù)的飲水供應(yīng)，則應(yīng)在每一班交接開始時就提供該班次工人所需的飲水量。飲水量的標(biāo)準(zhǔn)為每名工人每小時1夸脫(約合0.95L)。若雇主可以保證在每班次工作過程中補(bǔ)充飲水，則可以在一個班次開始工作時先提供少量飲水。除了標(biāo)準(zhǔn)中規(guī)定的雇主需免費(fèi)向工人提供足量飲水外，在加州項(xiàng)目培訓(xùn)內(nèi)容中還進(jìn)一步對飲水標(biāo)準(zhǔn)做了說明，如盛裝飲用水的容器不能盛裝其他非飲用水；雇主必須對飲用水進(jìn)行必要的保護(hù)，確保飲水衛(wèi)生；當(dāng)飲用水?dāng)?shù)量不足時，雇主要負(fù)責(zé)及時進(jìn)行有效的飲水補(bǔ)給；在工作場所允許的前提下，飲水的位置應(yīng)便于雇員及時飲用。

加州項(xiàng)目的防護(hù)標(biāo)準(zhǔn)要求當(dāng)氣溫達(dá)到華氏85度(約合攝氏30℃)以上時，雇主必須為雇員提供遮蔭。遮蔭的形式可以是通風(fēng)或有遮蔽物從而降低溫度。當(dāng)室外氣溫沒有超過攝氏30℃時，如果有工人要求，雇主也必須允許工人進(jìn)行短時間的乘涼。當(dāng)雇員覺得有需要時，他們有權(quán)利在任何時候享受不少于5min的乘涼休息，以保護(hù)他們免于高溫傷害。除了要求雇主要保證在整個工作進(jìn)行過程中都提供遮蔭處外，加州項(xiàng)目的培訓(xùn)內(nèi)容還包括了一些細(xì)節(jié)問題，如：在工作場所條件允許的情況下，將遮蔭處盡可能地安排在離工人作業(yè)場所近的地方；遮蔭處應(yīng)可以保障25%的當(dāng)班工人同時休息；每次在遮蔭處休息的時間不少于5min；遮蔭處必須保障安全，不可以建在有潛在危險(xiǎn)的位置；遮蔭處要盡量使工人舒適而不能是僅僅蜷縮遮蔭。

第2篇：勞動保護(hù)的定義范文

關(guān)鍵詞:勞動法;強(qiáng)制性規(guī)范;公共政策

隨著我國從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)模式向市場經(jīng)濟(jì)模式轉(zhuǎn)變，社會勞動糾紛呈逐年上升趨勢，特別是農(nóng)民工勞動權(quán)利保障問題日益受到社會的廣泛關(guān)注［1］。在這一背景下，利用勞動法這一法律武器保障勞動者權(quán)利就顯得極為重要。顯然，強(qiáng)制性是法律的重要特征，但并不是任何法律條文和規(guī)定都是強(qiáng)制性規(guī)范。因此，對勞動法上的強(qiáng)制性規(guī)范進(jìn)行研究，對利用勞動法保護(hù)勞動者權(quán)利具有重要的時代意義。

一、強(qiáng)制性規(guī)范的內(nèi)涵

關(guān)于強(qiáng)制性規(guī)范，各國的名稱和表述并不一致，但是其內(nèi)涵是基本一致的。具體而言，強(qiáng)制性規(guī)范是指實(shí)體法規(guī)范在與多國的法律產(chǎn)生沖突情況下的直接適用性，而這種適用性并不需要經(jīng)過所在國的相關(guān)法律授權(quán)。顯然，強(qiáng)制性規(guī)范具有顯著的優(yōu)先性、絕對性和廣泛的約束性，體現(xiàn)出一個國家最為重要的政策性訴求和法院地國法與外國法之間的平等關(guān)系。

二、強(qiáng)制性規(guī)范在勞動法中的必要性分析

對現(xiàn)階段全球主要國家的勞動法進(jìn)行分析顯示，其主要功能是對勞動基準(zhǔn)法的主要內(nèi)容進(jìn)行具體化，從而實(shí)現(xiàn)比較明確的界定，進(jìn)而通過這一實(shí)體法律實(shí)現(xiàn)勞動關(guān)系社會化趨勢的發(fā)展［2］。另一方面，由于勞動合同在反映社會勞動關(guān)系方面的重要性和關(guān)鍵性，而勞動者在其中具有顯著的從屬關(guān)系，必然會導(dǎo)致將工作地點(diǎn)作為勞動合同準(zhǔn)據(jù)法確定的主要方式，并被世界主要國家的法律所采用。相對于上述情況，英美法系還提出了一種彈性選法，也就是不對選法的方法進(jìn)行預(yù)設(shè)。在這種法制理念下，在確定勞動關(guān)系的過程中，主要以勞動合同所界定的規(guī)則內(nèi)容作為選擇重點(diǎn)，直接考察勞動關(guān)系中勞動保護(hù)的內(nèi)容和效果，并以此為基礎(chǔ)推進(jìn)勞動法相關(guān)規(guī)定的落實(shí)。這種方式雖然能夠有效排除各種客觀因素的干擾，但是其較強(qiáng)的主觀性必然造成在預(yù)測和明確定位方面的諸多問題，同樣具有顯著的局限性，并不能使勞動者的正當(dāng)權(quán)益得到全面、有效地保護(hù)。綜上所述，現(xiàn)行的所有自體選擇方法均具有顯著的局限性，不利于勞動者權(quán)益的有效保護(hù)。鑒于此，有必要將強(qiáng)制性規(guī)范用于保護(hù)勞動者權(quán)益，將其作為全面、有效保護(hù)勞動者正當(dāng)權(quán)益的重要途徑。

三、勞動法的強(qiáng)制性規(guī)范分析

從全球情況來看，勞動法上的強(qiáng)制性規(guī)范的是不斷發(fā)展的過程［3］。在最初階段，勞動法的功能是試圖通過勞動合同穩(wěn)定社會秩序，直到十九世紀(jì)的《法國民法典》才第一次將禁止解雇等相關(guān)強(qiáng)制性規(guī)范全面落實(shí)。2008年，《羅馬條例Ⅰ》對強(qiáng)制性規(guī)范進(jìn)行了嚴(yán)格定義和說明，但是并沒有在歐盟范圍內(nèi)形成統(tǒng)一認(rèn)知。這說明，并不是所有的勞動關(guān)系問題均可以進(jìn)行強(qiáng)制性規(guī)范。在這一背景下，我國于2010年實(shí)施的《法律適用法》對強(qiáng)制性規(guī)范進(jìn)行了明確界定，但是要對我國勞動法上的強(qiáng)制性規(guī)定形成系統(tǒng)化的認(rèn)識，需要著力解決以下兩個方面的問題。首先是勞動者正當(dāng)權(quán)益保護(hù)的覆蓋范圍。結(jié)合2010年實(shí)施的《法律適用法》和國際司法實(shí)踐，在勞動合同框架下，勞動者有權(quán)選用合意的法律，但是在選法過程中必須要遵守法院地國家的強(qiáng)制性規(guī)范。具體而言，勞動者有選擇勞動合同適用法律的權(quán)利，但是在行使該項(xiàng)權(quán)利的前提下，需要以工作地的法律作為適用法。當(dāng)?shù)胤ㄔ簯?yīng)該以當(dāng)?shù)胤蛇M(jìn)行定性，如果這種定性與強(qiáng)制性規(guī)范一致，則可直接采用;如果存在沖突，則以強(qiáng)制性規(guī)定為適用法。其次是明確強(qiáng)制性規(guī)范與公共秩序保留規(guī)定的關(guān)系。第一，兩者的應(yīng)用方式存在差異。強(qiáng)制性規(guī)定可以直接應(yīng)用于勞動關(guān)系法律問題的個案，而公共秩序保留規(guī)定需要法院更換或拒絕適用法律。第二，強(qiáng)制性規(guī)范會受到?jīng)_突法機(jī)制的必要約束，而公共秩序保留規(guī)定主要表現(xiàn)為對沖突法機(jī)制的優(yōu)化。第三、國際上會對于一國的強(qiáng)制性規(guī)范以必要的法律效力，而公共秩序保留規(guī)定就不存在這一可能，同時還需要強(qiáng)制性規(guī)定的必要支持。

四、結(jié)語

隨著對外開放程度的不斷加深，我國的涉外勞動糾紛呈現(xiàn)出日益增加的態(tài)勢。雖然我國的《法律適用法》將強(qiáng)制性規(guī)范納入勞動者權(quán)益保護(hù)范疇，但并不是所有的勞動糾紛和勞動者權(quán)益保護(hù)均適用于強(qiáng)制性規(guī)范。這就需我們進(jìn)一步厘清勞動法上的強(qiáng)制性國法的適用范圍，以便有效運(yùn)用法律武器，保護(hù)勞動者的正當(dāng)權(quán)益。

［參考文獻(xiàn)］

［1］李鳳琴．涉外勞動爭議中中國勞動法律規(guī)范的適用［J］．北京理工大學(xué)學(xué)報(bào)(社會科學(xué)版)，2014，1604:131－136+143．

［2］齊彥偉．論涉外勞動合同的法律適用對弱者的保護(hù)———兼評我國＜涉外民事關(guān)系法律適用法＞的相關(guān)規(guī)定［J］．黑龍江省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2011，03:61－63．

第3篇：勞動保護(hù)的定義范文

內(nèi)容摘要:我國憲法追求平等與公正,尊重和保障人權(quán),保障勞動者的公平就業(yè)權(quán)。但在近幾年由于我國勞動力市場供大于求,就業(yè)壓力不斷增大,就業(yè)歧視的問題顯得尤為突出。就業(yè)歧視現(xiàn)象不僅帶來社會穩(wěn)定問題,侵犯公民就業(yè)權(quán),也與法治精神相背離。究其原因有多方面,但我國禁止就業(yè)歧視的法律規(guī)范欠缺是重要根源之一。為了防止和消除就業(yè)歧視,貫徹《憲法》和其他法律賦予公民的勞動平等權(quán),我國迫切需要制定《反就業(yè)歧視法》,以實(shí)現(xiàn)公平就業(yè)。

關(guān)鍵詞:勞動權(quán) 平等權(quán) 公平就業(yè) 就業(yè)歧視

關(guān)于就業(yè)歧視的內(nèi)涵概述

一般認(rèn)為,就業(yè)歧視是基于特定職業(yè)內(nèi)在需要以外的因素,在就業(yè)或職業(yè)的機(jī)會或待遇上給予區(qū)別、排斥或優(yōu)惠,從而剝奪或損害就業(yè)或職業(yè)上平等(王全興,2008)。

我國《勞動法》第十二條的規(guī)定,反就業(yè)歧視的范圍僅限于民族歧視、種族歧視、性別歧視和歧視。在此基礎(chǔ)上,《就業(yè)促進(jìn)法》第三條第二款對反就業(yè)歧視的范圍做出開放式列舉規(guī)定,規(guī)定幾種比較突出的類型:性別歧視、民族歧視、殘疾歧視、疾病歧視或傳染病歧視、戶籍歧視。但實(shí)際生活中,就業(yè)歧視的表現(xiàn)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不止以上幾種。

我國當(dāng)前反對就業(yè)歧視的意義

確保平等就業(yè)的前提。平等就業(yè)、不受歧視是公民所享有的法定權(quán)利,這也是憲法賦予公民在法律面前人人平等、勞動權(quán)的體現(xiàn)。禁止就業(yè)歧視,是對勞動者就業(yè)權(quán)的尊重。賦予勞動者平等就業(yè)權(quán),有利于促進(jìn)勞動者之間的平等競爭和社會公正的實(shí)現(xiàn)。

社會穩(wěn)定和建立法治社會的要求。就業(yè)歧視作為一種妨礙效率與社會公平的行為,與法律面前人人平等、人權(quán)、公民平等就業(yè)權(quán)等法治精神相背離,不僅增加了社會交易成本,同時又會增加貧窮、犯罪等一系列社會問題。因此,制定反就業(yè)歧視法律,才能完善我國完善勞動就業(yè)和社會保障法律體系,保障公民合法權(quán)益的實(shí)現(xiàn)。

我國現(xiàn)有的反就業(yè)歧視法律及其存在問題

(一)我國現(xiàn)有的反就業(yè)歧視法律

我國政府十分重視對勞動者人權(quán)、勞動權(quán)、平等權(quán)等權(quán)益的保護(hù),在我國現(xiàn)行法律體系中,反就業(yè)歧視的法律規(guī)定主要包括:

一是《憲法》,是所有禁止就業(yè)歧視法律規(guī)范的立法基礎(chǔ)。如《憲法》第三十三條規(guī)定:中華人民共和國公民在法律面前一律平等。國家尊重和保障人權(quán)。第四十二條規(guī)定:中華人民共和國公民有勞動的權(quán)利和義務(wù)等等,不僅包含了平等就業(yè)的內(nèi)容,還為禁止就業(yè)歧視奠定了原則和精神基礎(chǔ)。

二是法律,分為兩類:一類是一般法中規(guī)定的普遍適用于所有勞動者平等就業(yè)問題的法律,《勞動法》、《就業(yè)促進(jìn)法》和《勞動合同法》等有關(guān)于平等就業(yè)、反歧視、同工同酬的規(guī)定。如《勞動法》第十二條、第十三條分別規(guī)定:勞動者就業(yè),不因民族、種族、性別、不同而受歧視。另一類是涉及特殊群體,特別是就業(yè)弱勢群體的專項(xiàng)法律,如《婦女權(quán)益保障法》、《殘疾人保障法》等。

三是行政法規(guī),如《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》、《工傷保險(xiǎn)條例》等直接或間接涉及禁止就業(yè)歧視的規(guī)定。

四是行政規(guī)章,其為法律、行政法規(guī)的實(shí)施提供了具體細(xì)則。

五是地方性法規(guī)。

六是我國批準(zhǔn)生效的有關(guān)國際條約和文件。為我國制定反就業(yè)歧視法提供借鑒和參照。如我國已經(jīng)批準(zhǔn)的聯(lián)合國《消除一切形式種族歧視國際公約》以及國際勞工組織《1958年消除就業(yè)和職業(yè)歧視公約》(第111號)等。

(二)我國現(xiàn)行反就業(yè)歧視法律存在的問題

無明確的就業(yè)歧視定義、范圍的規(guī)定過于狹窄?，F(xiàn)實(shí)生活中,由于我國沒有一個關(guān)于就業(yè)歧視的明確法律界定,這就導(dǎo)致口頭用語和法律用語混雜使用,加重了社會對歧視的混亂認(rèn)識?，F(xiàn)行法律規(guī)定的就業(yè)歧視,無法覆蓋現(xiàn)實(shí)生活中存在的各種就業(yè)歧視現(xiàn)象,對于受年齡歧視、變性、性取向的歧視以及黨派、學(xué)歷、身高、政治態(tài)度、婚姻狀況、經(jīng)驗(yàn)等就業(yè)歧視的勞動者無法獲得保護(hù)。

法律規(guī)定的內(nèi)容操作性不強(qiáng)。我國現(xiàn)行法律僅僅列舉了禁止歧視的事由,且基本上是原則性規(guī)定。其它諸如各類歧視的概念、認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)、 抗辯事由、 舉證責(zé)任、 受害人的救濟(jì)、懲處程序都沒有明確規(guī)定,現(xiàn)行法律難以規(guī)制就業(yè)歧視行為。如《勞動法》、《婦女權(quán)益保障法》等都對男女權(quán)利平等做了原則性規(guī)定,但都沒有具體的評判標(biāo)準(zhǔn),沒有具體實(shí)施措施,沒有違法責(zé)任的承擔(dān)方式等,這使得一些用人單位在實(shí)際用工中存在招男不招女、同工不同酬等歧視違法行為,受害人很難依據(jù)規(guī)定主張權(quán)利和獲得救濟(jì)。

適用對象范圍較為狹窄。一方面由于現(xiàn)行《勞動法》調(diào)整的勞動關(guān)系中的“勞動者”卻與《憲法》規(guī)定的“公民”不一致。公務(wù)員、事業(yè)單位勞動者、社會團(tuán)體的勞動者、大多數(shù)農(nóng)村勞動者等作為公民卻不屬于勞動法的調(diào)整對象。這與《憲法》規(guī)定的法律面前人人平等,公民有勞動的權(quán)利等規(guī)定相矛盾,《勞動法》保護(hù)的勞動者范圍遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于《憲法》保護(hù)的公民范圍,也就是說,公務(wù)員、事業(yè)單位勞動者、社會團(tuán)體的勞動者等所遭遇的就業(yè)歧視問題,不能適用現(xiàn)行《勞動法》的有關(guān)條款加以解決。

另一方面,現(xiàn)行法律對尚處于求職階段的勞動者的就業(yè)歧視無能為力。由于現(xiàn)行《勞動法》側(cè)重調(diào)整已經(jīng)形成勞動關(guān)系的勞動者與用人單位之間的關(guān)系,對尚處于求職階段的勞動者與正在招聘的用人單位之間的關(guān)系幾乎沒有規(guī)范。因此,對于處于招聘和錄用階段的就業(yè)歧視問題《勞動法》無能為力。如《勞動法》規(guī)定了用人單位對員工的培訓(xùn)義務(wù),但是目前許多用人單位在招聘員工時的一個重要條件就是要求求職者必須具有工作經(jīng)驗(yàn),這實(shí)際上是在逃避法律規(guī)定的培訓(xùn)義務(wù)。但是因?yàn)閯趧雨P(guān)系尚未產(chǎn)生,求職者欲提起勞動爭議仲裁來保護(hù)其合法權(quán)益則無法律依據(jù)。

無專門、統(tǒng)一的管理機(jī)構(gòu)。依據(jù)我國《勞動法》規(guī)定,縣級以上各級人民政府勞動監(jiān)察部門依法對用人單位遵守勞動法律、法規(guī)的情況進(jìn)行監(jiān)督檢查,對違反勞動法律、法規(guī)的行為有權(quán)制止,并責(zé)令改正。但在其監(jiān)察事項(xiàng)中,并沒有就業(yè)歧視的內(nèi)容?！毒蜆I(yè)促進(jìn)法》也沒有明確將就業(yè)歧視行為作為一項(xiàng)違法行為進(jìn)行監(jiān)督檢查,就業(yè)歧視現(xiàn)象沒有得到各地勞動監(jiān)察部門的應(yīng)有重視。

司法救濟(jì)途徑不完善。目前我國就業(yè)歧視的受害者缺乏司法救濟(jì)的途徑。依據(jù)我國《勞動法》的相關(guān)規(guī)定,勞動爭議的受案范圍并不包括就業(yè)歧視。民事法律也沒有對就業(yè)歧視作出具體規(guī)定,受害人無法對用人單位提起民事訴訟。再加上我國沒有專門的反就業(yè)歧視法,有關(guān)就業(yè)歧視的原則性規(guī)定又分散在各種法律法規(guī)中,就業(yè)歧視行為不能得到有效制裁。另外,由于我國《憲法》有關(guān)就業(yè)平等權(quán)的規(guī)定缺乏規(guī)范效力,受歧視的勞動者也很難獲得憲法救濟(jì)。

我國反就業(yè)歧視法律的構(gòu)建建議

通過以上對我國現(xiàn)行就業(yè)歧視法律及其存在問題的分析,本文提出以下構(gòu)建我國的《反就業(yè)歧視法》的內(nèi)容:

(一)應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定就業(yè)歧視的法律定義

定義可以參考1958年國際勞工組織通過的《就業(yè)及職業(yè)歧視的公約》對就業(yè)歧視問題比較權(quán)威和全面的規(guī)定。即把就業(yè)歧視界定為:基于種族、膚色、性別、宗教、政治見解、民族血統(tǒng)、社會出身或者其他任何區(qū)別、排斥或特惠,其后果為取消或損害就業(yè)或職業(yè)方面的機(jī)會平等或待遇平等。但基于特殊工作本身要求的任何區(qū)別、排斥或特惠,不能視為歧視。

(二)應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定典型的歧視類型

法律應(yīng)列舉典型的就業(yè)歧視類型,涵蓋已經(jīng)出現(xiàn)的以及可以預(yù)見到的就業(yè)歧視行為給予列舉,如基于民族、種族、性別、年齡、身高、血型、婚姻狀況、地域、身份、、政治見解、社會出身(戶籍)、容貌等各種類型的就業(yè)歧視。同時也留有原則性的兜底條款,例如基因歧視等,做到原則性規(guī)定與具體性規(guī)定相結(jié)合。甚至包括除外條款,如根據(jù)我國現(xiàn)行有關(guān)法律規(guī)定,給予少數(shù)民族、殘疾人、退役軍人、軍烈屬等特殊照顧的,依照其規(guī)定辦理不屬于歧視。

(三)拓寬我國禁止就業(yè)歧視的法律適用范圍

凡是我國公民的合法勞動就業(yè)行為,包括公務(wù)員、事業(yè)單位的勞動者、社會團(tuán)體勞動者、農(nóng)民工、臨時工、季節(jié)工等全體公民的合法勞動就業(yè)行為均應(yīng)受到《反就業(yè)歧視法》的保護(hù)。

(四) 設(shè)立反就業(yè)歧視的專門管理機(jī)構(gòu)

建議成立反就業(yè)歧視的專門管理機(jī)構(gòu)―國家機(jī)會平等委員會,來解決就業(yè)歧視爭議,負(fù)責(zé)反就業(yè)歧視監(jiān)察,受理被歧視勞動者的申訴、調(diào)解、裁決及代表勞動者向法院提訟。

(五)應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定舉證責(zé)任與法律責(zé)任

在舉證責(zé)任上,實(shí)行舉證責(zé)任倒置的原則,只要原告能夠提供表面的證據(jù)證明歧視的存在,被告就要承擔(dān)反駁的舉證責(zé)任。在簽約過程中,如果用人單位不是依據(jù)合理的理由,而是存在歧視的行為拒絕和勞動者簽約,勞動者可以提訟,要求用人單位對實(shí)施就業(yè)歧視行為承擔(dān)法律責(zé)任,包括民事責(zé)任、刑事責(zé)任、行政責(zé)任,同時應(yīng)細(xì)化責(zé)任承擔(dān)的標(biāo)準(zhǔn)、具體處罰措施、賠償標(biāo)準(zhǔn)等,用人單位的行為一旦構(gòu)成就業(yè)歧視,就應(yīng)向受害人承擔(dān)損害賠償包括精神損害賠償在內(nèi)的其他賠償。

(六) 應(yīng)當(dāng)建立相應(yīng)的反就業(yè)歧視訴訟制度

可以先采用行政方式解決,將就業(yè)歧視作為勞動爭議處理,納入現(xiàn)行勞動爭議的受案范圍,即規(guī)定就業(yè)歧視受害者先向政府就業(yè)歧視職能部門投訴,申請?zhí)幚?。對該部門處理不服的,在一定期限內(nèi)可以向法院提訟,同時,可以考慮擴(kuò)大行政訴訟和民事訴訟的受案范圍,實(shí)現(xiàn)對受害者的司法救濟(jì)。公務(wù)員在就業(yè)中發(fā)生歧視的,可以對其所在的機(jī)關(guān)提起行政訴訟;一般勞動者在就業(yè)中受到歧視的,可以認(rèn)定用人單位侵犯勞動者的勞動權(quán),受侵害的勞動者可以提起民事侵權(quán)行為訴訟。并輔之以憲法訴訟制度,允許個人在基本權(quán)利受到侵犯時提起憲法訴訟。

結(jié)論

總之,制定一部完善的反歧視就業(yè)法并不是一蹴而就的,還應(yīng)建立與反歧視就業(yè)法配套的相關(guān)的法律法規(guī),為平等就業(yè)提供強(qiáng)有力的法律保障,創(chuàng)造一個有利于平等就業(yè)的環(huán)境和空間,以實(shí)現(xiàn)我國公民在法律面前人人平等,享有平等的勞動就業(yè)權(quán),達(dá)到實(shí)質(zhì)上的平等與公正的憲法目標(biāo)。

參考文獻(xiàn):

1.王全興.勞動法學(xué)[M].法律出版社,2008

2.關(guān)懷.勞動法學(xué)[M].法律出版社,2005

3.周偉.中國的勞動就業(yè)歧視:法律與現(xiàn)實(shí)[M].法律出版社,2006

4.鄭尚元.勞動法學(xué)[M].中國政法大學(xué)出版社,2004

5.胡彩霄.我國禁止就業(yè)歧視問題的法律思考[J].河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào),2007

6.林海權(quán).公平就業(yè)呼喚反就業(yè)歧視法[J].團(tuán)結(jié),2006(6)

7.曾恂.美國反就業(yè)歧視立法啟示[J].南方經(jīng)濟(jì),2003(6)

8.謝增毅.英國反就業(yè)歧視法與我國立法之完善[J].法學(xué)雜志,2008(5)

9.林嘉.論我國就業(yè)歧視的法律調(diào)控[J].河南社會科學(xué),2006(5)

第4篇：勞動保護(hù)的定義范文

關(guān)鍵詞：無固定期限勞動合同；勞動合同法；勞動法

一、無固定期限勞動合同的立法意義

《勞動合同法》自頒布實(shí)施以來，引起了社會各界廣泛的討論，備受關(guān)注和爭議。《勞動合同法》是為了改變我國目前勞動合同普遍短期化的缺陷，鼓勵當(dāng)事人訂立長期合同，加大了用人單位訂立無固定期限勞動合同的義務(wù)。

無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。

論文百事通正因?yàn)樵擃惡贤瑳]有明確規(guī)定有效期限，勞動關(guān)系可以在勞動者的法定勞動年齡范圍內(nèi)和企業(yè)的存在期限內(nèi)存在，只有符合法定或約定的條件情況下，勞動關(guān)系才可以解除或終止。因此，無固定期限勞動合同具有很強(qiáng)的穩(wěn)定性。

該法之所以引導(dǎo)用人單位與勞動者簽訂無固定期限勞動合同，主要是針對目前社會上比較嚴(yán)重的勞動合同短期化以及用人單位隨意解除勞動合同等現(xiàn)象，防止用人單位利用自己在勞動關(guān)系中的強(qiáng)勢地位只與職工簽訂短期勞動合同，用完職工年輕時的“黃金年齡”給予辭退，同時也是為了對企業(yè)老職工給予適當(dāng)照顧，進(jìn)一步維護(hù)勞動者合法權(quán)益。

《勞動合同法》力推無固定期限勞動合同，體現(xiàn)了該法對勞動者的合法權(quán)益給予傾斜性保護(hù)的價值取向，有利于增強(qiáng)勞動者的職業(yè)穩(wěn)定性和工作責(zé)任感，從而努力鉆研業(yè)務(wù)技術(shù)，為企業(yè)創(chuàng)造更多的經(jīng)濟(jì)收益，有利于建立長期和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系，形成勞資共贏的局面。

誠然，無固定期限勞動合同的實(shí)施可能確實(shí)會令企業(yè)產(chǎn)生一定的成本與管理上的壓力，但這是扭轉(zhuǎn)不平衡的“資強(qiáng)勞弱”局面應(yīng)當(dāng)付出的代價，也是在不平衡局面下幫助勞資關(guān)系中的弱勢群體的有效辦法，更是法律實(shí)現(xiàn)社會公平的價值體現(xiàn)。若沒有無固定期限勞動合同，會令現(xiàn)有勞資關(guān)系中本已非常不對稱的“資強(qiáng)勞弱”現(xiàn)象進(jìn)一步強(qiáng)化，結(jié)果強(qiáng)者更強(qiáng)，弱者更弱，令勞動者的收益權(quán)甚至是生存權(quán)受到嚴(yán)重?fù)p害，拉大了兩極分化的局面，這不符合社會公正、社會共贏的利益訴求，更為社會穩(wěn)定埋下了不安定的隱患。因此，在勞資關(guān)系的權(quán)衡上，法律的作用應(yīng)當(dāng)是調(diào)校社會中已存在的“資強(qiáng)勞弱”失衡現(xiàn)象，優(yōu)先考慮保護(hù)勞資關(guān)系中的弱者，實(shí)現(xiàn)弱者優(yōu)先受到法律保護(hù)的社會公正。

二、《勞動合同法》與《勞動法》規(guī)定無固定期限勞動合同的立法比較

雖然《勞動合同法》與《勞動法》對無固定期限勞動合同均有規(guī)定，但是由于這兩部法律的立法初衷不同，對簽訂無固定期限勞動合同的要求也發(fā)生了很大變化。

《勞動法》制定時，為了全面推行用人單位與勞動者簽訂勞動合同的法律制度，在其第二十條規(guī)定簽訂無固定期限勞動合同應(yīng)當(dāng)符合3個方面的條件：①客觀條件：勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿10年以上；②主觀條件：用人單位與勞動者雙方同意續(xù)延勞動合同；③程序條件：勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同。該法將這3個方面的條件并列，說明它們應(yīng)當(dāng)同時具備，才能產(chǎn)生勞資雙方簽訂無固定期限勞動合同的法律效果。

《勞動合同法》傾向于保護(hù)處于勞資關(guān)系中相對弱勢地位的勞動者的合法權(quán)益，該法第十四條非常清晰地表達(dá)了這一價值取向：用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：①勞動者已在該用人單位連續(xù)工作滿10年的；②用人單位初次實(shí)行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年且距法定退休年齡不足10年的；③連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同且勞動者沒有《勞動合同法》第三十九條規(guī)定的情形續(xù)訂勞動合同的。另外，為了防止用人單位以各種借口拖延不與勞動者簽訂勞動合同，該條款還強(qiáng)調(diào)，用人單位自用工之日起滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。

顯然，《勞動合同法》規(guī)定的無固定期限勞動合同與《勞動法》相比，在適用范圍、適用條件等多方面都有所不同，體現(xiàn)了立法的進(jìn)步。

①適用范圍更加擴(kuò)大。首先，《勞動合同法》比《勞動法》增加了協(xié)商訂立無固定期限勞動合同的適用情形，只要用人單位與勞動者協(xié)商一致，雙方可以訂立無固定期限勞動合同；其次，無固定期限勞動合同的法定情形除了勞動者的工作年限超過10年之外，還增加了另外兩種法定情形，擴(kuò)大了簽訂無固定期限勞動合同的適用范圍。

②適用條件更加寬松。《勞動合同法》更強(qiáng)調(diào)簽訂無固定期限合同的客觀條件是否成立，規(guī)定只要3種法定情形中的任一種成立，勞資雙方即可簽訂無固定期限勞動合同，而略去了“用人單位和勞動者都同意”的主觀條件；而且，《勞動合同法》沒有規(guī)定“勞動者提出訂立無固定期限勞動合同”這一程序條件，可以避免用人單位借勞動者不熟悉法律法規(guī)來規(guī)避簽訂無固定期限勞動合同的法定義務(wù)。

③增加了將事實(shí)勞動關(guān)系“視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同”的情形。雖然事實(shí)勞動關(guān)系欠缺訂立合同的法定形式，但勞動合同也是合同的一種類型，只要雙方意思表示一致，合同即告成立。只要有其他證據(jù)證明合同的存在，就不能以沒有書面協(xié)議而主張合同無效。很顯然，這樣的規(guī)定加重了用人單位不依法簽訂勞動合同的法律責(zé)任，有效地保障相對弱勢的勞動者的合法權(quán)益，令《勞動合同法》具有更強(qiáng)的操作性和實(shí)用性。

三、無固定期限勞動合同的適用

雖然《勞動合同法》的立法初衷是良好的，但這一法律的公布于眾，在社會上引起了軒然大波，招來了代表不同社會階層的人們的不同反響。很多勞動者為無固定期限勞動合同額手稱慶，他們將無固定期限勞動合同視為保護(hù)自身利益的“護(hù)身符”；而與之形成鮮明對比的是，用人單位將其視為企業(yè)用人制度的“緊箍咒”，是法律為勞動者提供的類似于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時代的“鐵飯碗”，認(rèn)為該種勞動合同會令勞動者失去工作積極性，令用人單位無法對勞動者進(jìn)行有效管理。于是，有的用人單位想方設(shè)法規(guī)避簽訂無固定期限勞動合同的法定義務(wù)，有的企業(yè)則向社會大聲疾呼，建議修改《勞動合同法》的無固定期限勞動合同條款。例如深圳華為技術(shù)有限公司于2007年9月底鼓勵7000余名工作滿8年的老員工在2008年元旦之前辦理主動辭職手續(xù)，再進(jìn)行競聘后與公司簽訂1～3年的勞動合同；再如作為全國政協(xié)委員的東莞玖龍紙業(yè)公司董事長張茵在2008年3月到北京參加兩會時，向大會遞交了一份提案，建議繼續(xù)完善《勞動合同法》，取消無固定期限勞動合同這項(xiàng)條款，建議修改為簽訂為期35年有固定期限的勞動合同，這些事情均發(fā)生在《勞動合同法》頒布前后，引起社會強(qiáng)烈反響和爭議。

無固定期限勞動合同是勞動合同的一種類型，其具有區(qū)別于固定期限勞動合同的顯著特征：勞動合同沒有確定的終止時間。正是無固定期限勞動合同的這個特點(diǎn)成為了眾多企業(yè)排斥它的關(guān)鍵原因。沒有確定的終止時間就意味著與勞動者建立永久勞動關(guān)系。

其實(shí)不然。簽定勞動合同本身是勞資雙方的一種約定，在市場經(jīng)濟(jì)條件下，不存在所謂的終身合同。無固定期限勞動合同除了沒有確定的終止時間這一點(diǎn)區(qū)別之外，無固定期限勞動合同與其他勞動合同相比較，無固定期限勞動合同與其他類型勞動合同一樣可以變更、解除或終止：

①無固定期限勞動合同的變更。勞動合同與其他合同一樣，只要勞資雙方當(dāng)事人在平等自愿的基礎(chǔ)上進(jìn)行充分協(xié)商，可以變更合同。如變更合同期限，將固定期限勞動合同變更為無固定期限勞動合同，反之，無固定期限勞動合同也可以變更為有固定期限勞動合同。

此外，無固定期限勞動合同的當(dāng)事人還可以就合同中的工作內(nèi)容、勞動報(bào)酬、勞動條件和違反勞動合同的賠償責(zé)任等具體條款充分協(xié)商后予以變更。

②無固定期限勞動合同的解除。首先，只要勞動者和用人單位協(xié)商一致，雙方可以解除無固定期限勞動合同；其次，勞動者提前30日以書面形式通知用人單位，可以單方面解除勞動合同；第三，只要滿足法律規(guī)定或勞動合同約定的可以解除勞動合同的條件，或符合法定可以裁員的情況，勞動者與用人單位都享有單方面解除無固定期限勞動合同的權(quán)利。例如，《勞動合同法》第三十八條、第三十九條分別規(guī)定了勞動者或用人單位可以單方面解除勞動合同的情形，這些情形均適用于無固定期限合同。

若勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件，或嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度、或嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的、或勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響、或經(jīng)用人單位提出，拒不改正的，因《勞動合同法》第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動合同無效的，被依法追究刑事責(zé)任等情形的，用人單位可以解除勞動合同。反之，用人單位有未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的、未及時足額支付勞動報(bào)酬的、未依法為勞動者繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的、用人單位的規(guī)章制度違反法律法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的、因《勞動合同法》第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的等情形的，勞動者可以解除勞動合同。若用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。

第5篇：勞動保護(hù)的定義范文

關(guān)鍵詞：勞動法；人力資源管理；工資總額；工資定義

中圖分類號：139

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A doi：10.19311/ki.1672―3198.2016.18.072

0.引言

工資是勞動者根據(jù)雇傭關(guān)系從用人單位處獲得的勞動報(bào)酬，是用來維持勞動者本人及其家人基本生活需求，滿足勞動者再生產(chǎn)要求的重要資源，是企業(yè)管理人力資源的重要工具，是勞動法的重要概念。但現(xiàn)實(shí)中的工資概念并不完善，學(xué)理上未達(dá)成共識，立法也模糊?！肮べY”概念本身的歧義性又使得勞資雙方對其理解極易產(chǎn)生偏差，如經(jīng)常被理解為勞動者的整體收入，維持勞動者基本生活的保障，勞動產(chǎn)生的剩余價值，用人單位的經(jīng)常性給付，基于履行勞動給付的所得等。如果考慮到社會保險(xiǎn)法和稅法的后續(xù)調(diào)整，問題將更加復(fù)雜，比如社會保險(xiǎn)費(fèi)的征收是以職工的工資比例繳納，個人所得稅的征收也是以工資、薪金所得為納稅依據(jù)?！秳趧臃ā纺壳安扇〉氖恰肮べY總額”的立法例，對何為工資？獎金、津貼、分紅、補(bǔ)貼是工資形式還是工資外所得？這些關(guān)鍵問題在勞動法的主法中并未明確規(guī)定。因此對人力資源管理十分不利，因?yàn)楣べY并非簡單的資金給付，它更多時候以多種形式展現(xiàn)，包含工資、獎金、公積金、社會保險(xiǎn)費(fèi)、傭金、補(bǔ)貼、加班費(fèi)等，甚至還有購物卡、餐券、住房補(bǔ)貼、電話費(fèi)、交通費(fèi)等形式。多元化的工資給付無法獲得法律全方位的支持，實(shí)質(zhì)上弱化了工資作為管理工具的價值。勞動立法應(yīng)實(shí)現(xiàn)從工資總額到工資界定的轉(zhuǎn)變，以更加開放的姿態(tài)回應(yīng)給付方式的多樣化，助力人力資源管理的創(chuàng)新。

1.勞動法上的工資總額立法

工資總額的立法模式可以追溯至上世紀(jì)九十年代，早在《勞動法》頒布之前，《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）第3條便明確工資總額是指各單位在一定時期內(nèi)直接支付給本單位全部職工的勞動報(bào)酬總額。工資總額的計(jì)算應(yīng)當(dāng)以直接支付給職工的全部勞動報(bào)酬為依據(jù)，并由六個部分組成：“（一）計(jì)時工資；（二）計(jì)件工資；（三）獎金；（四）津貼和補(bǔ)貼；（五）加班加點(diǎn)工資；（六）特殊情況下支付的工資。”同時也明確了工資總額并不涵蓋的部分?！蛾P(guān)于工資總額組成的規(guī)定若干具體范圍的解釋》進(jìn)一步確立了工資總額的計(jì)算應(yīng)當(dāng)參考用人單位通過勞動報(bào)酬的方式直接支付給職工的給付為依據(jù)。各單位支付給職工的勞動報(bào)酬以及其他根據(jù)有關(guān)規(guī)定支付的工資，不論是否記人成本，不論是否按照國家規(guī)定列入計(jì)征獎金、稅項(xiàng)目，不論是以貨幣形式還是以實(shí)物形式支付，均列人工資總額的計(jì)算范圍。上述規(guī)定更多是為滿足統(tǒng)計(jì)和會計(jì)核算的需要，卻對后來《勞動法》立法對工資的認(rèn)定產(chǎn)生了深遠(yuǎn)影響。

現(xiàn)行《勞動法》對工資的定義及構(gòu)成并沒有明確的規(guī)定，但通過第46條至51條明確了國家通過最低工資的設(shè)定來達(dá)到宏觀調(diào)控工資總量和用人單位與勞動者協(xié)商確定個別工資的原則。對于該原則的具體實(shí)施，《勞動法》頒布前后的關(guān)聯(lián)法規(guī)都提供了有力支持?！豆べY支付暫行規(guī)定》稱工資是用人單位依據(jù)勞動合同的規(guī)定，以各種形式支付給勞動者的工資報(bào)酬，只能以法定的貨幣支付，不得以實(shí)物及有價證券替代，用人單位與勞動者還應(yīng)約定支付日期，至少每月支付一次，實(shí)行周、日、小時工資制的可按周、日、小時支付工資。《勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見》將勞動法所稱的“工資”定義為用人單位依據(jù)國家規(guī)定或勞動合同的約定，以貨幣形式直接支付給本單位勞動者的勞動報(bào)酬，一般包括計(jì)時工資、計(jì)件工資、獎金、津貼和補(bǔ)貼、延長工作時間的工資報(bào)酬以及特殊情況下支付的工資等。同時，列出了不屬于工資的三種情形：（1）單位支付給勞動者個人的社會保U福利費(fèi)用，如喪葬撫恤救濟(jì)費(fèi)、生活困難補(bǔ)助費(fèi)、計(jì)劃生育補(bǔ)貼等；（2）勞動保護(hù)方面的費(fèi)用，如用人單位支付給勞動者的工作服、解毒劑、清涼飲料費(fèi)用等；（3）按規(guī)定未列入工資總額的各種勞動報(bào)酬及其他勞動收入，如根據(jù)國家規(guī)定發(fā)放的創(chuàng)造發(fā)明獎、國家星火獎、自然科學(xué)獎、科學(xué)技術(shù)進(jìn)步獎、合理化建議和技術(shù)改進(jìn)獎、中華技能大獎等，以及稿費(fèi)、講課費(fèi)、翻譯費(fèi)等。

2.工資總額立法模式的反思

從工資的勞動立法實(shí)踐可以看出，我國勞動法對工資的規(guī)制遵循的是“從工資總額到工資定義，再到工資構(gòu)成”的立法例。工資總額是立法者慣常使用的立法思路，工資定義也只是在此種思維下的產(chǎn)物。工資仍然被定義為勞動報(bào)酬，為便于技術(shù)統(tǒng)計(jì)又通過列舉方式明確工資構(gòu)成。在企業(yè)管理實(shí)踐中，用人單位在給付勞動者勞動的對價時，即參考該工資構(gòu)成，從而明確哪些是給付給勞動的工資，哪一部分價金又是對勞動者的補(bǔ)償，不納人工資的范疇。換言之，當(dāng)勞動者與用人單位爭議某項(xiàng)價金給付是否屬于工資時，并非從工資本身的含義出發(fā)來解釋，而是從工資在規(guī)范上的構(gòu)成列舉來證明的。如果在社會保險(xiǎn)和稅法視角下觀測該問題，又會發(fā)現(xiàn)現(xiàn)行立法的另外一種隱喻。因?yàn)楣べY總額是個人所得稅應(yīng)納稅額和社會保險(xiǎn)費(fèi)繳費(fèi)的基礎(chǔ)，工資總額越高則繳納的稅費(fèi)也就越高，工資成了勞動者與國家博弈的對象和工具，逐漸偏離了工資本有的屬性。為此，現(xiàn)行工資立法至少有以下四個問題值得反思。

第一，現(xiàn)行立法很難將工資與勞動報(bào)酬、勞動收入、獎金、補(bǔ)償金、購物卡等以所謂工資的形式發(fā)放的款項(xiàng)區(qū)分開來。當(dāng)勞資雙方不能清晰明白工資的具體含義時，就會基于自身利益最大化考慮，對工資做出有利于己方的理解。以社會保險(xiǎn)費(fèi)征收為例，對于社會保險(xiǎn)費(fèi)的繳納，用人單位是按照其上年度工資總額的百分比繳納，此時用人單位為了實(shí)現(xiàn)少繳社會保險(xiǎn)費(fèi)可以將本該按時發(fā)放的工資通過購物卡、補(bǔ)助、獎金或分紅等形式發(fā)放給勞動者。此時作為工資的基數(shù)少于實(shí)際發(fā)放的數(shù)額，用人單位繳納的社會保險(xiǎn)費(fèi)也就相應(yīng)減少，而不用擔(dān)心違法；稅務(wù)機(jī)關(guān)也可因工資概念的模糊性將本不屬于工資的內(nèi)容納入工資范疇，獲取最大化稅收利益?？傊瑒趧臃缮铣霈F(xiàn)的勞動報(bào)酬、勞動收入、勞動對價等概念與工資是否屬于同一范疇，或與工資存在哪些不同，原本可以通過科學(xué)的工資立法進(jìn)行明確規(guī)定?，F(xiàn)有立法看似明晰，實(shí)則陷入定義簡單化、空洞化困局，難以應(yīng)對紛繁復(fù)雜的新型給付形式。

第二，F(xiàn)行立法無法銜接不同法律、法規(guī)中的工資規(guī)定，使得不同法律中的工資內(nèi)涵和外延產(chǎn)生偏差。如稅法對扣除基數(shù)的組成部分與勞動法上的工資范圍就不完全吻合，稅法的工資范疇多半寬于勞動法的工資構(gòu)成，如超標(biāo)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金在稅法上視為工資課稅，而勞動法則很難將其視同為常規(guī)的工資。造成此種困局的重要原因在于工資至少被認(rèn)為具有兩重含義，一是國家法律對工資標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一規(guī)定；二是通過勞動契約的合意而形成的工資。以企業(yè)管理中最為常見的年終獎為例，“取得勞動報(bào)酬是勞動者因勞動而獲得的權(quán)利，既然雙方約定年終獎的計(jì)算是按照實(shí)際工作時間按比例折算，國務(wù)院關(guān)于工資總額組成的規(guī)定也將獎金納入工資總額范圍，可推定年終獎屬于勞動者的勞動收益”?？梢娔杲K獎屬于工資的范疇，是個人所得稅課稅對象，屬社會保險(xiǎn)費(fèi)征繳范圍。但勞動立法并未對年終獎進(jìn)行科學(xué)明晰的界定，理論界也未形成統(tǒng)一共識。立法的模糊，理論的紛爭使得糾紛發(fā)生時法官無所適從，陷入自由推理空間。

第三，勞動法律體系內(nèi)部工資的內(nèi)涵和外延也不完全一致。《規(guī)定》對工資的統(tǒng)計(jì)范圍就明顯廣于勞動部的解釋和《工資支付暫行規(guī)定》，如果不是勞動部解釋第4條對工資范圍的限縮，工資總額不包括的項(xiàng)目有：有關(guān)勞動保險(xiǎn)和職工福利方面的費(fèi)用；勞動保護(hù)的各項(xiàng)支出，都應(yīng)該納入工資總額統(tǒng)計(jì)口徑中。以《工資支付暫行規(guī)定》為例，該規(guī)定明確了工資定期支付的時限和貨幣形式，如果是國家的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)則不需要該《規(guī)定》的明示，因此只能認(rèn)為《規(guī)定》所認(rèn)可的工資是勞動者與雇主合意的工資。而合意工資的明確并不能區(qū)分其與提成、年終獎的不同，勞動合同或者其條款約定的提成是否屬于工資的范疇，現(xiàn)行立法并未給出明確答案。一旦就此發(fā)生爭議訴至法院，法官只能將工資總額構(gòu)成引入對約定俗成的審查中，通過并不科學(xué)的推理產(chǎn)生結(jié)論。實(shí)務(wù)中出現(xiàn)的法律判決文書將《規(guī)定》中營業(yè)額提成或利潤提成支付給勞動者的工資認(rèn)定為勞動報(bào)酬即是明證。

第四，從人力資源管理角度現(xiàn)行工資立法無法體現(xiàn)非經(jīng)濟(jì)報(bào)酬。工資支付的基礎(chǔ)是勞動關(guān)系的建立。當(dāng)工資被認(rèn)為是勞動給付的報(bào)酬時，無論自雇勞動者的給付還是受雇勞動者的給付都被認(rèn)為是以勞動關(guān)系的建立而發(fā)放的金錢給付，故當(dāng)勞動者與用人單位存在從屬勞動關(guān)系時，工資支付者與工資接受者也就成了勞動法上的用人單位與勞動者。從人力資源管理薪酬的視角，用人單位除了向勞動者支付經(jīng)濟(jì)性報(bào)酬外，還有基于情感、職位等因素的非經(jīng)濟(jì)性報(bào)酬。這種非經(jīng)濟(jì)報(bào)酬是指個人對工作本身或者對工作在心里或物質(zhì)環(huán)境上的滿足感。而現(xiàn)行工資立法并不針對非經(jīng)濟(jì)報(bào)酬，僅局限于經(jīng)濟(jì)報(bào)酬。況且，經(jīng)濟(jì)報(bào)酬還區(qū)分為直接與間接兩種，直接經(jīng)濟(jì)報(bào)酬涵蓋了工資、獎金等形式；間接經(jīng)濟(jì)報(bào)酬則包括社保計(jì)劃、全勤獎勵、企業(yè)幫扶等福利?，F(xiàn)行勞動法上的工資是直接并當(dāng)期支付給勞動者的貨幣價金。

3.從工資總額到工資定義的論證：以中國臺灣地區(qū)的實(shí)踐為中心

臺灣地區(qū)《勞動基準(zhǔn)法》第2條將工資定義為“勞工因工作而獲得之報(bào)酬，包括工資、薪金及按計(jì)時、計(jì)日、計(jì)月、計(jì)件以現(xiàn)金或?qū)嵨锏确绞浇o付之獎金、津貼及其他任何名義之經(jīng)常性給予均屬之?！睂Υ硕x，實(shí)務(wù)界和學(xué)術(shù)界存在諸多爭議，焦點(diǎn)在于工資到底是“勞工因工作而獲得之報(bào)酬”還是“經(jīng)常性給付”？臺灣地區(qū)法院認(rèn)為，勞工獲得給付如不具有經(jīng)常性的特點(diǎn)則不屬于工資范疇?！肮べY系勞工之勞力所得，為其勞動之對價，且工資須為經(jīng)常性給予，始足當(dāng)之。倘雇主為改善勞動之生活所為之給予，或雇主為其個人之目的，具有勤勉，恩惠性質(zhì)之給予，即非經(jīng)常性給予，此與工資為契約上經(jīng)常性之給予，自不相同，應(yīng)不得列入工資范圍之內(nèi)?！笨梢?，臺灣地區(qū)法院對經(jīng)常性給予的認(rèn)定并不涵蓋年終獎金、節(jié)假日獎金，以及加班費(fèi)等，因而可對經(jīng)常性給予進(jìn)行解釋，勞動者的全勤獎金是作為每天按規(guī)定上下班所發(fā)給的獎金；伙食津貼是對員工上班期間所發(fā)給的福利，可視為誤餐費(fèi)；績效獎金作為激勵員工士氣，加強(qiáng)員工服務(wù)，依照競爭方式而發(fā)給，即非因工作而獲得的經(jīng)常性給予。作為例外，臺灣地區(qū)法院也認(rèn)為勞動者因工作而獲得的報(bào)酬，不論是否具有經(jīng)常性特征，均屬于工資之范圍，從而肯定雇主所發(fā)的加班工資應(yīng)列人工資的范疇。也有學(xué)者以臺灣地區(qū)《勞動基準(zhǔn)法》與日本《勞動基準(zhǔn)法》第11條“本法所稱工資，無論其為工資、薪金、津貼、獎金及其他任何名稱的給予，只要是雇主給付給勞動者而為其勞動的對價均屬之”相比較，指出臺灣地區(qū)更強(qiáng)調(diào)“經(jīng)常性給予”，結(jié)果也導(dǎo)致將工資經(jīng)常性與對價性等同。

如果以“經(jīng)常性給予”作為認(rèn)定工資定義的標(biāo)準(zhǔn)，還需明確“經(jīng)常性給予”的含義，但事實(shí)上“經(jīng)常性給予”內(nèi)涵與外延并不清晰。對“經(jīng)常性給予”判斷提供最具價值的判斷標(biāo)準(zhǔn)為時間測定，即以單位時間作為標(biāo)準(zhǔn)，時間長短對于判斷結(jié)果至關(guān)重要。從字面解釋，在通常情況下一定時期內(nèi)所得的給予即經(jīng)常性給予，則年終獎、過節(jié)費(fèi)、禮金、補(bǔ)償金等便可為工資定義所吸納。相對“經(jīng)常性給予”，任意性給予不具有經(jīng)常性，績效獎金即典型，因而多被工資定義所排除。至于加班費(fèi)，則需審視其在一定時期內(nèi)是否可以經(jīng)常獲得，若經(jīng)常獲得則屬經(jīng)常性給予。當(dāng)然也有學(xué)者強(qiáng)調(diào)雇主的支付義務(wù)，提出“經(jīng)常性”未必是時間上的，而是一種制度上的。假設(shè)根據(jù)企業(yè)內(nèi)部規(guī)章制度或勞動合同約定，雇主有向勞動者提供給予義務(wù)，該給予即是“經(jīng)常性給予”。由上可以看出，臺灣地區(qū)法院傾向于將工資界定為勞工因工作而獲得的報(bào)酬，“經(jīng)常性”只是一種時間上的輔判斷標(biāo)準(zhǔn)。而理論界則不然，學(xué)者們多將“經(jīng)常性”進(jìn)行擴(kuò)大解釋，提煉出時間標(biāo)準(zhǔn)和制度標(biāo)準(zhǔn)。

與此同時，也必須看到一味強(qiáng)調(diào)工資給付的“經(jīng)常性”，可能會造成企業(yè)脫法的動機(jī)，誘發(fā)勞資爭議。為此，工資定義還需借助對價理論的支持。從最樸素的合同對價理論出發(fā)，工資作為勞動者給付勞務(wù)所獲得之報(bào)酬當(dāng)無異議，對價性可以視為工資的源頭。照此理論，對于通過激勵生產(chǎn)力或提升勞動質(zhì)量為目的的給付，以及基于特殊職務(wù)、工作內(nèi)容、工作環(huán)境等給付，作為勞動的對價性較為明確，列人工資的范圍應(yīng)屬無疑，但具有生活補(bǔ)償性質(zhì)的給付則相反。雇主具有恩惠性質(zhì)的任意給付，如婚喪嫁娶的賀禮、慰問金等，其不具有對價性，不能滿足工資的定義也就難以進(jìn)人工資范疇。但是否屬于恩惠性、任意性，并不以雇主的意思為準(zhǔn)，而應(yīng)基于客觀的判斷，如若勞動合同或集體合同明示給付條件，則視為契約上的義務(wù)，從而喪失其恩惠性質(zhì)。從工資的功能屬性上講，其本身兼具生活保障的功能，考慮到這一點(diǎn)，在抽象的工資定義之下，臺灣地區(qū)立法為了防止雇主將工資轉(zhuǎn)列，故同時也采取單獨(dú)列項(xiàng)的方式，除了恩惠型的給付、實(shí)報(bào)實(shí)銷（賀禮、慰問金等）和補(bǔ)償費(fèi)用（差率費(fèi)、交際費(fèi)等）外，其他獲得的獎金、津貼、本薪等均納人工資范疇。

中國臺灣地區(qū)的實(shí)踐可以看出，其嚴(yán)格遵循從工資定義到工資構(gòu)成的脈絡(luò)，也基本為學(xué)界所認(rèn)可，異議的焦點(diǎn)只是工資范圍的寬窄問題。當(dāng)然也必須看到該脈絡(luò)背后的理論糾葛，“關(guān)于工資范疇在理論與實(shí)踐中的種種爭拗皆可歸咎于抽象概念建構(gòu)的方法論缺陷：復(fù)雜的工資現(xiàn)象只有相當(dāng)有限的部分可以通過‘勞動的對價’涵攝人勞動法上的工資概念。”通過勞務(wù)與給付的互換而將勞動者在復(fù)雜的勞動關(guān)系中所獲得的報(bào)酬凝結(jié)，有失偏頗，也有可能損害、弱化勞動法對勞動者工資給付的保障。但不管是經(jīng)常性給予理論，還是對價理論，其中心目標(biāo)在于追尋一種科學(xué)界定工資的方法，確立對實(shí)踐具有指導(dǎo)意義的工資定義。這是臺灣地區(qū)工資和實(shí)踐的最大啟示，理應(yīng)受到重視。受其啟迪，我們意圖建構(gòu)一種經(jīng)得起推敲的工資定義，該定義將秉承規(guī)定功能法概念的方法論，在社會正義的范疇中重構(gòu)工資在勞動法中的意義脈絡(luò)，分析工資法的內(nèi)容與形式，以期科學(xué)表達(dá)工資的法律本質(zhì)和功能意義，使得工資的管理工具價值得到最大化的挖掘和利用，最終建構(gòu)起和諧的勞資關(guān)系。

4.工資定義立法的勞動法進(jìn)路

勞動法行政解釋和其他部門規(guī)章中雖對工資立法有一定的涉足，但工資定義仍囿于過時、簡單的規(guī)定之中。即使將已經(jīng)被其他立法所吸收的多項(xiàng)工資引入勞動法工資的定義中，依然很難明晰工資的確切定義，因?yàn)殚L期被忽略的工資定義很難將其影響力輻射到其他領(lǐng)域，立法在各自領(lǐng)域形成了獨(dú)具行業(yè)特征的工資概念。不同領(lǐng)域形形的工資定義立法并不能帶給我們一個清晰完整的工資定義圖景，這直接影響到工資的實(shí)踐。要想避免或降低因工資而致的勞資糾紛，可以考慮在勞動法律領(lǐng)域構(gòu)建一個具有普適性的工資定義，而非單純的工資構(gòu)成。要做到這一點(diǎn)，則須從更廣闊的視角審視，該定義不僅應(yīng)適用于工資支付領(lǐng)域，還應(yīng)適用于以工資作為參考對象的人力資源管理、稅法、社會保險(xiǎn)法等領(lǐng)域。不管是《勞動法》工資制度的修改，還是《工資法》的制定，均應(yīng)擴(kuò)大工資定義的適用范圍，區(qū)別于體現(xiàn)國家保障的最低工資制度中的工資定義和具有國家強(qiáng)制力的勞動基準(zhǔn)工資定義。

各國對工資界定雖不完全相同，但歸結(jié)起來無外乎以下三種模式：概括式、列舉式、二相結(jié)合式。國際勞工組織1949年的《保護(hù)工資公約》及其建議書將工資定義為“勞動的對價?！边@種概括式的模式比較容易理解，但因概括式可操作性不強(qiáng)，對于對價理論民眾難理解其內(nèi)涵。列舉式是中國慣常做法，《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》即是典型，該規(guī)定第4條對工資總額采取直接列舉方式，第11條則采取排除列舉方式。在列舉式模式下，即使有兜底性條款，仍難以窮盡紛繁復(fù)雜的工資名目，且以工資總額推導(dǎo)出工資定義本身就欠缺邏輯性。二者結(jié)合為大多數(shù)國家或地區(qū)所運(yùn)用。受當(dāng)前立法對工資總額、工資支付規(guī)定的影響，我國未來工資定義采用概括和列舉方式最為方便，也便于與相關(guān)制度的銜接。其既可以在不同的條文中分別定義工資概念和工資構(gòu)成，又可以借鑒臺灣地區(qū)法律在同一條文中將二者高度融合。采取此種定義模式，必須直面解決以下難題。

首先，工資的概括定義。概括定義應(yīng)回歸工資本源，從工資的內(nèi)涵和外延出發(fā)，尋找其本質(zhì)屬性及外延廣度。一般認(rèn)為工資是由勞動力再生產(chǎn)所需費(fèi)用和市場需求決定，體現(xiàn)了一種雇主與雇員協(xié)商而交換的勞動力價格，其名義多樣并具有激勵功能?？梢姽べY本質(zhì)上是一種勞動力的交換，該交換具有財(cái)產(chǎn)屬性。工資定義外延有開放式與封閉式兩種，我們認(rèn)為不包含價值判斷的開放式立法更為穩(wěn)妥，因?yàn)榱⒎ū旧砭途哂形磥硇?、模糊性特質(zhì)，開放式立法可以更好地應(yīng)對時空環(huán)境的變化。畢竟“法律的很多不確定性并不是一個什么不幸的偶然事件，它具有巨大的社會價值?！睕r且，作為企業(yè)人力成本的工資，其外延大小對企業(yè)經(jīng)營管理產(chǎn)生直接影響，開放式立法便可將更多非經(jīng)濟(jì)性報(bào)酬，比如間接支付、實(shí)務(wù)制度等吸納其中，充分展示工資的激勵價值。

第6篇：勞動保護(hù)的定義范文

論文摘要 事實(shí)勞動關(guān)系是我國市場轉(zhuǎn)型時期特有的過渡性概念，自其提出以來，不論是其外延還是內(nèi)涵都具有極大的不確定性，其表現(xiàn)形式的多樣化增加了界定的困難。探討口頭勞務(wù)合同與事實(shí)勞務(wù)關(guān)系確認(rèn)之圭臬，在當(dāng)今社會具有十分現(xiàn)實(shí)的研究與指導(dǎo)意義。

論文關(guān)鍵詞 口頭勞動合同 事實(shí)勞動關(guān)系 確認(rèn)之圭臬

一、事實(shí)勞動關(guān)系的產(chǎn)生與形式

根據(jù)我國《勞動法》第十六條規(guī)定，一直以來我國勞動關(guān)系的主要表現(xiàn)，都是以勞動合同關(guān)系為基礎(chǔ)。但事實(shí)上，在實(shí)踐中在出于各種因素：如一些用人單位為規(guī)避勞動合同有關(guān)的法定義務(wù)，如五險(xiǎn)一金的繳納，特殊人員的福利等等，事實(shí)上與勞動者建立了勞動關(guān)系，卻不簽訂書面勞動合同。而依照法律規(guī)定，勞動合同應(yīng)采用書面形式地的情形下，此時合同未采用法定形式將產(chǎn)生何種法律效力？亦或合同訂立卻因違法而無效，此時已付出勞動的勞動者權(quán)力應(yīng)不應(yīng)該保護(hù)？如何保護(hù)？對此，我國《勞動法》沒有做出明確的規(guī)定。但這種狀態(tài)目前卻是較為普遍的存在，由此“事實(shí)勞動關(guān)系”概念的界定和再認(rèn)識就顯得十分必要。

我國在立法中第一次使用事實(shí)勞動關(guān)系這一概念，是在勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》的第十七條中，按照該條的規(guī)定，我們可以得出結(jié)論，事實(shí)勞動關(guān)系實(shí)際上就是勞動者與用人單位之間形成事實(shí)上的勞動力使用關(guān)系。 但是，顯然這一規(guī)定并不符合《勞動法》第十九條規(guī)定的建立勞動關(guān)系所必須具備的形式要件。當(dāng)時我國勞動用工制度本身就處于十分復(fù)雜的轉(zhuǎn)型期，而且同時期的相關(guān)法律理論也十分不成熟，“事實(shí)勞動關(guān)系”這個概念在那種大背景下的提出，可以說是先天不足，后天又缺乏理論支持和實(shí)踐論證。事實(shí)上，沒有勞動合同的事實(shí)勞動關(guān)系只是在原勞動和社會保障部的規(guī)章中有明確規(guī)定，參照前文可知，連“事實(shí)勞動關(guān)系”這個概念也是首先提出來的。而之后很久以來對事實(shí)勞動關(guān)系的調(diào)整幾乎都是附帶式的將其納入勞動合同關(guān)系體系，其中最突出的表現(xiàn)就是在實(shí)踐中我們往往把解除勞動關(guān)系和解除勞動合同完全等同起來，這一點(diǎn)體現(xiàn)了我國現(xiàn)有勞動法律對于勞動合同局限的調(diào)整模式，仍然是以勞動合同調(diào)整為主心。而考慮到勞動法本身的重要立法目的——保護(hù)勞動者利益，決定了我們必須要把沒有勞動合同之實(shí)卻有勞動事實(shí)的缺乏保障的非勞動合同關(guān)系納入到保護(hù)范圍之內(nèi)。此時厘清“事實(shí)勞動關(guān)系”之概念、確定事實(shí)勞動關(guān)系之圭臬，固然是本領(lǐng)域理論研究之需求，也是對于勞動者保護(hù)與司法實(shí)踐所必需。

臺灣學(xué)者黃越欽認(rèn)為，事實(shí)勞動關(guān)系是指無勞動契約或無有效值勞動契約，而為勞動之給付。 根據(jù)中國的實(shí)際情況，學(xué)界主流觀點(diǎn)是，事實(shí)勞動關(guān)系是指因履行無效的合同或因無書面勞動合同而存在勞動關(guān)系的一種事實(shí)狀態(tài)。而在現(xiàn)實(shí)社會中，事實(shí)勞動關(guān)系的表現(xiàn)形式多種多樣，甚至很難與其他概念的內(nèi)涵進(jìn)行區(qū)分和辨別，事實(shí)上很多人都認(rèn)為探討事實(shí)勞動關(guān)系本來就是勞動合同范疇之外的問題，這其中筆者認(rèn)為口頭勞動合同與之聯(lián)系最為密切；其內(nèi)容和效果也頗具探討價值。

二、口頭勞動合同與事實(shí)勞動關(guān)系

勞動關(guān)系合同調(diào)整方式是指勞動關(guān)系應(yīng)由勞動合同來調(diào)整，因此勞動關(guān)系的產(chǎn)生、變更、消滅由勞動合同的訂立、變更和終止等決定。理論依據(jù)是勞動關(guān)系本質(zhì)上是一種債的關(guān)系，所以理應(yīng)由雙方當(dāng)事人協(xié)商決定。其主要特征是勞動合同決定勞動關(guān)系。又，按照《勞動合同法》第十條規(guī)定可知《勞動合同法》堅(jiān)持訂立勞動合同的唯一合法形式是書面合同，同時還以支付雙工資的處罰方式（第82條）督促用人單位與勞動者簽訂書面勞動合同。亦即，書面合同的簽訂是勞動合同的形式合法性要件。然而在這種方式下，勞動事實(shí)本身只是勞動合同履行的結(jié)果；而不是勞動關(guān)系成立的必要條件。法律保護(hù)這種事實(shí)勞動關(guān)系，可以說僅僅是基于對勞動者的利益保護(hù)的考慮，所以在保護(hù)力度上，與對勞動法律關(guān)系的保護(hù)相比當(dāng)然還是有所區(qū)別的。

但是事實(shí)是無論相關(guān)的勞動法律如何強(qiáng)調(diào)勞動合同訂立的書面形式要求，在勞動實(shí)踐別是在當(dāng)前社會轉(zhuǎn)型時期勞動生活中，存在一定數(shù)量的口頭勞動關(guān)系是不可避免的，這不是我們愿不愿意看到的問題，而是我們必須正確面對的現(xiàn)實(shí)。在現(xiàn)實(shí)生活中，嚴(yán)格按照法律規(guī)定簽訂的書面合同固然存在，也當(dāng)然反映勞動者和用人單位之間的契約關(guān)系。但我們必須注意的是，很多情況下即使是不采取書面的方式，同樣也能反映出勞動者與用人單位的勞動關(guān)系。當(dāng)勞動者事實(shí)上以用人單位雇員身份從事勞動，并因自己的勞動從該單位獲得相應(yīng)報(bào)酬，且主體適格——除非該勞動者是被強(qiáng)制或者因其他因素被迫勞動——我們理應(yīng)認(rèn)為該勞動者實(shí)際上已經(jīng)和用人單位形成合意，因?yàn)檎请p方達(dá)成的合意才導(dǎo)至了這種事實(shí)結(jié)果的存在。只不過這里的合意并沒有寫在紙上，而是訴諸了口頭或是以默示的方式表達(dá)，因此這種事實(shí)勞動關(guān)系本質(zhì)上就是一種口頭或默示勞動合同關(guān)系。

而對照世界多數(shù)國家和地區(qū)的勞動立法，可知他們大多對于通過口頭形式建立的勞動關(guān)系都是認(rèn)可的，其中法國勞動法嚴(yán)格限制簽訂定期勞動合同，規(guī)定只有臨時性、季節(jié)性的工作者暫時的替代工作才能訂立固定期限勞動合同，并且要求書面合同的形式；在德國，私法自治是德國民法基本原則，而勞動合同作為私法上的合同，當(dāng)然適用這一原則；因此德國勞動法原則上不對勞動合同的形式作任何限制；而在日本和韓國同樣也沒有限制勞動合同的形式?？梢婋S著社會經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，勞動關(guān)系日益復(fù)雜，書面勞動合同的調(diào)整功能在不斷弱化，且書面勞動合同也并非勞動關(guān)系的唯一證明。而符合勞動合同生效的所有要件，但是唯獨(dú)欠缺書面形式的勞動合同效力應(yīng)該如何確定呢？

當(dāng)今中國在實(shí)踐中，按照一些學(xué)者的觀點(diǎn)，事實(shí)勞動關(guān)系與口頭勞動合同關(guān)系是兩個概念，只是邊界較為模糊，不宜辨別，二者都存在勞動關(guān)系，前者存在并能夠證明口頭約定，后者不存在或者不能證明口頭約定。也就是說口頭約定可以成就勞動合同關(guān)系，其依據(jù)是我國《勞動合同法》第10條第11條。該規(guī)定更是確立了口頭勞動合同的有效性。

但是筆者認(rèn)為，在當(dāng)下的立法氛圍之下，事實(shí)勞動關(guān)系作為我國社會過渡期特有的產(chǎn)物，其外延是勞動關(guān)系雙方當(dāng)事人在建立勞動關(guān)系或變更原勞動關(guān)系時，沒有訂立書面的勞動合同，或者沒有訂立有效的勞動契約的法律規(guī)定的形式，但事實(shí)上勞動者付出了勞動的法律關(guān)系。而口頭勞動合同下的勞動關(guān)系顯然還是無法超越勞動事實(shí)關(guān)系的外延。也就是說現(xiàn)在在我國，由于沒有相應(yīng)的法律根據(jù)，我們雖然保護(hù)事實(shí)上的勞動關(guān)系，卻沒有承認(rèn)口頭合同的效力，所以我們對事實(shí)勞動關(guān)系的保護(hù)是可能承認(rèn)口頭勞動合同效力的動力，而不是相反。硬要說《勞動合同法》中對于事實(shí)勞動關(guān)系的救濟(jì)條款是對口頭合同效力的承認(rèn)未免牽強(qiáng)。我們借用王利明教授的觀點(diǎn)來說明這個問題，王利明教授認(rèn)為：“從我國法律用語看，法律采取‘應(yīng)當(dāng)’的表述方法，并不完全意味著該規(guī)定是一種強(qiáng)制性規(guī)范”。根據(jù)法律規(guī)定的“應(yīng)當(dāng)”或“不得”被認(rèn)為包括五種類型：（1）訓(xùn)示規(guī)定；（2）效力規(guī)定；（3）取締規(guī)定；（4）證據(jù)規(guī)定；（5）轉(zhuǎn)換規(guī)定。依照這五種規(guī)定類型，違反法律中的“應(yīng)當(dāng)”條款，其實(shí)并不“應(yīng)當(dāng)”必然導(dǎo)致合同的無效。筆者認(rèn)為《勞動合同法》對書面形式的規(guī)定，應(yīng)同時視為效力規(guī)定與轉(zhuǎn)換規(guī)定，亦即事實(shí)勞動關(guān)系可以由沒有訂立書面勞動合同而產(chǎn)生的勞動關(guān)系轉(zhuǎn)換得來。也就是說在中國勞動法之下，口頭勞務(wù)合同的效力雖然沒有法律明令否決，也沒有被法律所承認(rèn)與規(guī)制，在實(shí)際的救濟(jì)中可視為無勞動合同。也就是說現(xiàn)有的勞動法規(guī)對因口頭合同事實(shí)勞動關(guān)系的保護(hù)力度還是僅限于事實(shí)勞動保護(hù)之范疇，其圭臬在于現(xiàn)有的勞動部門法律。

如此追溯下去，若我們假定訂立書面合同是生效前提。那么口頭合同就等同于無效合同，依此類推，無書面形式勞動合同都是無效合同，當(dāng)今勞動法領(lǐng)域很多人把事實(shí)勞務(wù)關(guān)系分為無書面形式的勞動合同和無效的勞動合同就沒有任何意義。這其中存在著種種的悖論和矛盾也是事實(shí)勞動關(guān)系中亟待解決的問題?？s小勞動事實(shí)關(guān)系的內(nèi)涵或是擴(kuò)大勞動合同關(guān)系的外延，似乎才是解決這些矛盾的關(guān)鍵所在。

三、小結(jié)

第7篇：勞動保護(hù)的定義范文

一、工作目標(biāo)

通過開展專項(xiàng)治理行動，促進(jìn)各有關(guān)部門、各單位落實(shí)黨和國家的職業(yè)危害防治工作方針政策、法律法規(guī)，促進(jìn)生產(chǎn)經(jīng)營單位落實(shí)職業(yè)危害防治主體責(zé)任，加強(qiáng)對職業(yè)危害防治工作的監(jiān)督管理，全面治理職業(yè)危害防治的薄弱環(huán)節(jié)，認(rèn)真解決存在的突出問題，改善工作場所作業(yè)環(huán)境，提高綜合防治能力，建立職業(yè)危害防治工作的長效機(jī)制，保護(hù)從業(yè)人員健康權(quán)益，實(shí)現(xiàn)全縣職業(yè)危害防治形勢的穩(wěn)定好轉(zhuǎn)。

二、治理范圍與內(nèi)容

（一）治理范圍

此次專項(xiàng)行動的范圍為工礦商貿(mào)領(lǐng)域的生產(chǎn)經(jīng)營單位。重點(diǎn)是礦山開采、石英砂加工、石材加工、冶煉、箱包加工、玩具制造、皮革加工、制鞋、家具制造、五金電鍍、電子制造、裝飾材料加工等生產(chǎn)企業(yè)，特別是產(chǎn)生粉塵和使用高毒物品的作業(yè)場所。

（二）治理內(nèi)容

此次專項(xiàng)行動以督促生產(chǎn)經(jīng)營單位落實(shí)職業(yè)危害防治主體責(zé)任為主要內(nèi)容，具體包括：

1．建立并落實(shí)職業(yè)危害防治責(zé)任制；

2．職業(yè)健康（衛(wèi)生）管理機(jī)構(gòu)設(shè)置、人員配備及管理；

3．建立并落實(shí)職業(yè)危害防治規(guī)章制度、崗位操作規(guī)程；

4．組織從業(yè)人員進(jìn)行上崗前、在崗期間、離崗前職業(yè)健康體檢，并建立職業(yè)健康監(jiān)護(hù)檔案；

5．主要負(fù)責(zé)人、職業(yè)健康（衛(wèi)生）管理人員、接觸職業(yè)危害因素從業(yè)人員的職業(yè)危害防治知識培訓(xùn)與教育；

6．與從業(yè)人員簽訂勞動合同，并依法參加工傷保險(xiǎn)；

7．及時、如實(shí)申報(bào)存在的職業(yè)危害；

8．職業(yè)危害因素的監(jiān)測、檢測和評價以及結(jié)果公布情況；

9．告知從業(yè)人員工作過程中可能產(chǎn)生的職業(yè)危害及其危害后果，并在作業(yè)場所設(shè)置職業(yè)危害警示標(biāo)識；

10．設(shè)置職業(yè)危害防護(hù)設(shè)施，并進(jìn)行經(jīng)常性的維護(hù)、檢修和保養(yǎng)情況；

11．淘汰落后技術(shù)，采用先進(jìn)技術(shù)、工藝、材料、設(shè)備的情況；

12．職業(yè)健康防護(hù)用品配備與從業(yè)人員的管理；

13．職業(yè)危害事故的處置及報(bào)告情況；

14．生產(chǎn)經(jīng)營單位應(yīng)當(dāng)履行的其他法定義務(wù)。

三、組織機(jī)制

成立專項(xiàng)行動領(lǐng)導(dǎo)小組，副縣長任組長，縣府辦副主任、縣衛(wèi)生局局長任副組長，縣安監(jiān)局、縣人勞社保局、縣總工會、縣衛(wèi)生局等任成員，負(fù)責(zé)專項(xiàng)行動的具體組織實(shí)施。領(lǐng)導(dǎo)小組下設(shè)辦公室（設(shè)在縣衛(wèi)生局），兼任辦公室主任，任辦公室副主任。

各成員單位主要工作職責(zé)如下：

縣衛(wèi)生局：負(fù)責(zé)生產(chǎn)經(jīng)營單位作業(yè)場所職業(yè)健康（衛(wèi)生）監(jiān)督檢查，規(guī)范職業(yè)健康檢查、職業(yè)病的診斷與鑒定工作，組織查處職業(yè)危害事故和有關(guān)違法違規(guī)行為。

縣安監(jiān)局：協(xié)同做好生產(chǎn)經(jīng)營單位作業(yè)場所職業(yè)安全監(jiān)督檢查，協(xié)助調(diào)查處理職業(yè)危害事故和有關(guān)違法違規(guī)行為。

縣人勞社保局：負(fù)責(zé)生產(chǎn)經(jīng)營單位參加工傷保險(xiǎn)和簽訂勞動合同情況的監(jiān)督檢查。

縣總工會：負(fù)責(zé)群眾性勞動保護(hù)的宣傳教育和監(jiān)督檢查。

金磐開發(fā)區(qū)、新城區(qū)、工業(yè)園區(qū)以及各鎮(zhèn)鄉(xiāng)人民政府：配合做好轄區(qū)內(nèi)工礦商貿(mào)領(lǐng)域的生產(chǎn)經(jīng)營有產(chǎn)生粉塵和使用高毒物品的作業(yè)場所的排查和治理工作。

四、工作步驟

（一）動員部署階段(2009年12月底前)

結(jié)合本地實(shí)際情況，制定專項(xiàng)行動工作方案，明確專項(xiàng)行動組織機(jī)構(gòu)、工作目標(biāo)、重點(diǎn)任務(wù)、措施和要求，認(rèn)真進(jìn)行部署?？h安監(jiān)局、衛(wèi)生局、人勞社保局、總工會于12月上旬組織召開協(xié)調(diào)會，對專項(xiàng)行動做進(jìn)一步部署。

（二）自查自改階段(2009年12月－2010年3月)

各部門和各鎮(zhèn)鄉(xiāng)組織、督促和指導(dǎo)生產(chǎn)經(jīng)營單位，按照有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定及專項(xiàng)行動工作要求，認(rèn)真進(jìn)行自查，對查出的問題要立即整改，暫時不能整改的一律停業(yè)整改。要落實(shí)整改責(zé)任人，制訂整改方案，明確整改內(nèi)容和要求，落實(shí)整改資金，限期整改到位。

專項(xiàng)行動工作小組會同各鎮(zhèn)鄉(xiāng)人民政府、金磐開發(fā)區(qū)、新城區(qū)、工業(yè)園區(qū)組織治理對象的法定代表人或主要負(fù)責(zé)人、職業(yè)健康（衛(wèi)生）管理人員進(jìn)行職業(yè)病防治知識培訓(xùn)。生產(chǎn)經(jīng)營單位落實(shí)對從業(yè)人員進(jìn)行職業(yè)危害防治知識培訓(xùn)教育。衛(wèi)生、安監(jiān)、人勞社保、總工會等單位要與用人單位法定代表人簽訂責(zé)任書，落實(shí)企業(yè)在職業(yè)病危害防治中的責(zé)任主體地位。

（三）檢查復(fù)查階段(2010年4－8月)

各監(jiān)管部門要按照國家法律法規(guī)及專項(xiàng)行動工作要求，對生產(chǎn)經(jīng)營單位進(jìn)行檢查復(fù)查，對其職業(yè)危害治理工作提出整改意見，并對不符合法律法規(guī)標(biāo)準(zhǔn)的生產(chǎn)經(jīng)營單位依法給予行政或經(jīng)濟(jì)處罰。同時，對生產(chǎn)經(jīng)營單位的整改落實(shí)情況進(jìn)行跟蹤，對整改不合格或拒不整改的，依法停產(chǎn)整頓或者提請政府予以關(guān)閉。尤其是對非法生產(chǎn)、加工的小作坊和異地轉(zhuǎn)移違法生產(chǎn)企業(yè)以及擅自恢復(fù)生產(chǎn)的有毒有害加工企業(yè)，要認(rèn)真履行職責(zé)，開展聯(lián)合執(zhí)法行動，依法予以取締和關(guān)閉。

（四）檢查總結(jié)階段(2010年9－10月)

專項(xiàng)行動領(lǐng)導(dǎo)小組組織督查和總結(jié)。對督查中發(fā)現(xiàn)的組織領(lǐng)導(dǎo)不力、專項(xiàng)行動走過場的予以批評；對工作不認(rèn)真，因治理不到位而發(fā)生群發(fā)性職業(yè)危害事故的要嚴(yán)肅追究有關(guān)人員的責(zé)任。同時，對此次專項(xiàng)行動進(jìn)行全面總結(jié)，并予通報(bào)。各單位專項(xiàng)行動總結(jié)于2010年9月10日前報(bào)縣衛(wèi)生局。

五、工作要求

（一）加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)，精心組織。職業(yè)危害防治事關(guān)從業(yè)人員身體健康和生命安全，事關(guān)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會穩(wěn)定大局。各部門、各單位一定要充分認(rèn)識做好職業(yè)危害防治工作的重要性，把專項(xiàng)行動作為一項(xiàng)重點(diǎn)工作抓實(shí)、抓細(xì)、抓出成效。要建立和落實(shí)職業(yè)危害治理責(zé)任制，健全工作機(jī)制，明確職責(zé)分工，周密部署，精心組織，全力抓好此項(xiàng)工作。各生產(chǎn)經(jīng)營單位要切實(shí)擔(dān)負(fù)起職業(yè)危害治理的主體責(zé)任，企業(yè)法定代表人負(fù)總責(zé)，積極組織開展職業(yè)危害治理工作，明確治理責(zé)任，制定治理措施，落實(shí)治理資金，確保治理效果。

（二）突出重點(diǎn)，依法治理。在全面開展專項(xiàng)治理的同時，要結(jié)合我縣實(shí)際，突出職業(yè)危害嚴(yán)重的重點(diǎn)區(qū)域、重點(diǎn)行業(yè)（領(lǐng)域）、重點(diǎn)企業(yè)，依法進(jìn)行治理。要把治理工作與促進(jìn)企業(yè)依法開展生產(chǎn)經(jīng)營活動結(jié)合起來，推動作業(yè)場所職業(yè)健康監(jiān)管工作走上規(guī)范化、制度化、法制化的軌道。

（三）分工協(xié)作，密切配合。各相關(guān)部門和各鎮(zhèn)鄉(xiāng)要按照職責(zé)分工認(rèn)真組織，抓好落實(shí)。同時，要加強(qiáng)專項(xiàng)行動工作中的協(xié)調(diào)與配合，建立聯(lián)席會議、信息通報(bào)和信息溝通制度。要加強(qiáng)專項(xiàng)行動工作機(jī)構(gòu)之間的聯(lián)系，加強(qiáng)部門溝通配合，形成上下聯(lián)動、部門聯(lián)動、地區(qū)聯(lián)動的綜合治理局面。

第8篇：勞動保護(hù)的定義范文

南京信息工程大學(xué)教授、博士生導(dǎo)師，高級審計(jì)師。中國會計(jì)學(xué)會高級會員，中國審計(jì)學(xué)會會員，中國會計(jì)學(xué)會環(huán)境會計(jì)專業(yè)委員會委員，江蘇省哲學(xué)社會科學(xué)優(yōu)秀成果評審專家。出版專著2部、教材4部，發(fā)表專業(yè)學(xué)術(shù)文章140篇。主要研究方向：環(huán)境會計(jì)與政策，環(huán)境審計(jì)與管理。

隱性環(huán)境成本的定義直接關(guān)系到環(huán)境成本的確認(rèn)與計(jì)量，影響到環(huán)境損害價值的核算、環(huán)境會計(jì)信息的質(zhì)量甚至環(huán)境保護(hù)的進(jìn)程。同時，隱性環(huán)境成本又是研究環(huán)境會計(jì)繞不過的門檻，更是環(huán)境成本會計(jì)的重點(diǎn)和難點(diǎn)。為此，需要會計(jì)人員從會計(jì)職業(yè)判斷角度，以企業(yè)為出發(fā)點(diǎn)，通過會計(jì)政策和原則對隱性環(huán)境成本影響分析，總結(jié)隱性環(huán)境成本理論特征和基本內(nèi)涵。

一、引言

會計(jì)實(shí)務(wù)中，由于存在隱性環(huán)境成本的意識不足、環(huán)境法規(guī)不完善與會計(jì)制度不健全、缺乏環(huán)境成本信息市場、隱性環(huán)境成本信息專業(yè)性強(qiáng)及難以理解，導(dǎo)致隱性環(huán)境成本至今尚沒有確切的定義。隨著公眾環(huán)境保護(hù)的觀念增強(qiáng)、意識提高與道德覺醒，特別是環(huán)境信息需求市場的拓寬，對隱性環(huán)境成本的確認(rèn)顯得尤為重要。但隱性環(huán)境成本確認(rèn)又是一項(xiàng)較為復(fù)雜的過程，需要會計(jì)人員具備良好的職業(yè)判斷能力。會計(jì)職業(yè)判斷是指會計(jì)人員根據(jù)會計(jì)法律、法規(guī)和會計(jì)原則等會計(jì)標(biāo)準(zhǔn)，充分考慮企業(yè)現(xiàn)實(shí)與未來的理財(cái)環(huán)境和經(jīng)營特點(diǎn)，在對經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)性質(zhì)分析的基礎(chǔ)上，運(yùn)用自身專業(yè)知識，通過分析、比較、計(jì)算等方法，客觀公正地對應(yīng)列入會計(jì)系統(tǒng)某一要素的項(xiàng)目進(jìn)行判斷與選擇的過程。就隱性環(huán)境成本而言，在面對某些特定以及不確定的情況下，當(dāng)經(jīng)濟(jì)事項(xiàng)對環(huán)境可能產(chǎn)生影響甚至破壞時，會計(jì)人員不僅要準(zhǔn)確理解和深諳會計(jì)準(zhǔn)則條文的內(nèi)涵，而且要結(jié)合自身工作經(jīng)驗(yàn)以及對相關(guān)經(jīng)濟(jì)活動產(chǎn)生隱性環(huán)境成本的認(rèn)知能力和邏輯分析能力，在遵守會計(jì)職業(yè)道德的前提下，對隱性環(huán)境成本是否確認(rèn)作出客觀判斷。

基于此，本文從會計(jì)職業(yè)判斷角度，以企業(yè)為例，通過對經(jīng)濟(jì)事項(xiàng)對環(huán)境影響的具體特性和表現(xiàn)形式的分析，提出了隱性環(huán)境成本的會計(jì)定義，不僅具有理論價值，而且在實(shí)踐中也具有較強(qiáng)的應(yīng)用價值。

二、會計(jì)職業(yè)判斷對隱性環(huán)境成本定義影響的表現(xiàn)

會計(jì)職業(yè)判斷角度對隱性環(huán)境成本定義的影響，概括地說，表現(xiàn)在以下幾個方面：

1.會計(jì)原則的選擇與協(xié)調(diào)

當(dāng)企業(yè)面臨著的客觀經(jīng)濟(jì)環(huán)境發(fā)生變化且某項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動存在著復(fù)雜性和多樣性時，需要會計(jì)根據(jù)企業(yè)實(shí)際情況對經(jīng)濟(jì)事項(xiàng)的確認(rèn)和計(jì)量在多個會計(jì)原則之間作出選擇，而如果各會計(jì)原則的選擇結(jié)果存在明顯道德差異，因此也需要會計(jì)人員在選擇會計(jì)原則的過程中作出協(xié)調(diào)。隱性環(huán)境成本由于具有較強(qiáng)的隱蔽性，在確認(rèn)和計(jì)量時會計(jì)原則的選擇會更加復(fù)雜。比如，對于所有者而言，其目標(biāo)是實(shí)現(xiàn)股東價值最大化，在這種前提下，股東希望會計(jì)人員按照真實(shí)性原則不將隱性環(huán)境成本加以確認(rèn)；對于管理者而言，其受托于所有者，在確認(rèn)隱性環(huán)境成本對自己有利益的驅(qū)動下，不愿意加大環(huán)境成本的確認(rèn)并與所有者意愿一致；對于債權(quán)人而言，其目標(biāo)是確保求償權(quán)的實(shí)現(xiàn)，因此債權(quán)人希望企業(yè)按照謹(jǐn)慎性原則對隱性環(huán)境成本作出確認(rèn)，以此來更加精確的判斷公司的償債能力；而對于政府而言，其希望企業(yè)以社會效益的最大化為目標(biāo)，實(shí)現(xiàn)環(huán)境社會責(zé)任承擔(dān)，按照重要性和謹(jǐn)慎性原則確認(rèn)隱性環(huán)境成本。上述不同的利益主體之間相互博弈的過程，會計(jì)人員是應(yīng)該選擇真實(shí)性原則、謹(jǐn)慎性原則、重要性原則還是其他原則，以及在選擇這些原則的過程中如何對其進(jìn)行主次排序，取決于會計(jì)的價值取向、行為動機(jī)和職業(yè)操守。

2.會計(jì)處理方法的選擇

會計(jì)處理方法也稱會計(jì)核算方法，是指會計(jì)對企業(yè)已經(jīng)發(fā)生的經(jīng)濟(jì)活動進(jìn)行連續(xù)、系統(tǒng)、全面反映和監(jiān)督所采用的方法。會計(jì)處理方法包括會計(jì)確認(rèn)方法、計(jì)量方法、記錄方法和報(bào)告方法。由于客觀經(jīng)濟(jì)的復(fù)雜性以及各個企業(yè)的特殊性，企業(yè)可在允許的范圍內(nèi)對經(jīng)濟(jì)活動產(chǎn)生的某種費(fèi)用采用不同的會計(jì)處理方法。其實(shí)，同一交易或事項(xiàng)的多種會計(jì)處理方法之間本無絕對的孰優(yōu)孰劣，只是適用條件不同。而現(xiàn)行會計(jì)準(zhǔn)則對其只作了原則規(guī)定，缺乏對多種方法選用標(biāo)準(zhǔn)的具體規(guī)定，這就需要會計(jì)人員的職業(yè)判斷及其判斷水平。對于隱性環(huán)境成本而言，由于其具有一定偶然性和較高潛在性，發(fā)生和不發(fā)生取決于未來事件出現(xiàn)的概率，在確認(rèn)時會計(jì)方法的選擇則更加靈活。比如，化工企業(yè)的排污是否會造成周邊社區(qū)、居民人身傷害和經(jīng)濟(jì)損失并事前計(jì)提賠償準(zhǔn)備，取決于該事件發(fā)生的概率估計(jì)水平，自大到小可以分別計(jì)入預(yù)付債權(quán)、應(yīng)付債務(wù)、預(yù)計(jì)債務(wù)，這其中的預(yù)計(jì)債務(wù)就是隱性環(huán)境成本。再如，由于環(huán)保法規(guī)的頒布實(shí)施，公司的法律工作人員參與環(huán)境管理活動，該活動產(chǎn)生了如取得許可證、控制供應(yīng)鏈污染等費(fèi)用，然而因?yàn)檫@些費(fèi)用不能完全歸類于與環(huán)境保護(hù)有關(guān)的項(xiàng)目，大多數(shù)企業(yè)按照現(xiàn)行的會計(jì)準(zhǔn)則將其計(jì)入管理費(fèi)用，但是由于這項(xiàng)費(fèi)用是企業(yè)出于環(huán)境保護(hù)的目的所產(chǎn)生的，根據(jù)配比原則和明晰性會計(jì)信息質(zhì)量要求，這項(xiàng)計(jì)入管理費(fèi)用的環(huán)境支出就成了隱性環(huán)境成本而被不適當(dāng)?shù)挠腥毕莸默F(xiàn)行會計(jì)處理方法所掩蓋。

3.會計(jì)估計(jì)方面

會計(jì)估計(jì)是指對結(jié)果不確定的交易或事項(xiàng)以最新的可利用的信息為基礎(chǔ)所作出的判斷。為了定期、及時提供有用的會計(jì)信息，需將企業(yè)持續(xù)不斷的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)劃分為各個階段，如年度、季度、月度，并在權(quán)責(zé)發(fā)生制的基礎(chǔ)上對企業(yè)的財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營成果進(jìn)行定期的確認(rèn)、計(jì)量。會計(jì)實(shí)踐中，由此對于不確定的交易或事項(xiàng)進(jìn)行會計(jì)估計(jì)是經(jīng)常出現(xiàn)的，而隱性環(huán)境成本具有較高的不確定性，在確認(rèn)隱性環(huán)境成本時則更需要會計(jì)人員運(yùn)用自己的職業(yè)判斷能力對其作出估計(jì)。例如，企業(yè)研究開發(fā)了一項(xiàng)目前市場上沒有的環(huán)保設(shè)備計(jì)入環(huán)境資產(chǎn)，那么企業(yè)的會計(jì)人員在后續(xù)處理的過程中是否要對該項(xiàng)環(huán)境資產(chǎn)計(jì)提折舊以及如果計(jì)提折舊，折舊的期限是多久、該項(xiàng)環(huán)境資產(chǎn)的預(yù)計(jì)凈殘值是多少等等。顯然不同程度的會計(jì)估計(jì)產(chǎn)生出的環(huán)境會計(jì)信息及其信息質(zhì)量不同，會直接影響到會計(jì)信息使用者環(huán)境投資決策。

上述會計(jì)原則的選擇與協(xié)調(diào)、會計(jì)處理方法的選擇、會計(jì)估計(jì)方法都會直接體現(xiàn)會計(jì)職業(yè)判斷應(yīng)用并對隱性環(huán)境成本定義提供基本的思想。

三、會計(jì)職業(yè)判斷視角下隱性環(huán)境成本定義的例舉分析

依據(jù)前文所論，會計(jì)人員職業(yè)判斷能力對隱性環(huán)境成本的確認(rèn)與計(jì)量居于重要地位。在此，本文以企業(yè)為例，對隱性環(huán)境成本該如何定義作進(jìn)一步闡述。

【案例1】某日環(huán)境監(jiān)察總隊(duì)對A化工企業(yè)開展突擊執(zhí)法夜查，在靠近脫硫塔附近的排水口對排出的廢水進(jìn)行酸度測試，發(fā)現(xiàn)其PH值在5左右，即硫沒除干凈。隨后，環(huán)境監(jiān)察隊(duì)又用儀器對除硫塔進(jìn)行監(jiān)測，其結(jié)果顯示，該鍋爐的二氧化硫排放濃度達(dá)350毫克/立方米，超標(biāo)六倍。并且由于煤鍋爐在運(yùn)行，A企業(yè)以化驗(yàn)員下班為由沒有對加堿做出記錄，使得超標(biāo)的二氧化硫直接排到大氣中。據(jù)此，環(huán)境監(jiān)察總隊(duì)對該企業(yè)處以3萬元罰款。但是，由于像A這種化工企業(yè)存在著守法成本高，違法成本低，被罰款的金額明顯小于其對環(huán)境造成的破壞或治理成本，這部分的差額就應(yīng)屬于隱性環(huán)境成本。它是A企業(yè)應(yīng)承當(dāng)而未承當(dāng)卻推卸給社會的一種環(huán)境責(zé)任，顯然是A企業(yè)通過破壞環(huán)境換來的非法或不當(dāng)收益。如果基于環(huán)境法律、道德和企業(yè)公民責(zé)任，A企業(yè)財(cái)務(wù)部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)上述排污量、危害程度和可能帶來的損害大小，應(yīng)用會計(jì)的職業(yè)判斷能力確認(rèn)為一項(xiàng)隱性環(huán)境成本發(fā)生并反映在會計(jì)系統(tǒng)。原因如下：

1.確認(rèn)隱性環(huán)境成本符合重要性要求

我國2006的新《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則―基本準(zhǔn)則》中，規(guī)定了企業(yè)會計(jì)信息的質(zhì)量要求，其中第十七條規(guī)定：“企業(yè)提供的會計(jì)信息應(yīng)當(dāng)反映與企業(yè)財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量等有關(guān)的所有重要交易或者事項(xiàng)?！边@實(shí)際是在強(qiáng)調(diào)企業(yè)提供的會計(jì)信息要遵守重要性要求，對那些預(yù)期可能對經(jīng)濟(jì)決策發(fā)生重大影響的事項(xiàng)，應(yīng)單獨(dú)反映或重點(diǎn)說明。過去，由于我國環(huán)境法規(guī)的欠完善和解決經(jīng)濟(jì)發(fā)展及總量上問題的需要，政府基本上間接默許了企業(yè)以犧牲環(huán)境、透支未來為代價謀取當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)利益的行為，隱性環(huán)境成本不確認(rèn)，對會計(jì)利潤的影響不大。但是隨著時間推移，一旦污染積累到一定程度后，其對環(huán)境和人體健康影響就明顯的表現(xiàn)出來，如上例中A企業(yè)生產(chǎn)化工產(chǎn)品可能帶來的環(huán)境費(fèi)用支出，應(yīng)歸集到環(huán)境成本項(xiàng)目中。否則，不確認(rèn)的這些隱性環(huán)境成本也將會給企業(yè)未來帶來極大壓力，從而增加企業(yè)的財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，造成虛增企業(yè)的收入與利潤，為企業(yè)未來的發(fā)展埋下隱患。因此，確認(rèn)明顯屬實(shí)的隱性環(huán)境成本并在一定的會計(jì)期間恰當(dāng)?shù)亓炕从吵杀?，將會對企業(yè)經(jīng)營決策的科學(xué)性產(chǎn)生重大影響。

2.確認(rèn)隱性環(huán)境成本符合權(quán)責(zé)發(fā)生制

《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則―基本準(zhǔn)則》第九條明確規(guī)定：“企業(yè)應(yīng)當(dāng)以實(shí)際發(fā)生的交易或者事項(xiàng)為依據(jù)進(jìn)行會計(jì)確認(rèn)、計(jì)量和報(bào)告?！逼髽I(yè)會計(jì)的確認(rèn)、計(jì)量和報(bào)告應(yīng)當(dāng)以權(quán)責(zé)發(fā)生制為基礎(chǔ)。權(quán)責(zé)發(fā)生制基礎(chǔ)要求，凡是當(dāng)期已實(shí)現(xiàn)的收入和已發(fā)生或應(yīng)負(fù)擔(dān)的費(fèi)用，無論款項(xiàng)是否收付，都應(yīng)作為當(dāng)期的收入和費(fèi)用，計(jì)入利潤表；凡是不屬于當(dāng)期的收入和費(fèi)用，即使款項(xiàng)已在當(dāng)期收付，也不應(yīng)當(dāng)作為當(dāng)期的收入和費(fèi)用。A化工企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營過程中取得收入，并產(chǎn)生相應(yīng)的隱性環(huán)境成本，A企業(yè)的會計(jì)人員應(yīng)當(dāng)在交易成立確認(rèn)收入的同時也要確認(rèn)隱性環(huán)境成本，這是權(quán)責(zé)發(fā)生制會計(jì)核算原則遵循，也是正確計(jì)算損益的基礎(chǔ)。即使我國會計(jì)會計(jì)準(zhǔn)則還尚未出臺，基于社會倫理、企業(yè)責(zé)任和會計(jì)的穩(wěn)健性原則，A企業(yè)對環(huán)境問題也負(fù)有責(zé)任。并且對當(dāng)下產(chǎn)生的隱性環(huán)境成本加以確認(rèn)，也符合權(quán)責(zé)發(fā)生制原則會計(jì)核算的要求。

3.隱性環(huán)境成本的確認(rèn)符合配比原則

《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則―基本準(zhǔn)則》第七章費(fèi)用中第三十五條規(guī)定：“企業(yè)為生產(chǎn)產(chǎn)品、提供勞務(wù)等發(fā)生的可歸屬于產(chǎn)品成本、勞務(wù)成本等的費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)在確認(rèn)產(chǎn)品銷售收入、勞務(wù)收入等時，將已銷售產(chǎn)品、已提供勞務(wù)的成本等計(jì)入當(dāng)期損益；企業(yè)發(fā)生的支出不產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)利益的，或者即使能夠產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)利益但不符合或者不再符合資產(chǎn)確認(rèn)條件的，應(yīng)當(dāng)在發(fā)生時確認(rèn)為費(fèi)用，計(jì)入當(dāng)期損益；企業(yè)發(fā)生的交易或者事項(xiàng)導(dǎo)致其承擔(dān)了一項(xiàng)負(fù)債而又不確認(rèn)為一項(xiàng)資產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在發(fā)生時確認(rèn)為費(fèi)用，計(jì)入當(dāng)期損益?！睆闹锌梢钥闯?，某個會計(jì)期間或某個會計(jì)對象所取得的收入應(yīng)與為取得該收入所發(fā)生的費(fèi)用、成本相匹配，體現(xiàn)在因果關(guān)系上的配比和在時間上的配比。A化工企業(yè)為了取得收入，需要將生產(chǎn)出的化工產(chǎn)品賣出，因此可以理解為A化工企業(yè)為了取得收入而產(chǎn)生相關(guān)的隱性環(huán)境成本，所以收入和隱性環(huán)境成本存在因果關(guān)系上的配比；A企業(yè)的當(dāng)期取得的交易收入來源于其當(dāng)期出售的化工產(chǎn)品，在完成一項(xiàng)交易的同時，就應(yīng)確認(rèn)當(dāng)期與之相關(guān)的交易成本、費(fèi)用，而隱性環(huán)境成本就屬于該項(xiàng)交易的相關(guān)成本，從而體現(xiàn)收入和成本在時間關(guān)系上的配比。

4.隱性環(huán)境成本的確認(rèn)符合謹(jǐn)慎性的要求

《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則―基本準(zhǔn)則》中，規(guī)定了企業(yè)會計(jì)信息的質(zhì)量要求，其中第十八條規(guī)定：“企業(yè)對交易或者事項(xiàng)進(jìn)行會計(jì)確認(rèn)、計(jì)量和報(bào)告應(yīng)當(dāng)保持應(yīng)有的謹(jǐn)慎，不應(yīng)高估資產(chǎn)或者收益、低估負(fù)債或者費(fèi)用。”這實(shí)際是在強(qiáng)調(diào)企業(yè)提供的會計(jì)信息要遵守謹(jǐn)慎性要求。謹(jǐn)慎性要求企業(yè)對交易或者事項(xiàng)進(jìn)行會計(jì)確認(rèn)、計(jì)量和報(bào)告時保持應(yīng)有的謹(jǐn)慎，不應(yīng)高估資產(chǎn)或者受益、低估負(fù)債或者費(fèi)用，即所謂“寧可預(yù)計(jì)可能的損失，不可預(yù)計(jì)可能的收益。”確認(rèn)隱性環(huán)境成本表明A化工企業(yè)會計(jì)立場和會計(jì)態(tài)度，對經(jīng)濟(jì)活動中可能產(chǎn)生的環(huán)境費(fèi)用損失事前作出合理的估計(jì)，將其分擔(dān)到企業(yè)平時的生產(chǎn)經(jīng)營活動中，有利于減少財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，這種會計(jì)處理方法完全符合謹(jǐn)慎性會計(jì)原則的核算要求。

【案例2】王某為A化工企業(yè)的職工，在車間實(shí)驗(yàn)室工作。由于A化工企業(yè)生產(chǎn)的化工產(chǎn)品對空氣污染嚴(yán)重，企業(yè)沒有配置勞動保護(hù)設(shè)施而王某又常年接觸各種化工產(chǎn)品，以致引發(fā)嚴(yán)重肺病，喪失勞動能力。根據(jù)聘用合同，A企業(yè)對王某一次性賠償30萬元了斷。由于王某是因?yàn)榛ぎa(chǎn)品對空氣污染嚴(yán)重而致工傷，并且金額可以可靠計(jì)量，因此，這30萬元可以計(jì)入顯性環(huán)境成本即通常所指的“環(huán)境成本”。但是，王某是王家的經(jīng)濟(jì)支柱，王某喪失勞動能力之后，王家會不會要求企業(yè)后續(xù)賠償？例如王某肺病復(fù)發(fā)的醫(yī)治費(fèi)用、病變轉(zhuǎn)移致其死亡或其子女的撫養(yǎng)費(fèi)等等。假如企業(yè)通過一系列參考資料分析、合理認(rèn)定后，認(rèn)為對王家后續(xù)賠償且賠償?shù)母怕识群苡锌赡茉?0%

1.確認(rèn)隱性環(huán)境成本有利于全面反映企業(yè)的財(cái)務(wù)信息

我國目前強(qiáng)制上市公司披露環(huán)境信息，鼓勵非上市公司披露環(huán)境信息，隱性環(huán)境成本屬于環(huán)境信息的范疇，只需在財(cái)務(wù)報(bào)表上披露而不需在表內(nèi)列示，在表外披露時，會計(jì)人員可以根據(jù)相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，大致判斷出賠償金額，這符合或有負(fù)債只在表外披露的準(zhǔn)則。這種處理方法有利于投資者及潛在的投資者對企業(yè)的財(cái)務(wù)信息的全面了解，以便做出正確判斷。而計(jì)入“管理費(fèi)用”、“營業(yè)外支出”科目則需要以明確的金額在費(fèi)用發(fā)生時確認(rèn)和計(jì)量并在當(dāng)期表內(nèi)列示，既然在王家要求后續(xù)賠償只是難以準(zhǔn)確估計(jì)賠付金額，會計(jì)不能直接列支到“隱性環(huán)境成本”科目，而只能作為一項(xiàng)重要的或有負(fù)債事項(xiàng)的發(fā)生，從會計(jì)報(bào)告的附注中加以詳細(xì)披露。

2.確認(rèn)隱性環(huán)境成本有利于企業(yè)做出最優(yōu)決策

現(xiàn)階段我國會計(jì)市場上對于環(huán)境信息的關(guān)注度較低，對于隱性環(huán)境成本也還未受到足夠重視，因此隱性環(huán)境成本的確認(rèn)在很大程度上還僅僅是管理會計(jì)而非財(cái)務(wù)會計(jì)的要求，即隱性環(huán)境成本的應(yīng)用主要是企業(yè)管理者用于經(jīng)營和財(cái)務(wù)決策。如上例中，由于王某舊病復(fù)發(fā)、病變轉(zhuǎn)移致其死亡或其子女的撫養(yǎng)費(fèi)所需的醫(yī)藥費(fèi)金額可能較大，隱性環(huán)境成本可以根據(jù)預(yù)估數(shù)額從病發(fā)當(dāng)期加以確認(rèn)而不是等到舊病復(fù)發(fā)、病人死亡之際，這至少有利于A企業(yè)了解自己的化工產(chǎn)品的合理的成本成本支出，對于制訂財(cái)務(wù)預(yù)算、制定產(chǎn)品價格、實(shí)施企業(yè)環(huán)境管理乃至戰(zhàn)略部署有重大現(xiàn)實(shí)意義。

3.確認(rèn)為隱性環(huán)境成本符合實(shí)質(zhì)重于形式的要求

《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則―基本準(zhǔn)則》第十六條規(guī)定：“企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照交易或者事項(xiàng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)進(jìn)行會計(jì)確認(rèn)、計(jì)量和報(bào)告，不應(yīng)僅以交易或者事項(xiàng)的法律形式為依據(jù)?！庇纱丝梢钥闯?，會計(jì)準(zhǔn)則強(qiáng)調(diào)了實(shí)質(zhì)重于形式的會計(jì)信息質(zhì)量要求。實(shí)質(zhì)重于形式要求企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照交易或者事項(xiàng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)進(jìn)行會計(jì)確認(rèn)、計(jì)量和報(bào)告，不僅僅以交易或者事項(xiàng)的法律形式為依據(jù)。一般情況下，大多數(shù)企業(yè)的工傷賠償都會作如下會計(jì)處理：“借：管理費(fèi)用―福利費(fèi)（或者借：“營業(yè)外支出--非常損失”），貸：銀行存款”等，但如果這樣會計(jì)處理，較難辨別出這部分的管理費(fèi)用（或者營業(yè)外支出）產(chǎn)生緣由；而計(jì)入隱性環(huán)境成本的會計(jì)處理：“借：隱性環(huán)境成本―工傷賠償費(fèi)，貸：預(yù)計(jì)負(fù)債”，可以明顯得反映出這筆費(fèi)用的來龍去脈。為此，在目前環(huán)境會計(jì)準(zhǔn)則欠缺的情況下，作為一種預(yù)計(jì)債務(wù)，A企業(yè)增設(shè)“隱性環(huán)境成本”等此類的環(huán)境科目來反映環(huán)境會計(jì)信息就顯得十分必要了，顯然這也符合實(shí)質(zhì)重于形式的會計(jì)信息質(zhì)量要求。

四、結(jié)論

綜上所述，筆者將隱性環(huán)境成本定義為：隱性環(huán)境成本就是由企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動所引致的、因客觀存在的原因而未由本企業(yè)現(xiàn)時承擔(dān)，或者企業(yè)現(xiàn)時應(yīng)承當(dāng)卻難以明確計(jì)量的環(huán)境成本。正因?yàn)檫@種成本尚未作出貨幣計(jì)量，所以不能稱為真正傳統(tǒng)會計(jì)意義上的“成本”。顯然，隱性環(huán)境成本必備條件是：企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動所引致的環(huán)境成本。它反應(yīng)在企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的全過程，從產(chǎn)品設(shè)計(jì)、清潔原料購進(jìn)、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)或生產(chǎn)工藝改進(jìn)、直至產(chǎn)品發(fā)運(yùn)銷售過程減少供應(yīng)鏈污染和售后服務(wù)等。除此之外，隱性環(huán)境成本還必須滿足下兩個條件之一，即：

（1）隱性環(huán)境成本由于客觀存在的各種原因而未由本企業(yè)現(xiàn)時承擔(dān)。隱性環(huán)境成本屬于成本的一種，雖然其由于種種原因而未由企業(yè)現(xiàn)時承擔(dān)，但是對于環(huán)境的影響甚至是危害確實(shí)已經(jīng)形成了，即事實(shí)上已經(jīng)發(fā)生了與環(huán)境相關(guān)的成本，最終這項(xiàng)成本還是要內(nèi)部化處理由環(huán)境責(zé)任企業(yè)承當(dāng)。

（2）隱性環(huán)境成本難以能明確計(jì)量。隱性環(huán)境成本由于現(xiàn)階段相關(guān)規(guī)定準(zhǔn)則不健全，不能明確計(jì)量，但至少是對其重要性進(jìn)行判斷，考慮其是否在財(cái)務(wù)報(bào)告中披露。而如果可以明確計(jì)量與環(huán)境相關(guān)的成本，應(yīng)必須計(jì)入顯性環(huán)境成本納入財(cái)務(wù)報(bào)告列示。

作者單位：南京信息工程大學(xué)

第9篇：勞動保護(hù)的定義范文

Abstract： College graduates usually regard graduation practice as the previous stop of the future employment. However， the legal nature of the employment agreement signed by graduates， practice unit and the college is often ignored by people. The employer's measures to reduce cost often damage graduates' labor rights. How to treat the legal status of graduation practice， employment agreement and labor contract is the issue that must be clear with related parties.

關(guān)鍵詞： 畢業(yè)實(shí)習(xí)；就業(yè)協(xié)議書；勞動合同

Key words： graduation practice；employment agreement；labor contract

中圖分類號：D922.5 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1006-4311（2013）26-0252-03

0 引言

隨著上世紀(jì)九十年代末高校擴(kuò)招政策的出臺，我國高等教育步入了跨越式發(fā)展階段。根據(jù)教育部最新公布的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，2013年全國高校畢業(yè)生多達(dá)699萬，是建國64年以來高校畢業(yè)生最多的一年。社會崗位的有限需求與如此龐大的就業(yè)大軍壓力再度成為學(xué)生、學(xué)校和社會極有壓力的話題。面對高校畢業(yè)生總量持續(xù)增加與近年來我國經(jīng)濟(jì)形勢放緩、結(jié)構(gòu)性調(diào)整矛盾沖突被無限放大的形勢，各高校為了證明自身人才培養(yǎng)的社會需求性，誓將大學(xué)生畢業(yè)實(shí)習(xí)與畢業(yè)就業(yè)視為頭等大事來抓。但是，畢業(yè)實(shí)習(xí)是否算是正式工作？是否可以享受工資待遇？就業(yè)協(xié)議書具有什么功能？教育部門要求畢業(yè)生與用人單位簽訂的就業(yè)協(xié)議書是否等同于勞動合同？諸如此類問題，確需大學(xué)畢業(yè)生、所在院校和實(shí)習(xí)單位必須明確的問題。本文僅就大學(xué)畢業(yè)生的畢業(yè)實(shí)習(xí)與就業(yè)協(xié)議書的幾個法律問題作一探討，以期能對大學(xué)畢業(yè)生的就業(yè)教育有所幫助。

1 畢業(yè)實(shí)習(xí)與勞動就業(yè)的法律界定

1.1 實(shí)習(xí)生與實(shí)習(xí)單位的法律關(guān)系

1.1.1 雙方不是勞動合同關(guān)系。勞動就業(yè)是具有勞動能力和就業(yè)愿望的公民，符合法定的就業(yè)年齡、通過自身的勞動獲得一定勞動報(bào)酬的一種法律制度。勞動關(guān)系兼有平等性和隸屬性的特征，勞動者擁有勞動的權(quán)利和義務(wù)。大學(xué)生在畢業(yè)實(shí)習(xí)期間雖然為實(shí)習(xí)單位提供了一定的勞動工作，但是，根據(jù)我國《勞動法》第3條規(guī)定：“勞動者應(yīng)當(dāng)完成勞動任務(wù)，提高職業(yè)技能，執(zhí)行勞動安全衛(wèi)生規(guī)程，遵守勞動紀(jì)律和職業(yè)道德?！北疽?guī)定明確了勞動者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的各項(xiàng)勞動任務(wù)和義務(wù)，而尚未畢業(yè)離校的大學(xué)生其身份是學(xué)生，主要任務(wù)是完成學(xué)業(yè)，只能課余時間去單位實(shí)習(xí)，其人身屬性為所在院校的學(xué)生而不是實(shí)習(xí)單位的員工，不可能像用人單位的勞動者一樣全面遵守實(shí)習(xí)單位包括出勤、考勤、考核在內(nèi)的各項(xiàng)規(guī)章制度，也不可能承擔(dān)用人單位一個完整的勞動過程。同時，實(shí)習(xí)單位也不可能象對待一個正式員工那樣給實(shí)習(xí)學(xué)生安排完整的工作任務(wù)。實(shí)習(xí)學(xué)生不具有勞動法意義上的勞動權(quán)利和勞動義務(wù)。所以，從權(quán)利和義務(wù)一致的規(guī)則來看，畢業(yè)實(shí)習(xí)期間實(shí)習(xí)生與實(shí)習(xí)單位之間沒有建立勞動合同關(guān)系。

1.1.2 雙方建立了勞務(wù)合同關(guān)系。一般來講，大部分學(xué)生在實(shí)習(xí)單位僅僅是一些簡單了解的見習(xí)活動，沒有固定和正式的工作崗位及工作內(nèi)容，一般也不創(chuàng)造社會財(cái)富。但是，很多實(shí)習(xí)生常會通過自己的努力為實(shí)習(xí)單位創(chuàng)造有價值的勞務(wù)活動，例如人力資源管理專業(yè)的實(shí)習(xí)生為人才中介公司做一些電話營銷的工作、計(jì)算機(jī)專業(yè)的實(shí)習(xí)生為實(shí)習(xí)單位做一些軟件編程之類的工作。這意味著實(shí)習(xí)生為實(shí)習(xí)單位提供了勞務(wù)，實(shí)習(xí)單位可以根據(jù)約定向?qū)嵙?xí)生提供勞務(wù)報(bào)酬，雙方即產(chǎn)生了勞務(wù)關(guān)系。但是，勞務(wù)關(guān)系不等同于勞動關(guān)系。勞動關(guān)系是指勞動力所有者（勞動者）與勞動力使用者（用人單位）之間，為實(shí)現(xiàn)勞動過程而發(fā)生的一方有償提供勞動力，另一方將其用于同生產(chǎn)資料相結(jié)合的社會關(guān)系。勞動者與用人單位雙方是被勞動法律規(guī)范所規(guī)定和確認(rèn)的權(quán)利義務(wù)捆綁在一起的，其勞動權(quán)利和義務(wù)由國家強(qiáng)制力來保障實(shí)現(xiàn)。勞務(wù)關(guān)系由《中華人民共和國民法則》和《中華人民共和國合同法》等法律法規(guī)來規(guī)范和調(diào)整，勞動關(guān)系由《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國勞動合同法》等法律法規(guī)及政策來規(guī)范和調(diào)整。根據(jù)有關(guān)規(guī)定：“在校生利用業(yè)余時間勤工儉學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系。”實(shí)習(xí)生不能依法享受社會保險(xiǎn)待遇以及終止勞務(wù)關(guān)系時的法定補(bǔ)償金等權(quán)利和義務(wù)。所以，從法律關(guān)系類別來看，畢業(yè)實(shí)習(xí)期間實(shí)習(xí)生與實(shí)習(xí)單位之間只能是勞務(wù)合同關(guān)系，而不是勞動合同關(guān)系。

1.2 實(shí)習(xí)生不享有勞動者的法定權(quán)利

1.2.1 不享有最低工資待遇權(quán)利。最低工資待遇是我國《勞動法》明確規(guī)定的建立勞動關(guān)系的用人單位支付勞動者勞動報(bào)酬的最低標(biāo)準(zhǔn)，用人單位不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動報(bào)酬，否則視為違法，并將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，勤工儉學(xué)從事有收入工作的學(xué)生不實(shí)行最低工資制度。實(shí)踐中，實(shí)習(xí)學(xué)生與實(shí)習(xí)單位常就勞務(wù)補(bǔ)貼、勞動安全等事項(xiàng)于事前進(jìn)行協(xié)商約定。實(shí)習(xí)單位只有對于有約定的勞務(wù)補(bǔ)貼才產(chǎn)生法定的給付義務(wù)，但這也只是民法意義上的、由雙方自由協(xié)商的勞務(wù)費(fèi)，而非勞動法意義上的、有最低工資下線保護(hù)的工資報(bào)酬。如無雙方約定，實(shí)習(xí)單位無須依法支付實(shí)習(xí)學(xué)生有最低工資下線保護(hù)的勞動報(bào)酬的法定義務(wù)，實(shí)習(xí)學(xué)生也不享有要求實(shí)習(xí)單位支付不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)報(bào)酬的法定權(quán)利。

1.2.2 不享有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償待遇權(quán)利。根據(jù)勞動法及勞動合同法有關(guān)規(guī)定，當(dāng)勞動者和用人單位解除或終止勞動關(guān)系符合支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金條件時，勞動者依法享有要求用人單位支付相應(yīng)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的權(quán)利，這也是用人單位和諧社會關(guān)系應(yīng)盡的社會義務(wù)。而實(shí)習(xí)學(xué)生與實(shí)習(xí)單位之間并未建立勞動關(guān)系，民事勞務(wù)關(guān)系中也無關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的法律規(guī)定。因此，實(shí)習(xí)單位與實(shí)習(xí)學(xué)生解約時，實(shí)習(xí)單位不承擔(dān)支付實(shí)習(xí)學(xué)生解約經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的法定義務(wù)。

1.2.3 不享有雙倍工資等賠償權(quán)利。根據(jù)我國勞動合同法的有關(guān)規(guī)定，用人單位未依法與勞動者簽訂書面勞動合同的，在建立勞動關(guān)系滿一個月以后，用人單位應(yīng)依法承擔(dān)勞動者雙倍工資的賠償責(zé)任。當(dāng)用人單位違法解除或終止勞動合同時，用人單位應(yīng)以經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金為基數(shù)依法承擔(dān)雙倍賠償?shù)姆ǘㄘ?zé)任。諸如此類法定責(zé)任，均以雙方建立勞動法意義的勞動關(guān)系為前提。因?yàn)閷?shí)習(xí)學(xué)生與實(shí)習(xí)單位之間并非勞動法意義上的勞動關(guān)系，所以，實(shí)習(xí)學(xué)生不享有要求實(shí)習(xí)單位前述“雙倍”賠償?shù)确ǘ?quán)利。

2 就業(yè)協(xié)議書的功能與法律性質(zhì)

2.1 就業(yè)協(xié)議書是關(guān)于就業(yè)意向、就業(yè)條件的三方協(xié)議依據(jù) 就業(yè)協(xié)議書是由各省、市、自治區(qū)教育主管部門或就業(yè)主管部門統(tǒng)一制作的一種由畢業(yè)生與意向單位以及所在院校三方之間簽訂的、明確三方在擇業(yè)就業(yè)過程中權(quán)利義務(wù)關(guān)系的錄用意向協(xié)議書。就業(yè)協(xié)議書是我國從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)就業(yè)體制向市場經(jīng)濟(jì)雙向選擇體制過渡中對高校畢業(yè)生的一種就業(yè)管理方式，是介于計(jì)劃分配（派遣）向市場選擇（勞動合同）發(fā)展之間產(chǎn)生的一種特殊產(chǎn)物，是國家為規(guī)范高校畢業(yè)生就業(yè)工作，杜絕就業(yè)欺詐行為，避免混亂，為維護(hù)畢業(yè)生、用人單位和學(xué)校合法權(quán)益而采取的一項(xiàng)必要措施。

2.2 就業(yè)協(xié)議書是鑒證合意雙方合法身份的依據(jù) 就業(yè)協(xié)議書常被人們通稱為“三方協(xié)議書”。其中所在院校為“鑒證登記方”，以鑒證該學(xué)生系本校合格的應(yīng)屆畢業(yè)生，同時也為學(xué)生鑒證該用人單位系在教育部門下設(shè)的“就業(yè)事務(wù)中心”登記過的符合資質(zhì)的用人單位。所在院校僅為證明學(xué)生身份、學(xué)籍及就業(yè)單位合法性的鑒證登記方，就業(yè)協(xié)議書中的權(quán)利義務(wù)并不涉及學(xué)校。因此，就業(yè)協(xié)議書在本質(zhì)上是“雙方協(xié)議書”而非“三方協(xié)議書”。

2.3 就業(yè)協(xié)議書是順變?yōu)閯趧雍贤囊罁?jù) 就業(yè)協(xié)議書是大學(xué)生在畢業(yè)前與就業(yè)單位彼此有錄用和被錄用意向時簽訂的協(xié)議書，當(dāng)就業(yè)協(xié)議書約定的條件成立時，也即大學(xué)生畢業(yè)后轉(zhuǎn)為就業(yè)身份時，意向單位與畢業(yè)生即可在“就業(yè)協(xié)議書”基礎(chǔ)上轉(zhuǎn)簽正式的勞動合同書，“就業(yè)協(xié)議書”即行終止。意向單位與畢業(yè)生也隨即演變?yōu)橛萌藛挝缓蛣趧诱呱矸?，雙方的權(quán)利義務(wù)開始受勞動人事法律、法規(guī)及政策的約束。另外，就業(yè)協(xié)議書的簽訂并不以實(shí)習(xí)關(guān)系為前提條件。

2.4 就業(yè)協(xié)議書是有關(guān)部門統(tǒng)計(jì)學(xué)生就業(yè)率的依據(jù)

目前，簽訂就業(yè)協(xié)議書意味著學(xué)生的就業(yè)，就業(yè)協(xié)議書成了各大院校及有關(guān)部門統(tǒng)計(jì)就業(yè)率的依據(jù)。因此就出現(xiàn)了近年來諸多院校為證明自己辦學(xué)具有強(qiáng)勁的社會需求性和生存力、為追求漂亮可觀的就業(yè)率統(tǒng)計(jì)，而迫使學(xué)生簽署就業(yè)協(xié)議書的社會現(xiàn)象，以致大量學(xué)生“各顯神通”尋找并非真正的錄用單位而簽署就業(yè)協(xié)議書。由此可見，這種“被就業(yè)”現(xiàn)象即有關(guān)部門“就業(yè)率”統(tǒng)計(jì)的真實(shí)性問題所在，也值得有關(guān)部門及院校深思。

2.5 就業(yè)協(xié)議書是辦遷戶籍等手續(xù)的必要依據(jù) 就業(yè)協(xié)議書共有四聯(lián)，簽約雙方各執(zhí)一聯(lián)，學(xué)校備案一聯(lián)，最后一聯(lián)留給畢業(yè)生辦理報(bào)到、接轉(zhuǎn)戶籍、檔案等相關(guān)手續(xù)之用，故又被人們簡稱為“四聯(lián)單”。目前，在上海、北京等大城市，除非是戶籍回原籍，就業(yè)協(xié)議書成為畢業(yè)生落戶上海、北京等城市的條件之一。這一附加在就業(yè)協(xié)議書上的功能，又讓就業(yè)協(xié)議書產(chǎn)生了不可替代的作用。

因此，從法律性質(zhì)上來講，就業(yè)協(xié)議書是一種具有民事法律關(guān)系性質(zhì)的合意，而勞動合同則是具有勞動法律關(guān)系性質(zhì)的協(xié)議。

3 就業(yè)協(xié)議書與勞動合同的關(guān)系

3.1 就業(yè)協(xié)議書與勞動合同的區(qū)別

①主體不同。就業(yè)協(xié)議的簽約主體是畢業(yè)生、用人單位和學(xué)校三方，自然人一方是尚未畢業(yè)的在校生。而勞動合同的簽約主體勞動者與用人單位兩方，自然人一方是年滿十六周歲以上、退休年齡以下且具有勞動能力和勞動意愿的所有人。畢業(yè)生的身份也可以說是準(zhǔn)勞動者，但不具有勞動法意義上的勞動者的資格。因此，畢業(yè)生如在畢業(yè)之前直接與用人單位簽訂勞動合同將因主體不合法而導(dǎo)致合同無效。②依據(jù)不同。就業(yè)協(xié)議的依據(jù)是國家關(guān)于高校畢業(yè)生就業(yè)的法規(guī)和規(guī)定，就業(yè)協(xié)議產(chǎn)生糾紛主要適用《民法通則》、《合同法》以及相關(guān)的就業(yè)政策給予法律保護(hù)。而勞動合同的依據(jù)是《勞動法》和《勞動合同法》，勞動合同產(chǎn)生糾紛主要適用《勞動法》、《勞動合同法》、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》等法律法規(guī)給予法律保護(hù)。③內(nèi)容不同。就業(yè)協(xié)議內(nèi)容簡單，可規(guī)定畢業(yè)生自身情況、就業(yè)意向、用人單位同意接收、學(xué)校審核派遣等權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，一般可不涉及具體的勞動關(guān)系。而根據(jù)法律強(qiáng)制性規(guī)定，勞動合同必須明確勞動合同期限、工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)、工作時間和休息休假、勞動報(bào)酬、社會保險(xiǎn)、勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)以及法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項(xiàng)等必備條款，勞動權(quán)利義務(wù)內(nèi)容更為明確具體。④簽訂時期不同。就業(yè)協(xié)議書在畢業(yè)生和用人單位正式確立勞動人事關(guān)系前簽署，其時間效力始于簽署之日，終于畢業(yè)生到用人單位報(bào)到之時。而勞動合同一般在畢業(yè)生到用人單位報(bào)到入職后正式簽訂，勞動合同一經(jīng)簽訂，就業(yè)協(xié)議即行終止。社會就業(yè)人員一般直接與用人單位簽署勞動合同，而畢業(yè)生則是先簽署就業(yè)協(xié)議書，后簽署勞動合同書。單從時間上看，就業(yè)協(xié)議也不能替代勞動合同。⑤違約金不同。第一，就業(yè)協(xié)議中的違約金是民事法律規(guī)定的約定違約金，對單位和畢業(yè)生都具有約束力，雙方任何一方違約都要依約承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任；而勞動合同中的違約金是勞動合同法規(guī)定的嚴(yán)格違約金，只有在勞動者違反與用人單位依法約定的服務(wù)期或競業(yè)限制時，方可約定由勞動者承擔(dān)違約金責(zé)任。第二，就業(yè)協(xié)議書中的違約金數(shù)額由雙方協(xié)議確定；而勞動合同中的違約金數(shù)額依法不得超過用人單位提供的專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，且當(dāng)勞動者已經(jīng)部分履行服務(wù)期時，用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用?？傊?，就業(yè)協(xié)議重點(diǎn)約定用人單位接收畢業(yè)生到該單位工作，而勞動合同重點(diǎn)約定在勞動過程中所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

3.2 就業(yè)協(xié)議書與勞動合同的聯(lián)系 就業(yè)協(xié)議書不等同于勞動合同，但卻與勞動合同有著密切的聯(lián)系。

①就業(yè)協(xié)議是預(yù)約條件的勞動合同。就業(yè)協(xié)議書是簽訂勞動合同前的意向書，是對勞動合同中合同期限、工資標(biāo)準(zhǔn)等最核心內(nèi)容的事先約定，當(dāng)學(xué)生如期畢業(yè)或單位訂約時的條件依然具備等預(yù)約條件時，雙方即可依法轉(zhuǎn)簽為勞動法認(rèn)可的勞動合同關(guān)系。②就業(yè)協(xié)議書的部分內(nèi)容是勞動合同內(nèi)容的組成部分。就業(yè)協(xié)議書約定的合同期限和勞務(wù)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)等內(nèi)容，可以根據(jù)雙方商議再約定到勞動合同中去，如一方希望變更約定，只需征得另一方同意，可不視為違約行為。③就業(yè)協(xié)議書與勞動合同都具有法律效力。就業(yè)協(xié)議書和勞動合同只要依法成立或生效，即具有受法律保護(hù)的約束力，雙方均須履行合同約定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，任何一方違約將有可能承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，過錯方甚至可能承擔(dān)因此給對方造成經(jīng)濟(jì)損失的賠償責(zé)任。

4 促進(jìn)高校大學(xué)生就業(yè)教育的幾點(diǎn)建議

4.1 加強(qiáng)大學(xué)生畢業(yè)就業(yè)教育。進(jìn)一步加強(qiáng)大學(xué)生畢業(yè)前的就業(yè)教育。例如以校內(nèi)課堂或網(wǎng)絡(luò)共享教學(xué)資源庫的方式開設(shè)“大學(xué)生勞動就業(yè)法律指導(dǎo)”，使學(xué)生比較方便地掌握關(guān)于在校期間勤工儉學(xué)或畢業(yè)實(shí)習(xí)與勞動就業(yè)的區(qū)別以及法律意識的建立，避免不必要的彎路。

4.2 從具體措施上實(shí)現(xiàn)公平就業(yè)。從制度上排除將大學(xué)分為“985”、“221”、“一本”、“二本”，限制就業(yè)歧視，避免制造就業(yè)不公平的根源所在。取消就業(yè)協(xié)議書與戶籍辦理的掛鉤制度，改革有關(guān)部門通過“就業(yè)率”對學(xué)校進(jìn)行考核的標(biāo)準(zhǔn)機(jī)制，避免“就業(yè)率”數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)的虛假根源，實(shí)現(xiàn)就業(yè)率統(tǒng)計(jì)的客觀真實(shí)。

4.3 給予畢業(yè)實(shí)習(xí)與勞動合同銜接的優(yōu)惠政策。在法律層面上規(guī)定畢業(yè)實(shí)習(xí)與勞動合同銜接的優(yōu)惠或鼓勵條件，如規(guī)定經(jīng)過一定期限的實(shí)習(xí)且符合畢業(yè)實(shí)習(xí)生與用人單位雙方意向條件而轉(zhuǎn)簽勞動合同的，一方面規(guī)定可減免勞動合同中試用期的期限，另一方面規(guī)定可給予用人單位有關(guān)稅費(fèi)一定比例的減免優(yōu)惠。這樣既可以防止廉價勞動力的濫用之嫌，又使企業(yè)得到一定的實(shí)惠，還可以緩解我國長時期大學(xué)畢業(yè)生的就業(yè)壓力，避免多年人才培養(yǎng)的資源浪費(fèi)。

4.4 進(jìn)一步推動擴(kuò)展就業(yè)渠道。公平就業(yè)同時，政府一方面努力擴(kuò)展就業(yè)渠道，另一方面提供更多的優(yōu)惠政策鼓勵大學(xué)生自主創(chuàng)業(yè)。除了國有企業(yè)承擔(dān)更多的社會責(zé)任以外，發(fā)動中小企業(yè)實(shí)現(xiàn)就業(yè)，鼓勵大學(xué)生自主創(chuàng)業(yè)，通過市場渠道，實(shí)現(xiàn)多渠道解決就業(yè)，最終推進(jìn)大學(xué)生實(shí)現(xiàn)自己的“中國夢”、實(shí)現(xiàn)自己的人生價值。

參考文獻(xiàn)：

[1]秦文獻(xiàn).大學(xué)生就業(yè)協(xié)議：典型的預(yù)約合同[J].中國勞動，2005（01）.