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關(guān)鍵詞: 刑法案例 法學(xué)教學(xué) 應(yīng)用探究
在法學(xué)教學(xué)過程中,如何讓學(xué)生對(duì)所講內(nèi)容感興趣,并發(fā)揮他們的主體作用呢?我發(fā)現(xiàn)學(xué)生對(duì)發(fā)生在自己身邊的案件津津樂道,于是收集了大量本土案例,按照學(xué)生人數(shù)把他們分成幾個(gè)討論小組,對(duì)這些案例進(jìn)行討論,并討論內(nèi)容加以總結(jié),每個(gè)小組形成最終成果在課堂上展示,各小組就不同觀點(diǎn)進(jìn)行辯論,最終在老師的指導(dǎo)下形成比較完善的結(jié)論。根據(jù)討論和辯論情況給出每個(gè)小組的分?jǐn)?shù),作為平時(shí)成績(jī)計(jì)入本課程最終成績(jī),下面舉一個(gè)刑法案例的討論與大家共勉。
在教學(xué)盜竊罪轉(zhuǎn)化為搶劫罪的時(shí)候,我們討論了發(fā)生在當(dāng)?shù)氐囊粋€(gè)案例,這個(gè)案例是阿拉爾法院到我校的模擬法庭進(jìn)行審判:一四川籍男子入戶盜竊,結(jié)果被發(fā)現(xiàn),于是為了逃跑使用暴力,造成被害人輕微傷。法院判決行為人構(gòu)成搶劫罪,屬于入戶搶劫,判處十年有期徒刑。
在法庭審判過程中,我看到被告人身材瘦小,被害人身材魁梧,如果讓三個(gè)被告人和被害人拔河,被害人絕對(duì)勝出。我不禁為之汗顏,感到一個(gè)弱小的敵人被人民民主的鐵拳重重?fù)舻埂S谑亲寣W(xué)生對(duì)這個(gè)案例進(jìn)行討論。學(xué)生經(jīng)過討論后總結(jié)如下:
一、兩次司法解釋的變化
關(guān)于入戶盜竊轉(zhuǎn)化為入戶搶劫,法釋[2000]35號(hào)規(guī)定:對(duì)于入戶盜竊,因被發(fā)現(xiàn)而當(dāng)場(chǎng)使用暴力或者以暴力相威脅的行為,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為入戶搶劫;法發(fā)[2005]8號(hào)做了調(diào)整:如果暴力或者暴力脅迫行為發(fā)生在戶內(nèi),可以認(rèn)定為“入戶搶劫”。把原來的“應(yīng)當(dāng)”改為“可以”,應(yīng)該說是一個(gè)很大的改變,因?yàn)閷?shí)踐中的情況千變?nèi)f化,如果一刀切地都認(rèn)為是入戶搶劫,不符合立法目的。
二、入戶搶劫與轉(zhuǎn)化入戶搶劫的比較
(一)主觀方面
入戶搶劫是入戶前就策劃、預(yù)謀的入戶,入戶前就有搶劫的目的,或者抱有能偷則偷,不能偷則搶的目的;而轉(zhuǎn)化入戶搶劫入戶前的目的是盜竊,不具有搶劫的目的。
(二)客觀方面
轉(zhuǎn)化入戶搶劫在行動(dòng)上表現(xiàn)為“秘密”,因?yàn)槭潜I竊,形式上肯定是行為人自認(rèn)為主人不知的手段,不會(huì)攜帶什么兇器等;而入戶搶劫表現(xiàn)為不怕主人知道,入戶前就做好搶劫準(zhǔn)備,如準(zhǔn)備兇器,或者利用人多勢(shì)眾、公然撞門而入等。
(三)社會(huì)危害性
之所以要轉(zhuǎn)化,社會(huì)危害性必須相當(dāng)。入戶搶劫的社會(huì)危害性很大,因此,在轉(zhuǎn)化為入戶搶劫罪時(shí),要分具體情況,對(duì)社會(huì)危害性與入戶搶劫不相當(dāng)?shù)牟荒苻D(zhuǎn)化為入戶搶劫,可以轉(zhuǎn)化為一般的搶劫罪。
(四)量刑
只要轉(zhuǎn)化成入戶搶劫罪,量刑都是處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。因此轉(zhuǎn)化為一般搶劫罪還是入戶搶劫罪差別太大,學(xué)生認(rèn)為把這樣大的自由裁量權(quán)交給水平參差不齊的法官,是值得商榷的。
三、入戶盜竊轉(zhuǎn)化為入戶搶劫的條件
(一)入戶搶劫作為加重情節(jié)的立法目的探究
之所以把入戶搶劫作為搶劫罪的加重情節(jié),主要有以下幾個(gè)原因:第一,入戶搶劫通常是非法侵入住宅罪與搶劫罪的牽連犯罪。對(duì)于牽連犯,將被牽連的輕罪行為作為重罪之量刑情節(jié),在理論上是有其合理性的。第二,從理論上看,將入戶搶劫作為搶劫罪加重犯符合罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則。入戶搶劫的社會(huì)危害性較普通搶劫更為嚴(yán)重?!皯簟弊鳛楣袢松砗拓?cái)產(chǎn)權(quán)利最基本的庇護(hù)場(chǎng)所,是其賴以生存、抵御災(zāi)害的最后屏障。公民人身、財(cái)產(chǎn)在自己最安全的地方都不能保障,很難讓我們相信我們生活的環(huán)境是平安的。而且,從被害人抗拒犯罪的能力來看,由于被侵害的公民身處相對(duì)封閉的戶內(nèi),當(dāng)其突然遭受入戶搶劫的侵害時(shí),往往不易與外界聯(lián)系而處于孤立無援的境地,抗拒犯罪侵害的能力極其有限,其人身遭受罪犯任意侵害的危險(xiǎn)程度遠(yuǎn)大于一般的戶外搶劫。第三,人戶搶劫不僅侵犯公民的財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán),還同時(shí)侵犯公民日常生活的隱私權(quán)。這也是立法從加大對(duì)公民隱私權(quán)保護(hù)力度的角度出發(fā)而加重對(duì)人戶搶劫犯罪的懲罰力度的原因之一。
(二)幾種不符合立法目的的轉(zhuǎn)化
通過以上分析可以看出,國家在立法上將入戶搶劫列為嚴(yán)重情形而規(guī)定較重的法定刑,其本意是從重打擊利用公民住所相對(duì)封閉、被害人反抗力量薄弱、公民財(cái)產(chǎn)放置相對(duì)集中的條件,進(jìn)入公民住所進(jìn)行搶劫,嚴(yán)重侵害公民人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的犯罪行為。因此,有些情況不符合以上目的:
1.戶外使用暴力。
《意見》規(guī)定,暴力或者暴力脅迫行為必須發(fā)生在戶內(nèi)。入戶實(shí)施盜竊被發(fā)現(xiàn),行為人為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場(chǎng)使用暴力或者以暴力相威脅的,如果暴力或者暴力脅迫行為發(fā)生在戶內(nèi),可以認(rèn)定為“入戶搶劫”;如果發(fā)生在戶外,不能認(rèn)定為“入戶搶劫”。
這種情況暴力發(fā)生在戶外,其危害性和一般搶劫無異,如果轉(zhuǎn)化為入戶搶劫不符合罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則。
2.戶內(nèi)僅以暴力相威脅,并未造成任何傷害或者使用暴力,造成輕微傷以下后果的。
行為人入戶盜竊被發(fā)現(xiàn)后,一般人不會(huì)束手就擒。進(jìn)行一定暴力威脅或反抗,是很本能的反應(yīng)。如果僅是暴力威脅或者暴力造成傷害是輕微傷以下,社會(huì)危害性要比入戶搶劫小得多,如果轉(zhuǎn)化為入戶搶劫,會(huì)使行為人一不小心就獲得重罪,那么就會(huì)使他們感覺到輕微的暴力也轉(zhuǎn)化,還不如用力,或許還能逃脫。因此,這種情況可轉(zhuǎn)化為一般的搶劫罪。
實(shí)踐中還有入戶盜竊被發(fā)現(xiàn)后,為了逃跑而出于“本能”以暴力相威脅,未造成任何傷害但被轉(zhuǎn)化成了入戶搶劫。這對(duì)行為人是不公平的。
四、司法實(shí)踐中存在的問題
《意見》規(guī)定,如果暴力或者暴力脅迫行為發(fā)生在戶內(nèi),可以認(rèn)定為“入戶搶劫”。把自由裁量權(quán)交給了法官,應(yīng)該說在理論上是正確的。而實(shí)踐中大部分法官的態(tài)度是寧枉勿縱,一般人不會(huì)冒著別人說他不知道轉(zhuǎn)化的風(fēng)險(xiǎn)而不轉(zhuǎn)化,所以實(shí)踐中被轉(zhuǎn)化為入戶搶劫的案例就屢見不鮮了。
五、立法建議
針對(duì)司法實(shí)踐中出現(xiàn)的問題,我認(rèn)為最高人民法院應(yīng)做出司法解釋,明確什么情況可以轉(zhuǎn)化,什么情況不可以轉(zhuǎn)化,從而實(shí)現(xiàn)實(shí)踐中各法院的司法統(tǒng)一。
根據(jù)行為人的主觀惡性和社會(huì)危害性的大小,具體可以如下規(guī)定,入戶盜竊可以轉(zhuǎn)化為入戶搶劫的情況:
1.多次入戶的(入戶三次以上);
2.當(dāng)場(chǎng)使用暴力,造成輕傷以上結(jié)果的;
3.攜帶兇器入戶盜竊的,能偷則偷,不能則搶;
4.入戶盜竊孤寡老人的。
應(yīng)予排除的情況:
1.僅以暴力相威脅,未使用暴力的;
[論文摘要]案例教學(xué)法作為一種以案例為基礎(chǔ)的教學(xué)法,它與事實(shí)直接掛鉤。而刑法作為一種實(shí)踐性、應(yīng)用性很強(qiáng)的學(xué)科,使得案例教學(xué)法是刑法教學(xué)中最為重要的教學(xué)方法。
[論文關(guān)鍵詞]案例教學(xué);刑法教學(xué);運(yùn)用
案例教學(xué)法是一種以案例為基礎(chǔ)的教學(xué)方法,與傳統(tǒng)教學(xué)方法不同,具有明確的目的性、客觀真實(shí)性、較強(qiáng)綜合性、深刻啟發(fā)性以及突出實(shí)踐性等鮮明的特點(diǎn)。當(dāng)今學(xué)術(shù)界普遍認(rèn)為該教學(xué)法起源于美國哈佛大學(xué)法學(xué)院。該法學(xué)院院長(zhǎng)蘭德爾廢除了過去那種整堂課都由教師講授,學(xué)生只是被動(dòng)接受的傳統(tǒng)教學(xué)方法,而代之為案例教學(xué)法。但也有另外一種觀點(diǎn)認(rèn)為案例教學(xué)法是起源于上世紀(jì)的二十年代,在哈佛大學(xué)商學(xué)院的倡導(dǎo)與宣傳下,課堂之上采用了一種形式新穎的案例形式的教學(xué)模式,選擇的案例均來源于商業(yè)經(jīng)濟(jì)管理活動(dòng)的真實(shí)事件,通過這種方式,有利于培養(yǎng)和促進(jìn)學(xué)生主動(dòng)參與到課堂的討論之中。
刑法學(xué)是一門實(shí)踐性、應(yīng)用性很強(qiáng)的學(xué)科,刑法教學(xué)中運(yùn)用案例教學(xué)法,是理論聯(lián)系實(shí)際的有效途徑,有助于提高教學(xué)質(zhì)量及人才培養(yǎng)質(zhì)量。怎樣通過案例教學(xué)來提高刑法課堂教學(xué)的效率成為極其重要的任務(wù)。
一、重視案例教學(xué)在刑法教學(xué)模式中的作用
我國以往的刑法課堂教學(xué)中,案例教學(xué)實(shí)踐當(dāng)屬于薄弱項(xiàng)目,傳統(tǒng)的課堂教學(xué)中,填鴨式的教學(xué)模式,信息交流模式的單一性,教學(xué)傾向于法學(xué)理論,造成了學(xué)生只能被動(dòng)的接受這些抽象乏味的理論知識(shí),用這種教學(xué)模式培養(yǎng)出來的學(xué)生往往具有扎實(shí)的理論知識(shí),但應(yīng)用理論知識(shí)的能力不強(qiáng),也就是所謂的實(shí)踐能力較差,往往遇到了一個(gè)真實(shí)的案例卻不知如何解決。在近年來的刑法教學(xué)模式改革中,因?yàn)榘咐虒W(xué)模式實(shí)現(xiàn)了教與學(xué)之間信息交流的雙向互動(dòng)、充分發(fā)揮了學(xué)生的學(xué)習(xí)主體作用、發(fā)揮了教師的指導(dǎo)作用,該種教學(xué)模式在教學(xué)實(shí)踐中越來越受到重視。
(一)可以充分提高學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性、發(fā)揮自身的主動(dòng)性
教師在教學(xué)中起的是傳授和指導(dǎo)的作用;而學(xué)生則是知識(shí)的接受者,是整個(gè)學(xué)習(xí)過程的主體,教師以學(xué)生的學(xué)為中心進(jìn)行教授知識(shí)。只有充分調(diào)動(dòng)師生雙方的積極性,在教學(xué)過程中,需要將教師的主導(dǎo)作用和學(xué)生的主體地位有機(jī)地結(jié)合起來,也只有這樣,教學(xué)質(zhì)量才能提高,教學(xué)才稱得上成功。選擇與生活實(shí)際密切相關(guān)的案例運(yùn)用到課堂教學(xué)上,讓學(xué)生進(jìn)行自由討論和交流,這樣提高學(xué)生學(xué)習(xí)的積極主動(dòng)性。
(二)樹立學(xué)生一種分析問題和解決問題的意識(shí)
刑法學(xué)是一門實(shí)踐性很強(qiáng)的法學(xué)部門法學(xué)科,學(xué)習(xí)刑法學(xué)當(dāng)然離不開案例教學(xué)。案例教學(xué)其實(shí)就是一種開放性的、動(dòng)態(tài)的教學(xué)模式,這種教學(xué)模式的優(yōu)點(diǎn)就在于通過讓學(xué)生分析討論一些典型的案例,讓學(xué)生接觸真實(shí)的事件,學(xué)生也就有了實(shí)踐的機(jī)會(huì)。通過對(duì)具體案例的思考,促使學(xué)生綜合運(yùn)用所學(xué)到的理論知識(shí),從而是學(xué)生樹立一種解決問題的意識(shí),提高學(xué)生分析、解決問題的能力。
(三)有利于提高教師水平和課堂教學(xué)效率
教師可以在課堂之中運(yùn)用案例進(jìn)行教學(xué),這種新穎且形象生動(dòng)的教學(xué)模式可以激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)的興趣和動(dòng)力,一味強(qiáng)迫學(xué)生進(jìn)行分析和討論問題,而無法從實(shí)踐中得出自己的看法。以最少的時(shí)間付出換取最大的學(xué)習(xí)成果,提高教學(xué)效率,達(dá)到教學(xué)效率的最優(yōu)化,這就是刑法案例教學(xué)最大的優(yōu)點(diǎn)。案例教學(xué)之前,教學(xué)老師要做好組織和準(zhǔn)備工作,所以這就要求教師必須具備較高的學(xué)術(shù)水平,并且還得掌握豐富的理論知識(shí),具備理論知識(shí)和實(shí)踐能力相互融合的能力,能夠站在該門學(xué)科研究的前沿領(lǐng)域,挑選出一些合適教學(xué)的案例。這也就促使教師要通過不斷地學(xué)習(xí),來提高自己的專業(yè)操作水平和業(yè)務(wù)實(shí)踐能力。應(yīng)當(dāng)注意的是,在這個(gè)過程也極大地調(diào)動(dòng)了教師的工作熱情和工作積極性,讓他們?yōu)樘岣呓虒W(xué)質(zhì)量和教學(xué)水平而進(jìn)行積極的探索和嘗試。在整個(gè)案例教學(xué)過程中,教師的個(gè)人素質(zhì)也得到了提高。
二、刑事教學(xué)案例的運(yùn)用
案例的運(yùn)用一般包括刑事案例展示、組織學(xué)生討論、總結(jié)評(píng)述和學(xué)生提問四個(gè)步驟。展示案例是運(yùn)用該教學(xué)法的前提和基礎(chǔ),它要求教師事先對(duì)案例的選擇進(jìn)行準(zhǔn)備。組織討論是重要階段,總結(jié)評(píng)述是關(guān)鍵,學(xué)生提問是升華。一個(gè)成功有效的教學(xué)案例至少要經(jīng)歷這四個(gè)關(guān)鍵階段。在選擇案例時(shí),我們可以從以下幾個(gè)方面著手準(zhǔn)備:
首先,案例的選擇應(yīng)做到課堂教學(xué)案例與實(shí)踐教學(xué)案例并重。課堂案例,顧名思義,就是在課堂中所講授的案例,既可以是教師在課件中準(zhǔn)備的案例,也可以是臨場(chǎng)發(fā)揮、信手拈來的案例,還可以是學(xué)生提問引出的案例??傊?,只要在課堂時(shí)空之下所舉之案例,都屬于課堂教學(xué)的案例,課堂教學(xué)案例的舉授是傳統(tǒng)案例教學(xué)法的關(guān)鍵所在。
其次,在案例選擇時(shí),要做到真實(shí)案例與虛擬案例相結(jié)合。[4]真實(shí)案例是發(fā)生于社會(huì)生活中的真人真事,學(xué)生們學(xué)起來會(huì)感到親切,容易引起興趣和共鳴。與真實(shí)案例相對(duì)的是虛擬案例,它的作用在于對(duì)真實(shí)案例的補(bǔ)強(qiáng)。虛擬案例具有較好的知識(shí)延展性,可以根據(jù)教授內(nèi)容進(jìn)行展開和創(chuàng)作。此外,它還可以涉及到一些未發(fā)生但有可能發(fā)生的疑難案件。
(一)案例展示
事先呈現(xiàn)案例可以說是案例教學(xué)的前提和基礎(chǔ)。要想讓學(xué)生在討論時(shí)有話可說,就必須事先讓學(xué)生知道案例,同時(shí)必須告知學(xué)生需要思考什么樣的問題,以便使學(xué)生在思考問題時(shí)有一個(gè)大概的方向,這也起到了引導(dǎo)學(xué)生的作用。呈現(xiàn)案例的方式多種多樣,最普遍使用的方式是給學(xué)生發(fā)送紙質(zhì)文字資料。這種方式比較直接,學(xué)生也容易接受,但缺點(diǎn)是成本有點(diǎn)高,有些學(xué)校可能沒有這筆項(xiàng)目支出,教師僅靠自己力量也無法滿足需要。隨著多媒體技術(shù)在教學(xué)中的廣泛應(yīng)用,運(yùn)用多媒體呈現(xiàn)案例也不失為一種好的方法。其優(yōu)點(diǎn)是直觀、簡(jiǎn)潔,運(yùn)用得當(dāng)可能會(huì)提高學(xué)生學(xué)習(xí)興趣。可由于缺乏像紙張那樣的載體對(duì)文字加以固定,只能允許學(xué)生在課堂上進(jìn)行討論,不利于學(xué)生們下課后對(duì)疑難問題搜集資料。另外,教師口述也未嘗不是一種好辦法。因?yàn)閷W(xué)生想聽明白案例就必須得從頭開始專心致志的聽,他們?cè)诼牭倪^程中就可以對(duì)案例進(jìn)行簡(jiǎn)要的分析了,這樣更有利于提高學(xué)生的學(xué)習(xí)效率。
(二)小組討論
小組討論是案例教學(xué)中的不可或缺的重要部分。實(shí)踐證明案例教學(xué)的成功與否都直接與組織討論這一環(huán)節(jié)存在很大的關(guān)系。一個(gè)好的案例教學(xué)必須有組織地分析討論,討論得越深入、辯論得越激烈就越能激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)熱情,就越能鍛煉學(xué)生的邏輯分析能力、口頭表達(dá)能力和全面提高對(duì)問題的認(rèn)識(shí)能力,就越能收到好的教學(xué)效果。在這個(gè)階段,學(xué)生可以就案例中的問題自由發(fā)表自己的言論,表達(dá)自己的觀點(diǎn),可以贊同、質(zhì)疑、批判其他同學(xué)的觀點(diǎn),也可以提出自己的觀點(diǎn)。在這個(gè)階段,教師需要注意的是自己只是處于引導(dǎo)者的地位,學(xué)生才是討論的主體,教師不能過早表達(dá)自己的觀點(diǎn),因?yàn)槿绻處熯@樣做,就會(huì)使那些與老師觀點(diǎn)不同的學(xué)生,沒有勇氣再發(fā)表自己的觀點(diǎn),那么就會(huì)導(dǎo)致討論過早的結(jié)束。但是,需要強(qiáng)調(diào)的是,討論不是亂論。良好的學(xué)習(xí)氛圍不能被不嚴(yán)肅的亂紀(jì)行為破壞,因此,筆者建議討論的時(shí)候一定要分小組進(jìn)行,以便教師可以在講臺(tái)上清楚地監(jiān)督到每一位同學(xué)。
(三)總結(jié)評(píng)述
總結(jié)評(píng)述階段是案例教學(xué)的關(guān)鍵階段,它是指在組織學(xué)生討論階段結(jié)束后,教師對(duì)這次討論的問題的總結(jié)性陳述階段。在這個(gè)階段,教師應(yīng)該把握全局,學(xué)生們?cè)谟懻撝芯桶讣膯栴}所在提出的對(duì)各種觀點(diǎn)做全面點(diǎn)評(píng)。同時(shí),教師應(yīng)該對(duì)所討論問題所涉及的理論背景、觀點(diǎn)給予交代和評(píng)述,使學(xué)生能夠知其然更能夠知其所以然,加深學(xué)生對(duì)刑法理論的理解。另外,教師還應(yīng)該就本次討論中出現(xiàn)的問題給學(xué)生提出改進(jìn)的方式,當(dāng)然,成功之處也應(yīng)當(dāng)給予表揚(yáng)。
(四)學(xué)生提問
那么,是不是在教師做出總評(píng)后,一堂案例討論課就結(jié)束了呢?此時(shí),一個(gè)必不可少的環(huán)節(jié)就是學(xué)生提問。正如哲人所言發(fā)現(xiàn)問題有時(shí)比解決問題還難。在這個(gè)環(huán)節(jié),學(xué)生可以針對(duì)有疑問的問題自由地向老師提問。只有發(fā)現(xiàn)問題才能說明學(xué)生真正對(duì)某些具體問題進(jìn)行了深入的思考。老師應(yīng)該逐一回答學(xué)生的疑問。這一環(huán)節(jié)可以使整個(gè)案例討論得以升華,也集中體現(xiàn)了師生在教學(xué)中的互動(dòng)關(guān)系,讓討論課在充滿知識(shí)與和諧的氛圍中結(jié)束。
三、選擇刑法教學(xué)案例應(yīng)注意的問題
刑法案例教學(xué)法成敗的關(guān)鍵在于案例的選編和運(yùn)用。因此,當(dāng)我們?cè)谶x擇案例時(shí),應(yīng)當(dāng)抓住所舉案例與刑法教學(xué)內(nèi)容的關(guān)系,著力注重所選案例的特點(diǎn)。對(duì)此筆者認(rèn)為,優(yōu)秀的教學(xué)案例應(yīng)當(dāng)具備如下特點(diǎn):
(一)針對(duì)性
刑法案例的選編應(yīng)根據(jù)教學(xué)目標(biāo)與教學(xué)內(nèi)容的需要,有的放矢。我們的教師在教學(xué)過程中不可能使用與上課內(nèi)容無關(guān)的案例。這一點(diǎn)就要求老師在選取刑事案例時(shí)應(yīng)避免選取的刑事案例所涉知識(shí)點(diǎn)過于分散,這樣容易導(dǎo)致學(xué)生注意力的分散,不利于其清晰明了地掌握課堂的重點(diǎn)及難點(diǎn)。如在學(xué)習(xí)律師偽造證據(jù)罪,重慶李莊案可以起到針對(duì)性的效果,便于學(xué)生充分的理解該法條的內(nèi)涵。
(二)典型性
刑法案例的選編要注重案件事實(shí)與所蘊(yùn)含法律理論知識(shí)、法律規(guī)則具有密切聯(lián)系。而且力求真實(shí),真實(shí)的案例易激發(fā)學(xué)生深厚的學(xué)習(xí)興趣,學(xué)生感興趣就會(huì)開動(dòng)腦筋思考問題,積極發(fā)言,課堂學(xué)習(xí)氣氛活躍。但應(yīng)當(dāng)注意的是,案例的典型性在于案情與法律規(guī)則內(nèi)涵的相關(guān)性,而不在于案件所產(chǎn)生的新聞效應(yīng)。因此,不能僅僅憑新聞效應(yīng)來選取刑事案例。如對(duì)于故意殺人罪,現(xiàn)實(shí)中報(bào)道的各類殺人案件也需經(jīng)過嚴(yán)格篩選才能作為教學(xué)案例,因?yàn)樵诂F(xiàn)實(shí)生活中,有些媒體為了奪取大眾的同情心,可能對(duì)案件事實(shí)進(jìn)行過分夸張的報(bào)道,這類案件自然不能作為案例教學(xué)。
(三)啟發(fā)性
被選編的刑法案例一定要具有法律價(jià)值和疑難性的問題,這樣才能啟發(fā)學(xué)生思考,誘導(dǎo)學(xué)生深入研究,鼓勵(lì)學(xué)生對(duì)現(xiàn)存法律進(jìn)行質(zhì)疑,然后圍繞其疑問進(jìn)行辯論。如廣州許霆案,許霆取款時(shí)ATM機(jī)發(fā)生了故障,取出17.5 萬元后潛逃,其行為性質(zhì)的認(rèn)定具有一定的疑難性,是民事的惡意占有、還是刑事上的盜竊罪或者盜竊金融機(jī)構(gòu)罪?學(xué)生對(duì)這類具有疑難性的案例很感興趣。
案例教學(xué)法的具體應(yīng)用
精心選擇案例
案例教學(xué)效果如何,在很大程度上取決于教師能否選擇恰當(dāng)?shù)陌咐?,精選出的案例應(yīng)當(dāng)是典型的、有代表性的,最能揭示所學(xué)理論的案例。并且要選擇與教學(xué)內(nèi)容和教學(xué)目的密切相關(guān)的正面與反面的典型案例,寓所教理論于案例之中。
案例教學(xué)的形式可以多樣化
案例教學(xué)過程主要以啟發(fā)學(xué)生思維、鍛煉學(xué)生分析和解決問題的能力為中心,所以形式可以多樣化,歸納起來,有下面幾類:
1、舉例法
即運(yùn)用某些案例作為論據(jù)去證明某些法律原理、法律觀念或方法。這種教學(xué)方法與傳統(tǒng)的教學(xué)方法結(jié)合使用,一般是根據(jù)講授內(nèi)容的需求,插入一些較為簡(jiǎn)單的案例加以分析說明,以幫助學(xué)生理解消化教學(xué)重點(diǎn)、難點(diǎn)。這種教學(xué)法以講授為主,案例為輔,主要適用于學(xué)生學(xué)習(xí)刑事訴訟法的基本理論、基本概念和基本方法,是一種較為簡(jiǎn)易的案例教學(xué)法。
2、討論法
即在學(xué)生比較系統(tǒng)學(xué)完某些基本理論和方法后,由教師選取篇幅較長(zhǎng),也較為復(fù)雜的案例,設(shè)置某些問題,組織學(xué)生在課堂上圍繞這些問題展開討論。在采用討論法進(jìn)行案例教學(xué)時(shí),教師應(yīng)把握好課堂,適時(shí)地創(chuàng)造條件,鼓勵(lì)學(xué)生就案例中涉及到的有關(guān)問題大膽質(zhì)疑,積極發(fā)言,讓學(xué)生各抒己見,說出自己的理由和結(jié)論。這種案例教學(xué)法主要適應(yīng)于學(xué)生對(duì)刑事訴訟法中一些重要又較難掌握理論的學(xué)習(xí)。這種案例教學(xué)的好處在于能夠給學(xué)生較大的思維空間,培養(yǎng)學(xué)生的參與意識(shí),鍛煉學(xué)生的獨(dú)立思考能力、邏輯思維能力及與他人溝通的能力。
3、糾錯(cuò)法
受“重實(shí)體、輕程序”思想的影響,刑事訴訟中的具體程序經(jīng)常不受重視,從而導(dǎo)致辦案過程中出現(xiàn)錯(cuò)誤。所以,采取這種“找錯(cuò)誤”的案例教學(xué)方法,有利于學(xué)生聯(lián)系工作實(shí)際,加深對(duì)法律規(guī)定的理解和掌握,培養(yǎng)學(xué)生發(fā)現(xiàn)法律問題的能力。這種案例教學(xué)法所涉及的內(nèi)容比較全面,主要適應(yīng)于學(xué)生比較系統(tǒng)地學(xué)完某些基本知識(shí)后采用,也可以在對(duì)課程進(jìn)行復(fù)習(xí)時(shí)使用。
4、模擬法
這種教學(xué)法要求較高,必須在學(xué)生基本掌握刑法和刑事訴訟法有關(guān)知識(shí)的基礎(chǔ)上才可能運(yùn)用。一般要求是教師根據(jù)教學(xué)需要選取一個(gè)可以模擬操作的案例后,分配學(xué)生角色,把法庭的審判搬到課堂上,讓學(xué)生親臨其境,按刑事訴訟法規(guī)定的程序一步步地進(jìn)行下去。這種教學(xué)法的最大特點(diǎn)就是學(xué)生參與,學(xué)生為了演好自己的角色,會(huì)“如饑似渴”地查找自己需要的知識(shí),并在短時(shí)間內(nèi)消化知識(shí)和運(yùn)用知識(shí),使學(xué)習(xí)成為學(xué)生的一種“自我需求”。模擬結(jié)束后,由教師對(duì)模擬活動(dòng)的情況進(jìn)行總結(jié),指出存在的問題和不足,提出完善方法、途徑,使學(xué)生對(duì)活動(dòng)中存在的問題和解決的途徑達(dá)成一定的共識(shí),從而實(shí)現(xiàn)教學(xué)目標(biāo)。
應(yīng)用案例教學(xué)法應(yīng)注意的問題
案例教學(xué)法的實(shí)施對(duì)教師提出了更高的要求,教師將付出更多的精力和勞動(dòng)
教師要在課堂上引導(dǎo)學(xué)生,駕馭案例材料絕不是一件輕松的事情。在案例教學(xué)前,教師除了要鉆研教材、制定授課計(jì)劃、認(rèn)真?zhèn)湔n外,還需要做好以下準(zhǔn)備工作:(1)準(zhǔn)備案例。為了確保教學(xué)質(zhì)量,必須廣泛收集案例,掌握豐富的案例材料,才能針對(duì)教學(xué)內(nèi)容,選擇恰當(dāng)?shù)陌咐M(jìn)行教學(xué)。(2)針對(duì)案例設(shè)計(jì)向?qū)W生提問,這些問題既要符合教學(xué)大綱的要求,又要有邏輯性、啟發(fā)性,且有助于提高學(xué)生的思維能力和分析能力。(3)設(shè)計(jì)如何組織課堂討論,如何回答學(xué)生可能提出的問題,以及如何根據(jù)案例授課等。(4) 模擬案例整個(gè)過程的設(shè)計(jì)、排練??傊?,采用案例教學(xué)法對(duì)于教師的要求遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于課堂講授教學(xué),不僅是對(duì)教師理論知識(shí)的考察,還是對(duì)教師組織能力、應(yīng)變能力的考驗(yàn),教師需投入更大精力、花更多時(shí)間作準(zhǔn)備。
案例教學(xué)法的實(shí)施也對(duì)學(xué)生提出了新要求
案例教學(xué)法要求學(xué)生在課前要有一定的準(zhǔn)備,不能把課堂作為唯一學(xué)習(xí)場(chǎng)所,而是要課堂課外兼顧;要求學(xué)生課堂上要積極聆聽和發(fā)言;要求學(xué)生不能僅僅滿足于教材或者講義,而是要在教師的指引下學(xué)會(huì)尋找利用課外資料,為課堂教學(xué)做準(zhǔn)備和在課后鞏固深化課堂學(xué)習(xí)的內(nèi)容,服務(wù)于實(shí)踐。
案例教學(xué)法的實(shí)施對(duì)學(xué)校教學(xué)單位要求較高
在案例教學(xué)中,要求學(xué)校有較為豐富的圖書館藏,同時(shí)要求有開放的網(wǎng)絡(luò)資源,方便學(xué)生搜集資料,為案例教學(xué)做好準(zhǔn)備。同時(shí),如果在案例教學(xué)過程中,能夠運(yùn)用多媒體,使用一定的電教儀器設(shè)備輔助教學(xué)的話,會(huì)增強(qiáng)案例教學(xué)的效果。此外,由于案例教學(xué)不適用大班教學(xué),只能是在小班教學(xué)中采用,這樣便于討論,課堂秩序也比較容易控制,效果較好,這就要求學(xué)校具備小班教學(xué)的設(shè)施。另外,還應(yīng)支持和安排教師到業(yè)務(wù)部門進(jìn)行調(diào)研,收集案例等。
總的來說,在刑事訴訟法這樣一門實(shí)踐性很強(qiáng)的學(xué)科中適用案例教學(xué)法非常有意義,這種新的教學(xué)方法的應(yīng)用,對(duì)學(xué)生、教師、學(xué)校都提出了更高的要求,只有三者共同努力,才能實(shí)現(xiàn)初衷,產(chǎn)生更為良好的教學(xué)效果。
安全生產(chǎn)違法行為行政處罰條例最新版全文第一章 總 則
第一條為了制裁安全生產(chǎn)違法行為,規(guī)范安全生產(chǎn)行政處罰工作,保證生產(chǎn)經(jīng)營單位依法進(jìn)行安全生產(chǎn),根據(jù)行政處罰法、安全生產(chǎn)法及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定,制定本辦法。
第二條縣級(jí)以上人民政府安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門對(duì)生產(chǎn)經(jīng)營單位及其有關(guān)人員在生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)中違反有關(guān)安全生產(chǎn)的法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)程的違法行為(以下簡(jiǎn)稱安全生產(chǎn)違法行為)實(shí)施行政處罰,適用本辦法。
煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)依照本辦法和煤礦安全監(jiān)察行政處罰辦法,對(duì)煤礦及其有關(guān)人員的安全生產(chǎn)違法行為實(shí)施行政處罰。
有關(guān)法律、行政法規(guī)對(duì)行政處罰的決定機(jī)關(guān)另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。
第三條對(duì)安全生產(chǎn)違法行為實(shí)施行政處罰,遵循公正、公開的原則。
安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)實(shí)施行政處罰,必須以事實(shí)為依據(jù)。行政處罰應(yīng)與安全生產(chǎn)違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會(huì)危害程度相當(dāng)。
第四條生產(chǎn)經(jīng)營單位及其有關(guān)人員對(duì)安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)給予的行政處罰,享有陳述權(quán)、申辯權(quán);對(duì)行政處罰不服的,有權(quán)依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟。
生產(chǎn)經(jīng)營單位及其有關(guān)人員因安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)違法給予行政處罰受到損害的,有權(quán)依法提出賠償要求。
第二章行政處罰的種類、管轄
第五條安全生產(chǎn)違法行為行政處罰的種類:
(一)警告;
(二)罰款;
(三)沒收違法所得;
(四)責(zé)令改正、責(zé)令限期改正、責(zé)令停止違法行為;
(五)責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)整頓、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、責(zé)令停止建設(shè);
(六)拘留;
(七)關(guān)閉;
(八)吊銷有關(guān)證照;
(九)安全生產(chǎn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。
第六條警告、罰款、沒收違法所得、責(zé)令改正、責(zé)令限期改正、責(zé)令停止違法行為、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)整頓、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、責(zé)令停止建設(shè)的行政處罰,由安全生產(chǎn)違法行為發(fā)生地的縣級(jí)以上人民政府安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)決定。
給予關(guān)閉的行政處罰,由縣級(jí)以上人民政府安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)報(bào)請(qǐng)縣級(jí)以上人民政府按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限決定。
給予拘留的行政處罰,由縣級(jí)以上人民政府安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)建議公安機(jī)關(guān)依照治安管理處罰條例的規(guī)定決定。
第七條兩個(gè)以上安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)因行政處罰管轄權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議的,由其共同的上一級(jí)人民政府安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者上一級(jí)煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)指定管轄。
第八條對(duì)報(bào)告或者舉報(bào)的安全生產(chǎn)違法行為,安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)受理;發(fā)現(xiàn)不屬于自己管轄的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)移送有管轄權(quán)的安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)或者其他有關(guān)部門。
受移送的安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)對(duì)管轄權(quán)有異議的,應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)共同的上一級(jí)安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者上一級(jí)煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)指定管轄。
第九條安全生產(chǎn)違法行為構(gòu)成犯罪的,安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將案件移送司法機(jī)關(guān),依法追究刑事責(zé)任。
第十條上級(jí)安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)可以直接查處下級(jí)人民政府安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)管轄的案件,也可以將自己管轄的案件交由下級(jí)安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)管轄。
下級(jí)安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)可以將重大、疑難案件報(bào)請(qǐng)上級(jí)安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)管轄。
第十一條上級(jí)安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)有權(quán)對(duì)下級(jí)安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)違法或者不適當(dāng)?shù)男姓幜P予以糾正或者撤銷。
第三章行政處罰的程序
第十二條安全生產(chǎn)監(jiān)督檢查人員(以下簡(jiǎn)稱安全生產(chǎn)監(jiān)察員)在執(zhí)行公務(wù)時(shí),必須出示國家安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局或者國家煤礦安全監(jiān)察局統(tǒng)一制作的安全生產(chǎn)監(jiān)察員或者煤礦安全監(jiān)察員證件。
第十三條安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)在作出行政處罰前,應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實(shí)、理由、依據(jù),以及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。
第十四條當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)必須充分聽取當(dāng)事人的陳述和申辯,對(duì)當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù),應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核;當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)成立的,安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)采納。
安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)不得因當(dāng)事人陳述或者申辯而加重處罰。
第十五條對(duì)安全生產(chǎn)違法行為實(shí)施行政處罰,應(yīng)當(dāng)符合法定程序,制作行政執(zhí)法文書。
第一節(jié)簡(jiǎn)易程序
第十六條違法事實(shí)確鑿并有法定依據(jù),對(duì)個(gè)人處以五十元以下罰款、對(duì)生產(chǎn)經(jīng)營單位處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的,安全生產(chǎn)監(jiān)察員可以當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定。
安全生產(chǎn)監(jiān)察員當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定的,事后應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)告,最遲在五日內(nèi)報(bào)所屬安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)備案。
第十七條安全生產(chǎn)監(jiān)察員當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定,應(yīng)當(dāng)填寫統(tǒng)一制作的行政處罰決定書并當(dāng)場(chǎng)交付當(dāng)事人。
第二節(jié)一般程序
第十八條除依照簡(jiǎn)易程序當(dāng)場(chǎng)作出的行政處罰外,安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)生產(chǎn)經(jīng)營單位及其有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的行為的,應(yīng)當(dāng)予以立案,填寫統(tǒng)一的立案審批表,并全面、客觀、公正地進(jìn)行調(diào)查,收集有關(guān)證據(jù)。
第十九條進(jìn)行立案調(diào)查時(shí),安全生產(chǎn)監(jiān)察員不得少于兩人。當(dāng)事人或者有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答詢問,并協(xié)助調(diào)查或者檢查,不得拒絕、阻撓或者提供虛假情況。詢問或者檢查應(yīng)當(dāng)制作筆錄。
第二十條 有下列情形之一的,安全生產(chǎn)監(jiān)察員應(yīng)當(dāng)回避:
(一)本人是本案的當(dāng)事人或是其他當(dāng)事人的近親屬的;
(二)本人或其近親屬與本案有利害關(guān)系的:
(三)與本人有其他利害關(guān)系,可能影響案件的公正處理的。
安全生產(chǎn)監(jiān)察員的回避,由其派出進(jìn)行調(diào)查的安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人決定。派出進(jìn)行調(diào)查的安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人的回避,由該部門的負(fù)責(zé)人集體討論決定?;乇軟Q定作出之前,具體承辦案件的安全生產(chǎn)監(jiān)察員不得擅自停止對(duì)案件的調(diào)查。
第二十一條案件調(diào)查終結(jié)后,安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)對(duì)有關(guān)案件材料、當(dāng)事人的陳述和申辯材料、聽證會(huì)筆錄等調(diào)查結(jié)果進(jìn)行審查,根據(jù)不同情況,分別作出如下決定:
(一)確有應(yīng)受行政處罰的違法行為的,根據(jù)情節(jié)輕重及具體情況,作出行政處罰決定;
(二)違法行為輕微,依法可以不予行政處罰的,不予行政處罰;
(三)違法事實(shí)不能成立的,不得給予行政處罰;
(四)違法行為已構(gòu)成犯罪的,移送司法機(jī)關(guān)。
對(duì)重大違法行為給予責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)整頓、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷有關(guān)證照、較大數(shù)額罰款和沒收違法所得折合人民幣三萬元以上的行政處罰的,應(yīng)由安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人集體討論決定。
第二十二條安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)依照本辦法第二十一條的規(guī)定給予行政處罰,應(yīng)當(dāng)制作行政處罰決定書。行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng):
(一)當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址或者住址;
(二)違法行為的事實(shí)和證據(jù);
(三)行政處罰的種類和依據(jù);
(四)行政處罰的履行方式和期限;
(五)不服行政處罰決定,申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限;
(六)作出行政處罰決定的安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)的名稱和作出決定的日期。
行政處罰決定書必須蓋有作出行政處罰決定的安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)的印章。
第二十三條行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)在宣告后當(dāng)場(chǎng)交付當(dāng)事人;當(dāng)事人不在場(chǎng)的,安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定,將行政處罰決定書送達(dá)當(dāng)事人。當(dāng)事人在收到行政處罰決定書后,應(yīng)在行政處罰決定書送達(dá)回執(zhí)上注明收到日期、簽名或者蓋章。
第二十四條安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)送達(dá)行政處罰文書,應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定:
(一)當(dāng)事人是生產(chǎn)經(jīng)營單位的,交其收發(fā)部門簽收;當(dāng)事人是個(gè)人或者個(gè)體工商戶的,交其本人簽收。當(dāng)事人拒絕簽收的,送達(dá)人應(yīng)當(dāng)邀請(qǐng)有關(guān)基層組織的代表或者有關(guān)人員到場(chǎng),注明情況,在行政處罰決定書送達(dá)回執(zhí)上記明拒收的事由和日期,由送達(dá)人、見證人簽名或者蓋章,將文書留在當(dāng)事人的收發(fā)部門或者住所,即視為送達(dá);
(二)當(dāng)事人不在場(chǎng),交其同住的成年親屬簽收,并且在行政處罰決定書送達(dá)回執(zhí)的備注欄內(nèi)寫明與當(dāng)事人的關(guān)系;
(三)當(dāng)事人指定代收人的,交代收人簽收并注明受當(dāng)事人委托的情況;
(四)直接送達(dá)有困難的,可以掛號(hào)郵寄送達(dá),也可以委托當(dāng)?shù)匕踩a(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)代為送達(dá);
(五)無法采取以上方式送達(dá)的,可以公告,自公告之日起經(jīng)過六十日,即視為送達(dá)。
第二十五條案件自立案之日起,一般應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)辦理完畢;由于客觀原因不能完成的,經(jīng)安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人同意,可以延長(zhǎng),但不得超過九十日;特殊情況需進(jìn)一步延長(zhǎng)的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)上一級(jí)安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)批準(zhǔn),可延長(zhǎng)至一百八十日。
第三節(jié)聽證程序
第二十六條安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)整頓、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷有關(guān)證照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前,應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利;當(dāng)事人要求聽證的,安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)組織聽證,不得向當(dāng)事人收取聽證費(fèi)用。
前款所稱較大數(shù)額罰款,為省、自治區(qū)、直轄市人大會(huì)或者人民政府規(guī)定的數(shù)額;沒有規(guī)定數(shù)額的,其數(shù)額對(duì)個(gè)人罰款為一萬元以上,對(duì)生產(chǎn)經(jīng)營單位罰款為三萬元以上。
第二十七條當(dāng)事人要求聽證的,應(yīng)當(dāng)依照本辦法第十三條的規(guī)定在安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)告知后三日內(nèi)以書面方式提出。
第二十八條當(dāng)事人提出聽證要求后,安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在舉行聽證會(huì)的七日前,通知當(dāng)事人舉行聽證的時(shí)間、地點(diǎn)。
當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按期參加聽證。當(dāng)事人有正當(dāng)理由要求延期的,經(jīng)組織聽證的安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)可以延期一次;當(dāng)事人未按期參加聽證,并且未事先說明理由的,視為放棄聽證權(quán)利。
第二十九條聽證參加人由聽證主持人、聽證員、案件調(diào)查人員、當(dāng)事人及其委托人、書記員組成。
聽證主持人、聽證員、書記員應(yīng)當(dāng)由組織聽證的安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人指定的法制工作機(jī)構(gòu)工作人員或其他有關(guān)人員等非本案調(diào)查人員擔(dān)任。
當(dāng)事人可以委托一至二名人參加聽證,并提交委托書。
第三十條除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或個(gè)人隱私外,聽證應(yīng)當(dāng)公開舉行。
第三十一條當(dāng)事人在聽證中的權(quán)利和義務(wù):
(一)有權(quán)對(duì)案件涉及的事實(shí)、適用法律及有關(guān)情況進(jìn)行陳述和申辯;
(二)有權(quán)對(duì)案件調(diào)查人員提出的證據(jù)質(zhì)證并提出新的證據(jù);
(三)如實(shí)回答主持人的提問;
(四)遵守聽證會(huì)場(chǎng)紀(jì)律,服從聽證主持人指揮。
第三十二條聽證按下列程序進(jìn)行:
(一)聽證書記員宣布聽證會(huì)場(chǎng)紀(jì)律、當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。聽證主持人宣布案由,核實(shí)聽證參加人名單,宣布聽證開始;
(二)案件調(diào)查人員提出當(dāng)事人的違法事實(shí)、出示證據(jù),說明擬作出的行政處罰的內(nèi)容及法律依據(jù);
(三)當(dāng)事人或其委托人對(duì)案件的事實(shí)、證據(jù)、適用的法律等進(jìn)行陳述和申辯,可以向聽證會(huì)提交新的證據(jù);
(四)聽證主持人就案件的有關(guān)問題向當(dāng)事人、案件調(diào)查人員、證人詢問;
(五)案件調(diào)查人員、當(dāng)事人或其委托人相互辯論;
(六)當(dāng)事人或其委托人作最后陳述;
(七)聽證主持人宣布聽證結(jié)束。
聽證筆錄應(yīng)當(dāng)場(chǎng)交當(dāng)事人審校無誤后簽字或者蓋章。
第三十三條聽證結(jié)束后,聽證主持人應(yīng)當(dāng)依據(jù)聽證情況,制作聽證會(huì)報(bào)告書,提出處理意見并附聽證筆錄報(bào)安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人審查。安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)依照本辦法第二十一條的規(guī)定作出決定。
第四章 行政處罰的適用
第三十四條生產(chǎn)經(jīng)營單位及其有關(guān)人員的安全生產(chǎn)違法行為,由縣級(jí)以上人民政府安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門實(shí)施行政處罰。其中對(duì)煤礦及其有關(guān)人員的安全生產(chǎn)違法行為,由煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)實(shí)施行政處罰。
有關(guān)法律、行政法規(guī)對(duì)行政處罰的適用另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。
第三十五條生產(chǎn)經(jīng)營單位的決策機(jī)構(gòu)、主要負(fù)責(zé)人、個(gè)人經(jīng)營的投資人不依照規(guī)定保證安全生產(chǎn)所必需的資金投入,致使生產(chǎn)經(jīng)營單位不具備安全生產(chǎn)條件的,責(zé)令限期改正,提供必需的資金;逾期未改正的,責(zé)令生產(chǎn)經(jīng)營單位停產(chǎn)停業(yè)整頓。
個(gè)人經(jīng)營的投資人有前款違法行為,導(dǎo)致發(fā)生生產(chǎn)安全事故,尚不夠刑事處罰的,按照下列規(guī)定處以罰款:
(一)發(fā)生重傷事故或一至二人死亡事故的,處二萬元以上五萬元以下罰款;
(二)發(fā)生三至九人死亡事故的,處五萬元以上十萬元以下罰款;
(三)發(fā)生十人以上死亡事故的,處十萬元以上二十萬元以下罰款。
第三十六條生產(chǎn)經(jīng)營單位的主要負(fù)責(zé)人有下列行為之一的,責(zé)令限期改正;逾期未改正的,責(zé)令生產(chǎn)經(jīng)營單位停產(chǎn)停業(yè)整頓:
(一)未建立、健全本單位安全生產(chǎn)責(zé)任制的;
(二)未組織制定本單位安全生產(chǎn)規(guī)章制度和操作規(guī)程的;
(三)未保證本單位安全生產(chǎn)投入有效實(shí)施的;
(四)未督促、檢查本單位安全生產(chǎn)工作,及時(shí)消除生產(chǎn)安全事故隱患的;
(五)未組織制定并實(shí)施本單位生產(chǎn)安全事故應(yīng)急救援預(yù)案的。
生產(chǎn)經(jīng)營單位的主要負(fù)責(zé)人有本條第一款違法行為,導(dǎo)致發(fā)生生產(chǎn)安全事故尚不夠刑事處罰的,給予撤職處分或者按照下列規(guī)定處以罰款:
(一)發(fā)生重傷事故或一至二人死亡事故的,處二萬元以上五萬元以下罰款;
(二)發(fā)生三至九人死亡事故的,處五萬元以上十萬元以下罰款;
(三)發(fā)生十人以上死亡事故的,處十萬元以上二十萬元以下罰款。
第三十七條生產(chǎn)經(jīng)營單位主要負(fù)責(zé)人或者其他主管人員有下列行為之一的,給予警告,可以并處一萬元以下的罰款:
(一)違章指揮工人或者強(qiáng)令工人違章、冒險(xiǎn)作業(yè)的;
(二)對(duì)工人屢次違章作業(yè)熟視無睹,不加制止的;
(三)對(duì)重大事故預(yù)兆或者已發(fā)現(xiàn)的事故隱患不及時(shí)采取措施的;
(四)拒不執(zhí)行安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)及其安全生產(chǎn)監(jiān)察員的安全監(jiān)察指令的;
(五)偽造、故意破壞事故現(xiàn)場(chǎng)的;
(六)阻礙、干涉事故調(diào)查工作,拒絕接受調(diào)查取證、提供有關(guān)情況和資料的。
第三十八條生產(chǎn)經(jīng)營單位有下列行為之一的,給予警告,可以并處一萬元以下的罰款:
(一)拒絕、阻礙安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)及其安全監(jiān)察員監(jiān)督檢查的;
(二)提供虛假情況的;
(三)隱瞞存在的事故隱患以及其他安全問題的;
(四)拒不執(zhí)行安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)及其安全生產(chǎn)監(jiān)察員的安全監(jiān)察指令的;
(五)對(duì)查封或者扣押的設(shè)施、設(shè)備、器材,擅自啟封或者使用的;
(六)偽造、故意破壞事故現(xiàn)場(chǎng)的;
(七)阻礙、干涉事故調(diào)查工作,拒絕接受調(diào)查取證、提供有關(guān)情況和資料的。
第三十九條生產(chǎn)經(jīng)營單位有下列行為之一的,責(zé)令限期改正;逾期未改正的,責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)整頓,可以并處二萬元以下的罰款:
(一)未按照規(guī)定設(shè)立安全生產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)或者配備安全生產(chǎn)管理人員的;
(二)危險(xiǎn)物品的生產(chǎn)、經(jīng)營、儲(chǔ)存單位以及礦山、建筑施工單位的主要負(fù)責(zé)人和安全生產(chǎn)管理人員未按照規(guī)定經(jīng)考核合格的;
(三)未按照規(guī)定對(duì)從業(yè)人員進(jìn)行安全生產(chǎn)教育和培訓(xùn)的;
(四)未按照規(guī)定如實(shí)向從業(yè)人員告知作業(yè)場(chǎng)所和工作崗位存在的危險(xiǎn)因素、防范措施以及事故應(yīng)急措施的;
(五)特種作業(yè)人員未按照規(guī)定經(jīng)專門的安全作業(yè)培訓(xùn)并取得特種作業(yè)操作資格證書,擅自上崗作業(yè)的。
第四十條生產(chǎn)經(jīng)營單位有下列行為之一的,責(zé)令限期改正;逾期未改正的,責(zé)令停止建設(shè)或者停產(chǎn)停業(yè)整頓,可以并處五萬元以下的罰款:
(一)礦山建設(shè)項(xiàng)目或者用于生產(chǎn)、儲(chǔ)存危險(xiǎn)物品的建設(shè)項(xiàng)目沒有安全設(shè)施設(shè)計(jì)或者安全設(shè)施設(shè)計(jì)未按照規(guī)定報(bào)經(jīng)有關(guān)部門審查同意的;
(二)礦山建設(shè)項(xiàng)目或者用于生產(chǎn)、儲(chǔ)存危險(xiǎn)物品的建設(shè)項(xiàng)目的施工單位未按照批準(zhǔn)的安全設(shè)施設(shè)計(jì)施工的;
(三)礦山建設(shè)項(xiàng)目或者用于生產(chǎn)、儲(chǔ)存危險(xiǎn)物品的建設(shè)項(xiàng)目竣工投入生產(chǎn)或者使用前,安全設(shè)施未經(jīng)驗(yàn)收合格的;
(四)未在有較大危險(xiǎn)因素的生產(chǎn)經(jīng)營場(chǎng)所和有關(guān)設(shè)施、設(shè)備上設(shè)置明顯的安全警示標(biāo)志的;
(五)安全設(shè)備的安裝、使用、檢測(cè)、改造和報(bào)廢不符合國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的;
(六)未對(duì)安全設(shè)備進(jìn)行經(jīng)常性維護(hù)、保養(yǎng)和定期檢測(cè)的;
(七)未為從業(yè)人員提供符合國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的勞動(dòng)防護(hù)用品的;
(八)特種設(shè)備以及危險(xiǎn)物品的容器、運(yùn)輸工具未經(jīng)取得專業(yè)資質(zhì)的機(jī)構(gòu)檢測(cè)、檢驗(yàn)合格,取得安全使用證或者安全標(biāo)志,投入使用的;
(九)使用國家明令淘汰、禁止使用的危及生產(chǎn)安全的工藝、設(shè)備的。
第四十一條生產(chǎn)經(jīng)營單位未經(jīng)依法批準(zhǔn),擅自生產(chǎn)、經(jīng)營、儲(chǔ)存危險(xiǎn)物品的,責(zé)令停止違法行為或者予以關(guān)閉,沒收違法所得,并按照下列規(guī)定處以罰款:
(一)違法所得十萬元以上的,并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款;
(二)沒有違法所得或者違法所得不足十萬元的,單處或者并處二萬元以上十萬元以下的罰款。
第四十二條生產(chǎn)經(jīng)營單位有下列行為之一的,責(zé)令限期改正;逾期未改正的,責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)整頓,可以并處二萬元以上十萬元以下的罰款:
(一)生產(chǎn)、經(jīng)營、儲(chǔ)存、使用危險(xiǎn)物品,未建立專門安全管理制度、未采取可靠的安全措施或者不接受有關(guān)主管部門依法實(shí)施的監(jiān)督管理的;
(二)對(duì)重大危險(xiǎn)源未登記建檔,或者未進(jìn)行評(píng)估、監(jiān)控,或者未制定應(yīng)急預(yù)案的;
(三)進(jìn)行爆破、吊裝等危險(xiǎn)作業(yè),未安排專門管理人員進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)安全管理的。
第四十三條生產(chǎn)經(jīng)營單位將生產(chǎn)經(jīng)營項(xiàng)目、場(chǎng)所、設(shè)備發(fā)包或者出租給不具備安全生產(chǎn)條件或者相應(yīng)資質(zhì)的單位或者個(gè)人的,責(zé)令限期改正,沒收違法所得,并按照下列規(guī)定處以罰款:
(一)違法所得五萬元以上的,并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款;
(二)沒有違法所得或者違法所得不足五萬元的,單處或者并處一萬元以上五萬元以下的罰款。
第四十四條生產(chǎn)經(jīng)營單位與承包單位、承租單位之間有下列行為之一的,責(zé)令限期改正;逾期未改正的,責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)整頓:
(一)未與承包單位、承租單位簽訂專門的安全生產(chǎn)管理協(xié)議的;
(二)未在承包合同、租賃合同中明確各自的安全生產(chǎn)管理職責(zé)的;
(三)未對(duì)承包單位、承租單位的安全生產(chǎn)統(tǒng)一協(xié)調(diào)、管理的。
第四十五條兩個(gè)以上生產(chǎn)經(jīng)營單位在同一作業(yè)區(qū)域內(nèi)進(jìn)行可能危及對(duì)方安全生產(chǎn)的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng),未簽訂安全生產(chǎn)管理協(xié)議或者未指定專職安全生產(chǎn)管理人員進(jìn)行安全檢查與協(xié)調(diào)的,責(zé)令限期改正;逾期未改正的,責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)。
第四十六條生產(chǎn)經(jīng)營單位有下列行為之一的,責(zé)令限期改正;逾期未改正的,責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)整頓:
(一)生產(chǎn)、經(jīng)營、儲(chǔ)存、使用危險(xiǎn)物品的車間、商店、倉庫與員工宿舍在同一座建筑內(nèi),或者與員工宿舍的距離不符合安全要求的;
(二)生產(chǎn)經(jīng)營場(chǎng)所和員工宿舍未設(shè)有符合緊急疏散需要、標(biāo)志明顯、保持暢通的出口,或者封閉、堵塞生產(chǎn)經(jīng)營場(chǎng)所或者員工宿舍出口的。
第四十七條危險(xiǎn)物品的生產(chǎn)、經(jīng)營、儲(chǔ)存單位以及礦山企業(yè)、建筑施工單位有下列行為之一的,責(zé)令改正,可以并處一萬元以下的罰款:
(一)未建立應(yīng)急救組織的;
(二)未配備必要的應(yīng)急救援器材、設(shè)備,并進(jìn)行經(jīng)常性維護(hù)、保養(yǎng),保證正常運(yùn)轉(zhuǎn)的。
第四十八條生產(chǎn)經(jīng)營單位與從業(yè)人員訂立協(xié)議,免除或者減輕其對(duì)從業(yè)人員因生產(chǎn)安全事故傷亡依法應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任的,該協(xié)議無效;對(duì)生產(chǎn)經(jīng)營單位的主要負(fù)責(zé)人、個(gè)人經(jīng)營的投資人處二萬元以上十萬元以下的罰款。
第四十九條生產(chǎn)經(jīng)營單位不具備法律、行政法規(guī)和國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的安全生產(chǎn)條件,經(jīng)停產(chǎn)停業(yè)整頓仍不具備安全生產(chǎn)條件的,予以關(guān)閉;有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)依法吊銷其有關(guān)證照。
第五十條礦山企業(yè)的機(jī)電設(shè)備、安全儀器,未按照下列規(guī)定操作、檢查、維修和建立檔案的,責(zé)令改正,可以并處二萬元以下的罰款:
(一)未定期對(duì)機(jī)電設(shè)備及其防護(hù)裝置、安全檢測(cè)儀器檢查、維修和建立技術(shù)檔案的;
(二)非負(fù)責(zé)設(shè)備運(yùn)行人員操作設(shè)備的;
(三)非值班電氣人員進(jìn)行電氣作業(yè)的;
(四)操作電氣設(shè)備的人員,沒有可靠的絕緣保護(hù)和檢修電氣設(shè)備帶電作業(yè)的。
第五十一條礦山企業(yè)作業(yè)場(chǎng)所空氣中的有毒有害物質(zhì)濃度,未按照下列規(guī)定檢測(cè)的,責(zé)令改正,可以并處二萬元以下的罰款:
(一)粉塵作業(yè)點(diǎn),每月檢測(cè)少于二次的;
(二)三硝基甲苯作業(yè)點(diǎn),每月檢測(cè)少于一次的;
(三)放射性物質(zhì)作業(yè)點(diǎn),每月檢測(cè)少于三次的;
(四)其他有毒有害物質(zhì)作業(yè)點(diǎn),井下每月檢測(cè)少于1次的。
第五十二條礦山企業(yè)井下采掘作業(yè),未按照作業(yè)規(guī)程的規(guī)定管理頂幫;通過地質(zhì)破碎帶或者其他頂幫破碎地點(diǎn)時(shí),未加強(qiáng)支護(hù);露天采剝作業(yè),未按照設(shè)計(jì)規(guī)定,控制采剝工作面的階段高度、寬度、邊坡角和最終邊坡角;采剝作業(yè)和排土作業(yè),對(duì)深部或者鄰近井巷造成危害的,責(zé)令改正,可以并處二萬元以下的罰款。
第五十三條礦山企業(yè)井下采掘作業(yè)遇下列情形之一,未采取探水前進(jìn)的,責(zé)令改正,可以并處二萬元以下的罰款:
(一)接近承壓含水層或者含水的斷層、流砂層、礫石層、溶洞、陷落柱的;
(二)接近與地表水體相通的地質(zhì)破碎帶或者接近連通承壓層的未封孔的;
(三)接近積水的老窯、舊巷或者灌過泥漿的采空區(qū)的;
(四)發(fā)現(xiàn)有出水征兆的;
(五)掘開隔離礦柱或者巖柱放水的。
第五十四條開采放射性物質(zhì)的礦山企業(yè)有下列行為之一的,責(zé)令改正,可以并處二萬元以下的罰款:
(一)未及時(shí)封閉采空區(qū)和已經(jīng)報(bào)廢或者暫時(shí)不用的井巷的;
(二)用留礦法作業(yè)的采場(chǎng)未采用下行通風(fēng)的;
(三)未嚴(yán)格管理井下污水的。
第五十五條未經(jīng)審查批準(zhǔn),危險(xiǎn)化學(xué)品生產(chǎn)、儲(chǔ)存單位擅自改建、擴(kuò)建,或者危險(xiǎn)化學(xué)品單位生產(chǎn)、經(jīng)營、使用國家明令禁止的危險(xiǎn)化學(xué)品或者使用劇毒化學(xué)品生產(chǎn)滅鼠藥以及其他可能進(jìn)入人民日常生活的化學(xué)產(chǎn)品和日用化學(xué)品的,予以關(guān)閉或者責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)整頓,責(zé)令無害化銷毀國家明令禁止生產(chǎn)、經(jīng)營、使用的危險(xiǎn)化學(xué)品或者用劇毒化學(xué)品生產(chǎn)的滅鼠藥以及其他可能進(jìn)入人民日常生活的化學(xué)產(chǎn)品和日用化學(xué)品;有違法所得的,沒收違法所得;違法所得十萬元以上的,并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款;沒有違法所得或者違法所得不足十萬元的,并處五萬元以上五十萬元以下的罰款。
第五十六條危險(xiǎn)化學(xué)品單位未根據(jù)危險(xiǎn)化學(xué)品的種類、特性,在車間、庫房等作業(yè)場(chǎng)所設(shè)置相應(yīng)的監(jiān)測(cè)、通風(fēng)、防曬、調(diào)溫、防火、滅火、防爆、泄壓、防毒、消毒、中和、防潮、防雷、防靜電、防腐、防滲漏、防護(hù)圍堤或者隔離操作等安全設(shè)施、設(shè)備的,責(zé)令立即或者限期改正,并處二萬元以上十萬元以下的罰款。
第五十七條未經(jīng)定點(diǎn),擅自生產(chǎn)危險(xiǎn)化學(xué)品包裝物、容器,或者使用非定點(diǎn)企業(yè)生產(chǎn)的包裝物、容器包裝、盛裝、運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品的,責(zé)令立即或者限期改正,并處二萬元以上二十萬元以下的罰款;逾期未改正的,責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)整頓。
第五十八條危險(xiǎn)化學(xué)品單位有下列行為之一的,責(zé)令立即或者限期改正,并處一萬元以上五萬元以下的罰款;逾期不改正的,責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)整頓:(一)危險(xiǎn)化學(xué)品生產(chǎn)企業(yè)未在危險(xiǎn)化學(xué)品包裝內(nèi)附有與危險(xiǎn)化學(xué)品完全一致的化學(xué)品安全技術(shù)說明書,或者未在包裝(包括外包裝件)上加貼、拴掛與包裝內(nèi)危險(xiǎn)化學(xué)品完全一致的化學(xué)品安全標(biāo)簽的;(二)危險(xiǎn)化學(xué)品生產(chǎn)企業(yè)發(fā)現(xiàn)危險(xiǎn)化學(xué)品有新的危害特性時(shí),不立即公告并及時(shí)修訂其安全技術(shù)說明書和安全標(biāo)簽的;(三)危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營企業(yè)銷售沒有化學(xué)品安全技術(shù)說明書和安全標(biāo)簽的危險(xiǎn)化學(xué)品的。
第五十九條危險(xiǎn)化學(xué)品單位有下列行為之一的,責(zé)令立即或者限期改正,并處一萬元以上五萬元以下的罰款;逾期不改正的,由原發(fā)證機(jī)關(guān)吊銷危險(xiǎn)化學(xué)品生產(chǎn)許可證、經(jīng)營許可證和營業(yè)執(zhí)照:(一)未對(duì)其生產(chǎn)、儲(chǔ)存裝置進(jìn)行定期安全評(píng)價(jià),并報(bào)所在地設(shè)區(qū)的市級(jí)人民政府安全監(jiān)督管理部門備案,或者對(duì)安全評(píng)價(jià)中發(fā)現(xiàn)的存在現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)的生產(chǎn)、儲(chǔ)存裝置不立即停止使用,予以更換或者修復(fù),并采取相應(yīng)的安全措施的;(二)未在生產(chǎn)、儲(chǔ)存和使用危險(xiǎn)化學(xué)品場(chǎng)所設(shè)置通訊、報(bào)警裝置,并保持正常適用狀態(tài)的;
(三)危險(xiǎn)化學(xué)品未儲(chǔ)存在專用倉庫內(nèi)或者未設(shè)專人管理的;(四)危險(xiǎn)化學(xué)品出入庫未進(jìn)行核查登記或者入庫后未定期檢查的;(五)危險(xiǎn)化學(xué)品專用倉庫不符合國家標(biāo)準(zhǔn)對(duì)安全的要求,未設(shè)置明顯標(biāo)志,或者未對(duì)專用倉庫的儲(chǔ)存設(shè)備和安全設(shè)施定期檢測(cè)的;(六)危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)銷商店存放非民用小包裝的危險(xiǎn)化學(xué)品或者危險(xiǎn)化學(xué)品民用小包裝的存放量超過國家規(guī)定限量的;(七)劇毒化學(xué)品以及構(gòu)成重大危險(xiǎn)源的其他危險(xiǎn)化學(xué)品未在專用倉庫內(nèi)單獨(dú)存放,或者未實(shí)行雙人收發(fā)、雙人保管,或者未將儲(chǔ)存劇毒化學(xué)品以及構(gòu)成重大危險(xiǎn)源的其他危險(xiǎn)化學(xué)品的數(shù)量、地點(diǎn)以及管理人員的情況,報(bào)當(dāng)?shù)匕踩O(jiān)督管理部門備案的;(八)危險(xiǎn)化學(xué)品生產(chǎn)單位不如實(shí)記錄劇毒化學(xué)品的產(chǎn)量、流向、儲(chǔ)存量和用途,或者未采取必要的保安措施防止劇毒化學(xué)品被盜、丟失、誤售、誤用的;
(九)危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營企業(yè)不記錄劇毒化學(xué)品購買單位的名稱、地址,購買人員的姓名、身份證號(hào)碼及所購劇毒化學(xué)品的品名、數(shù)量、用途,或者不每天核對(duì)劇毒化學(xué)品的銷售情況的。
第六十條危險(xiǎn)化學(xué)品單位在轉(zhuǎn)產(chǎn)、停產(chǎn)、停業(yè)或者解散時(shí),未采取有效措施,處置危險(xiǎn)化學(xué)品生產(chǎn)、儲(chǔ)存設(shè)備、庫存產(chǎn)品及生產(chǎn)原料的,責(zé)令改正,并處二萬元以上十萬元以下的罰款。
第六十一條承擔(dān)安全評(píng)價(jià)、認(rèn)證、檢測(cè)、檢驗(yàn)工作的機(jī)構(gòu),出具虛假證明,尚不夠刑事處罰的,沒收違法所得,違法所得在五千元以上的,并處違法所得二倍以上五倍以下的罰款,沒有違法所得或者違法所得不足五千元的,單處或者并處五千元以上二萬元以下的罰款,對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處五千元以上五萬元以下的罰款。
對(duì)有前款違法行為的機(jī)構(gòu),由原發(fā)證機(jī)構(gòu)依法撤銷其相應(yīng)資格。
第六十二條生產(chǎn)經(jīng)營單位及其有關(guān)人員觸犯不同的法律規(guī)定,有兩個(gè)以上應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的安全生產(chǎn)違法行為的,安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)適用不同的法律規(guī)定,分別裁量,合并處罰。
第六十三條對(duì)生產(chǎn)經(jīng)營單位及其有關(guān)人員的同一個(gè)安全生產(chǎn)違法行為,不得給予兩次以上罰款的行政處罰。
第六十四條生產(chǎn)經(jīng)營單位及其有關(guān)人員有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕行政處罰:
(一)主動(dòng)消除或者減輕安全生產(chǎn)違法行為危害后果的;
(二)受他人脅迫有安全生產(chǎn)違法行為的;
(三)配合安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)查處安全生產(chǎn)違法行為有立功表現(xiàn)的;
(四)其他依法應(yīng)予從輕或者減輕行政處罰的。
安全生產(chǎn)違法行為輕微并及時(shí)糾正,沒有造成危害后果的,不予行政處罰。
第五章行政處罰的執(zhí)行和備案
第六十五條行政處罰決定依法作出后,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在行政處罰決定的期限內(nèi),予以履行。
第六十六條當(dāng)事人對(duì)行政處罰決定不服申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的,行政處罰不停止執(zhí)行,法律另有規(guī)定的除外。
第六十七條 安全生產(chǎn)監(jiān)察員當(dāng)場(chǎng)收繳罰款的,應(yīng)當(dāng)出具省、自治區(qū)、直轄市財(cái)政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)。當(dāng)場(chǎng)收繳的罰款,安全生產(chǎn)監(jiān)察員應(yīng)當(dāng)自收繳罰款之日起兩日內(nèi),交至其所屬的安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu);安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在兩日內(nèi)將罰款繳付指定的銀行。
第六十八條當(dāng)事人逾期不履行行政處罰決定的,作出行政處罰決定的安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)可以采取下列措施:
(一)到期不繳納罰款的,每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款;
(二)根據(jù)法律規(guī)定,將查封、扣押的設(shè)施、設(shè)備、器材拍賣所得價(jià)款抵繳罰款;
(三)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
第六十九條當(dāng)事人確有經(jīng)濟(jì)困難,需要延期或者分期繳納罰款的,經(jīng)當(dāng)事人申請(qǐng)和安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)批準(zhǔn),可以暫緩或者分期繳納。
第七十條除依法應(yīng)當(dāng)予以銷毀的物品外,需將查封、扣押的設(shè)施、設(shè)備、器材拍賣抵繳罰款的,根據(jù)法律或者國家有關(guān)規(guī)定處理。銷毀物品,按照國家有關(guān)規(guī)定處理;沒有規(guī)定的,經(jīng)縣級(jí)以上安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),由兩名以上安全生產(chǎn)監(jiān)察員監(jiān)督銷毀,并制作銷毀記錄。處理物品,應(yīng)當(dāng)制作清單。
第七十一條罰款、沒收違法所得的款項(xiàng),必須按照有關(guān)規(guī)定上繳,任何單位和個(gè)人不得截留、私分或者變相私分。
第七十二條縣級(jí)人民政府安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門處以五千元以上罰款、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、停產(chǎn)停業(yè)整頓的行政處罰的,應(yīng)當(dāng)自作出行政處罰之日起七日內(nèi)報(bào)市(地)級(jí)人民政府安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門備案。
第七十三條市(地)級(jí)人民政府安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察辦事處處以一萬元以上罰款、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、停產(chǎn)停業(yè)整頓的行政處罰的,應(yīng)當(dāng)自作出行政處罰之日起七日內(nèi)報(bào)省級(jí)人民政府安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者省級(jí)煤礦安全監(jiān)察局備案。
第七十四條省級(jí)人民政府安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者省級(jí)煤礦安全監(jiān)察局處以十萬元以上罰款、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、停產(chǎn)停業(yè)整頓的行政處罰的,應(yīng)當(dāng)自作出行政處罰之日起七日內(nèi)報(bào)國家安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局或者國家煤礦安全監(jiān)察局備案。
對(duì)上級(jí)安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)交辦案件給予行政處罰的,由決定行政處罰的安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)自作出行政處罰之日起七日內(nèi)報(bào)上級(jí)安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)備案。
第七十五條行政處罰執(zhí)行完畢后,案件材料應(yīng)按一案一卷單獨(dú)立卷歸檔。
第七十六條案卷立案歸檔后,任何單位和個(gè)人不得擅自增加、抽取、涂改和銷毀案卷材料。未經(jīng)安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門或者煤礦安全監(jiān)察機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),任何單位和個(gè)人不得借閱案卷。
第六章附則
第七十七條實(shí)施行政處罰使用的有關(guān)行政執(zhí)法文書式樣,由國家安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局(國家煤礦安全監(jiān)察局)統(tǒng)一制定。
第七十八條本辦法自20xx年7月1日起施行?!睹旱V安全監(jiān)察程序暫行規(guī)定》同時(shí)廢止。
行政處罰的基本原則行政處罰的基本原則是指設(shè)定行政處罰、實(shí)施行政處罰必須遵守的基本準(zhǔn)則,尤指行政處罰的實(shí)施或者適用原則。這些原則一般規(guī)定在《行政處罰法》的總則中,或者貫穿法律的全文。
(一)行政處罰法定原則
處罰法定原則是最基本的行政處罰原則,是依法行政原則在行政處罰領(lǐng)域的具體體現(xiàn)。其基本內(nèi)涵就是處罰依據(jù)法定、處罰種類法定、處罰主體法定、處罰程序法定、處罰形式法定、處罰職權(quán)職責(zé)法定?!缎姓幜P法》第三條規(guī)定:公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為,應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的,依照本法由法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定,并由行政機(jī)關(guān)依照本法規(guī)定的程序?qū)嵤?。沒有法定依據(jù)或者不遵守法定程序的,行政處罰無效。根據(jù)這一規(guī)定,處罰法定原則主要包括四個(gè)方面的內(nèi)容:
1.處罰設(shè)定權(quán)法定。處罰設(shè)定權(quán)法定是指哪些法律規(guī)范可以設(shè)定行政處罰及其設(shè)定哪些種類的行政處罰必須按照法律的規(guī)定進(jìn)行。
2.行政處罰依據(jù)法定。即法無明文規(guī)定不處罰,受處罰行為是法定的。凡法律、法規(guī)、規(guī)章沒有規(guī)定予以處罰的行為,均不受處罰。處罰必須有法律、法規(guī)或者規(guī)章依據(jù),否則,行政處罰是違法的,應(yīng)屬無效。行政主體對(duì)于法定應(yīng)予行政處罰的行為,應(yīng)當(dāng)依法定處罰種類和內(nèi)容進(jìn)行處罰。處罰要求實(shí)體合法。
3.行政處罰主體及其職權(quán)法定。行政處罰是一種行政權(quán)力,除法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定有處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)以及法律、法規(guī)授權(quán)的組織外,其他機(jī)關(guān)或者組織不得行使。另外,法定主體行使處罰權(quán)時(shí)必須遵守法定的職權(quán)范圍,不得越權(quán)或者濫用權(quán)力。
4.行政處罰程序法定。行政機(jī)關(guān)違反法定程序作出的行政處罰決定無效。如,符合聽證條件當(dāng)事人要求聽證而不舉行聽證的,處罰無效。
(二)處罰公開、公正、過罰相當(dāng)原則
《行政處罰法》第四條規(guī)定:行政處罰遵循公正、公開的原則。設(shè)定和實(shí)施行政處罰必須以事實(shí)為依據(jù),與違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會(huì)危害程度相當(dāng)。對(duì)違法行為給予行政處罰的規(guī)定必須公布;未經(jīng)公布的,不得作為行政處罰的依據(jù)。
公開,在制度上:一是要求行政處罰的依據(jù)要公開,凡是作為處罰依據(jù)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)是事先公布的;二是要求實(shí)施行政處罰的執(zhí)法過程要公開,如依法表明執(zhí)法身份、公開舉行聽證會(huì)聽取意見、處罰的事實(shí)和理由公開、處罰決定公開等。
公正,在制度上:一是要防止偏聽偏信;二是要使當(dāng)事人了解其違法行為的性質(zhì)并給予其申辯的機(jī)會(huì);三是要防止自查自斷,實(shí)行查處分開、審執(zhí)分開制度。
過罰相當(dāng),要求立法所設(shè)定的違法行為與行政處罰相適應(yīng),作出行政處罰必須以事實(shí)為根據(jù),與違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會(huì)危害程度相當(dāng),處罰輕重適度。即重過重罰、輕過輕罰,準(zhǔn)確適用依法從輕、減輕處罰規(guī)定,作出的處罰符合設(shè)定該處罰的目的,相同情況相同處罰;處罰應(yīng)采用最必要的方式,處罰符合比例法則、合乎情理且有可行性、符合客觀規(guī)律。
(三)處罰與教育相結(jié)合原則
《行政處罰法》第五條規(guī)定:實(shí)施行政處罰,應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持處罰與教育相結(jié)合。行政處罰的目的是糾正違法行為,減少和消除違法行為,教育當(dāng)事人自覺守法,處罰只是手段而不是目的。因此,行政機(jī)關(guān)在實(shí)施行政處罰時(shí),應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正違法行為,對(duì)情節(jié)輕微的違法行為也不一定都要實(shí)施行政處罰。但是,行政機(jī)關(guān)未責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正違法行為即作出行政處罰的,雖然違反行政處罰的法律原則,但并不直接導(dǎo)致行政處罰程序違法,不會(huì)導(dǎo)致行政處罰行為的無效或撤銷。需要指出的是,處罰與教育相結(jié)合,既非意味著可以以行代刑,也非意味著可以以教代罰。
(四)保障相對(duì)人權(quán)益原則
《行政處罰法》第六條規(guī)定:公民、法人或者其他組織對(duì)行政機(jī)關(guān)所給予的行政處罰,享有陳述權(quán)、申辯權(quán);對(duì)行政處罰不服的,有權(quán)依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟。公民、法人或者其他組織因行政機(jī)關(guān)違法給予行政處罰受到損害的,有權(quán)依法提出賠償要求。行政機(jī)關(guān)對(duì)相對(duì)人實(shí)施行政處罰時(shí),必須保證其獲得法律救濟(jì)的權(quán)利,以保障其合法權(quán)益,因此該原則又被稱為無救濟(jì)即無處罰原則。
(五)監(jiān)督制約、職能分離原則
這一原則是指,對(duì)行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰時(shí)的內(nèi)部活動(dòng)和外部活動(dòng)進(jìn)行有效的監(jiān)督和制約,防止暗箱操作和濫用處罰權(quán)。為此,《行政處罰法》規(guī)定了一系列的體現(xiàn)職能分離的條款。其中包括:行政機(jī)關(guān)對(duì)違法行為的調(diào)查與審理分離;作出罰款決定的機(jī)關(guān)與收繳罰款的機(jī)構(gòu)分離;聽證主持人與調(diào)查檢查人員分離。此外,行政機(jī)關(guān)執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)作出的處罰決定向所屬行政機(jī)關(guān)備案的規(guī)定,也體現(xiàn)了監(jiān)督制約原則的要求。
一、案例
二零零八年七月某日,王某向張某借款兩萬元整。后來張某還為王某墊付了其他費(fèi)用共計(jì)一萬元整。二零零八年八月某日王某向張某出示了一張三萬元的欠條。就再出示欠條的第二天,王某和張某簽訂了關(guān)于車輛管理的協(xié)議。協(xié)議中要求張某來對(duì)王某的車輛進(jìn)行保管,期限到所欠款還清為止。若王某兩年后依然沒有經(jīng)濟(jì)實(shí)力來將欠款還清。該車便歸張某所有?,F(xiàn)在王某提起訴訟,理由為張某要將該車輛進(jìn)行典當(dāng),要求撤銷雙方簽訂的關(guān)于車輛管理協(xié)議,將汽車進(jìn)行返還,并且還要賠償經(jīng)濟(jì)損失一萬元整。原告在進(jìn)行訴訟中,向當(dāng)?shù)胤ㄔ撼鍪玖塑囕v管理協(xié)議、購車發(fā)票等證據(jù),證明該車輛系車主花四萬元購買的。王某和張某只要求對(duì)車輛進(jìn)行看管,沒有對(duì)車輛進(jìn)行任何質(zhì)押;證人和證言均可以證明被高有違約的意向,即出售雙方簽訂協(xié)議的車輛。被告向法院提供了雙方的車輛管理協(xié)議以及欠條等證據(jù),來證明雙方簽訂的為質(zhì)押合同,自己沒有違約,并且否認(rèn)了證人的證言。
法院對(duì)該案件進(jìn)行審理中,通過合議庭評(píng)議方式,形成以下觀點(diǎn):
第一種觀點(diǎn)將該份協(xié)議視為部分無效,對(duì)原告的訴訟請(qǐng)求予以支持。理由有以下幾點(diǎn):第一,所質(zhì)押的車輛所涉及禁止部分的內(nèi)容無效;第二,由于原告有向被告將車輛進(jìn)行出售的意識(shí),并且有證人當(dāng)庭作證,被告違約。
第二種觀點(diǎn)將該份協(xié)議視為完全無效,所簽協(xié)議涉及的車輛應(yīng)該還給原告。理由有以下幾點(diǎn):第一,協(xié)議中涉及雙方約定的內(nèi)容指向并不明確,涉及到還款期限及車輛歸還問題都有矛盾之處;第二,雙方還對(duì)汽車流動(dòng)禁止的事項(xiàng)進(jìn)行了約定。
第三種觀點(diǎn)將該份協(xié)議視為部分無效,但是剝奪了原告的訴訟請(qǐng)求。理由有以下幾點(diǎn):第一,雙方在協(xié)議中簽訂了關(guān)于汽車在一年后的歸屬問題,債權(quán)人應(yīng)該擁有汽車,這些內(nèi)容在法律上是不允許的,即這一部分的流質(zhì)禁止不受法律保護(hù);第二,被告與原告的協(xié)議中的其他事項(xiàng)可以通過合同法進(jìn)行解決;第三,證人所提供證言證據(jù)不足。
二、案例分析
從本案案情來看,原告與被告爭(zhēng)議焦點(diǎn)為證據(jù)證明的效力問題以及合同的效力問題。本人認(rèn)為第二種觀點(diǎn)正確,理由如下:
第一、該合同應(yīng)該視為部分有效。因?yàn)樽屑?xì)研究雙方研究的內(nèi)容后,可以發(fā)現(xiàn)原告是出于使自己的債務(wù)得到清償?shù)哪康?,才向被告出具的協(xié)議。這些合同中的內(nèi)容都應(yīng)該歸于質(zhì)押擔(dān)保合同的范疇。筆者認(rèn)為該案所涉及到合同應(yīng)該屬于質(zhì)權(quán)合同。并且雙方都對(duì)擔(dān)保期有明顯的時(shí)間界定,即債務(wù)還清時(shí)。依據(jù)我國擔(dān)保法可以得知,雙方擔(dān)保時(shí)間最長(zhǎng)期限應(yīng)該為2年,時(shí)間從還款開始時(shí)算起。雙方協(xié)議若原告一年后沒有經(jīng)濟(jì)能力進(jìn)行還款的話,車輛就歸債權(quán)人所有。這些內(nèi)容都在擔(dān)保法中有涉及,即約定流質(zhì)禁止的事項(xiàng)。
第二、這個(gè)合同應(yīng)該歸屬于質(zhì)押合同,而不屬于保管合同。原告在法院進(jìn)行訴訟認(rèn)為雙方協(xié)議都應(yīng)該歸于保管合同,而不屬于質(zhì)押合同。但是我們從合同的內(nèi)容上可以得出,雙方簽訂該合同的目的均是為了債務(wù)得到履行。因此說這個(gè)協(xié)議涉及到的內(nèi)容應(yīng)該歸于質(zhì)權(quán)合同。因此原告認(rèn)為倆人簽訂的協(xié)議為保管合同的理由不成立。
第三、原告的證據(jù)效力不足。原告在本案中提供的相關(guān)證據(jù)中關(guān)于被告違約問題的僅僅只有一份,我們通過分析并不能得出被告違約的事實(shí)。原告向法院提供的證詞及證人僅僅是一面之詞,直接被被告否認(rèn),由于原告只有一個(gè)證據(jù)可以進(jìn)行證明,沒有其它涉及到本案的證據(jù)來使這些證據(jù)成為一個(gè)證據(jù)鏈。所以根據(jù)我國《民法》中的內(nèi)容規(guī)定,單方面的證據(jù)不能夠直接來對(duì)案件的真實(shí)性進(jìn)行判定。所以本案中原告的證據(jù)存在較大的不足之處,即不能夠確定被告違約的真實(shí)性的問題。另外,即便某些證據(jù)可以一定程度地反映出被告有想要將車出售的意識(shí),但是實(shí)際上被告并沒有出售該車輛,也沒有構(gòu)成真實(shí)的合同,所以說原告提供的證據(jù)仍然得不到支持。我國的法律法規(guī)并沒有對(duì)思想犯的懲罰有過多的規(guī)定,所以法律不需要對(duì)意識(shí)形態(tài)上的東西進(jìn)行明文規(guī)定。即有證據(jù)表明被告已經(jīng)與他人存在合同銷售關(guān)系,直接或者間接傷害到了原告的經(jīng)濟(jì)利益,原告的請(qǐng)求才有希望得到支持。
汽車是一種不同于其他日常消費(fèi)品的特殊產(chǎn)品,因?yàn)槠嚨氖褂檬墙⒃谏鐣?huì)環(huán)境中的,使用汽車就必然會(huì)和其他公眾設(shè)施發(fā)生關(guān)系。因此,汽車的功能性和安全品質(zhì)才是其主要價(jià)值所在。
了解一輛汽車的安全性,應(yīng)從兩個(gè)方面入手:一個(gè)是主動(dòng)安全性,一個(gè)是被動(dòng)安全性。而這兩方面都不是僅從外觀就能評(píng)出優(yōu)劣的。前者的價(jià)值更勝過后者,因?yàn)橐豢钤O(shè)計(jì)制造優(yōu)良的車一定會(huì)有良好的操控性,能夠盡可能地避免事故的發(fā)生。而在事故成為不可避免的情況下,被動(dòng)安全的價(jià)值才會(huì)充分體現(xiàn)出來。
以目前市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)最激烈的中檔轎車車型來看,這類車在價(jià)格上的差異幅度并不像高檔車那么大,但是在安全性能方面的差異卻是很大的,甚至有價(jià)格接近而性能價(jià)值卻相差甚遠(yuǎn)的情況。尤其是在安全價(jià)值上,更需要購車者細(xì)心甄別。
以標(biāo)致307為例,其除了機(jī)動(dòng)性好,轉(zhuǎn)向精確,易于駕駛等操控性方面的優(yōu)勢(shì)外,還裝備了制動(dòng)防抱死系統(tǒng)和制動(dòng)力電子分配、緊急剎車輔助裝置,這一系列只能在實(shí)際駕駛中才能體驗(yàn)到的主動(dòng)安全上的高品質(zhì),是這款車成為標(biāo)致拉力車隊(duì)首選賽車的重要原因。
關(guān)鍵詞:檔案行政權(quán)力;權(quán)力清單;行政法;屬性
推行權(quán)力清單制度是我國檔案行政管理部門近兩年來的一項(xiàng)重要工作。也有一些相關(guān)文章發(fā)表。但是,對(duì)檔案行政權(quán)力清單與行政法的關(guān)系還未涉及,相關(guān)研究尚屬空白。實(shí)際上,權(quán)力清單制度背后蘊(yùn)藏深厚而復(fù)雜的行政法理論。通過對(duì)檔案行政權(quán)力清單行政法屬性的探討,對(duì)于深入認(rèn)識(shí)、理解和完善檔案行政權(quán)力清單制度有著積極的意義。
1 行政法的概念與本質(zhì)
關(guān)于行政法,法學(xué)界的一般看法:“行政法是關(guān)于行政權(quán)力的授予、行使以及對(duì)權(quán)力進(jìn)行監(jiān)督和對(duì)其后果予以補(bǔ)救的法律規(guī)范的總稱?!盵1]其本質(zhì)可從以下五個(gè)方面來理解。
1.1 行政法是設(shè)定和授予行政權(quán)力的法。根據(jù)職權(quán)法定的原則,一切行政權(quán)力必須與法有據(jù),由法律法規(guī)授予?!皯椃ㄏ嚓P(guān)法類中規(guī)范國家機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生、組織、職權(quán)和基本工作制度的法律,以及民族區(qū)域自治制度的法律,行政法類中有關(guān)規(guī)范行政權(quán)力運(yùn)行以及行政機(jī)關(guān)工作人員的各類法律,經(jīng)濟(jì)法類中有關(guān)宏觀調(diào)控方面的法律,以及訴訟與非訴訟程序類的全部法律,都可以歸入國家權(quán)力產(chǎn)生和運(yùn)行的部分?!盵2]這其中又以行政法為主,即絕大部分行政權(quán)利是由行政法律法規(guī)設(shè)定和授予的。行政法律法規(guī)對(duì)一定或特定行政權(quán)力予以設(shè)定,從而形成一定的權(quán)力體制,并明確規(guī)定這一行政權(quán)力授予某一行政主體――政府、政府機(jī)構(gòu)、公務(wù)人員或其他組織,以及這一權(quán)力主體內(nèi)部組織權(quán)力運(yùn)行與活動(dòng)的規(guī)則。
1.2 行政法是規(guī)范和限制行政權(quán)力的法。關(guān)于行政法的本質(zhì),法學(xué)界一直就有“控權(quán)法”(控制行政權(quán))和“保權(quán)法”(保障行政權(quán))之爭(zhēng)。控權(quán)法理論認(rèn)為,“行政法的基本內(nèi)容是控制和限制政府權(quán)力?!盵3]近年來,控權(quán)法理論得到了大多數(shù)法學(xué)界學(xué)者的認(rèn)同。認(rèn)為,“行政法最本質(zhì)的特征就是對(duì)行政權(quán)的控制” [4]和限制行政權(quán)力濫用,避免社會(huì)發(fā)展在穩(wěn)定性、普遍意志性的法律支配之外,受到某些個(gè)人或者某個(gè)機(jī)關(guān),偶然的、任意的、故意的支配。
1.3行政法是保護(hù)行政相對(duì)人利益的法。從行政法的立法目的上看:“行政法是規(guī)范行政權(quán)力和限制行政權(quán)力濫用,保護(hù)行政相對(duì)人權(quán)利的法律”, [5]其立法目的是保障公民權(quán)利?!耙员Wo(hù)行政相對(duì)人權(quán)利為目的,對(duì)行政權(quán)行使的目的、方式和過程等方面進(jìn)行制約和規(guī)范,并為行政相對(duì)人提供司法救濟(jì),充分體現(xiàn)了當(dāng)今我國行政法控制行政權(quán)力和保護(hù)公民權(quán)利的功能?!盵6]由此可見,行政法是規(guī)范行政權(quán)力的法。
1.4 行政法是監(jiān)督行政權(quán)力的法。行政法既是規(guī)范行政權(quán)力的法,也是監(jiān)督行政權(quán)力的法。行政法具有監(jiān)督行政權(quán)力主體,包括政府、政府機(jī)關(guān)、政府工作人員、法律法規(guī)授權(quán)的其他組織及其工作人員,防止行政權(quán)力濫用的作用。法律法規(guī)在賦予行政機(jī)關(guān)及其主體以行政權(quán)力的同時(shí),“由于行政權(quán)力客觀上存在易腐性、擴(kuò)張性以及對(duì)個(gè)人權(quán)利的優(yōu)越性和侵犯性,因此,必須對(duì)行政權(quán)力加以監(jiān)督和制約?!盵7]現(xiàn)實(shí)中,行政法是通過規(guī)定行政權(quán)力的范圍、行使方式及法律責(zé)任等,達(dá)到監(jiān)督行政權(quán)力主體、防止行政權(quán)力濫用目的的。
1.5 行政法是對(duì)行政權(quán)力后果進(jìn)行補(bǔ)救的法。對(duì)于行政法是對(duì)行政權(quán)力后果進(jìn)行補(bǔ)救的法,國內(nèi)學(xué)者多引用美國學(xué)者施瓦茨“行政法更多的是關(guān)于程序和補(bǔ)救的法,而不是實(shí)體法”的說法。行政補(bǔ)救亦稱行政救濟(jì),“是指行政行為侵犯公民權(quán)利所造成的權(quán)利缺損而實(shí)施的救濟(jì)?!盵8]是行政法重要的內(nèi)容之一,由行政復(fù)議法、行政訴訟法、行政賠償法多部法律構(gòu)成,以保證行政法的正確實(shí)施,保護(hù)公民及社會(huì)組織的權(quán)益不受侵害,并對(duì)權(quán)益受到侵害的公民及社會(huì)組織實(shí)施救濟(jì)。
2 行政法是規(guī)范行政行為的法律規(guī)范
2.1 行政法的目的。行政法立法的目的就是通過規(guī)范行政行為,來保障公共利益的實(shí)現(xiàn)、監(jiān)督和控制行政權(quán)力的合法行使、保護(hù)行政相對(duì)人合法權(quán)益不受侵害。
2.1.1 公共利益目的。保障公共利益的實(shí)現(xiàn)是行政法的目的。行政法的公益目的體現(xiàn)為:一方面,行政主體是公共利益的代表,行政法保障其為實(shí)現(xiàn)公共利益而進(jìn)行的行政活動(dòng)。具體來說,行政法保障行政機(jī)關(guān)有效地進(jìn)行國家行政管理,為行政機(jī)關(guān)行使職權(quán)提供依據(jù)和條件。另一方面,行政法也要求行政權(quán)的行使必須符合公共利益,即行政法運(yùn)用公共利益作為標(biāo)準(zhǔn)來限制規(guī)范行政主體的行政行為,確保行政主體的行政行為與公共利益目的相一致。
2.1.2 控制行政權(quán)力目的。行政法的控制行政權(quán)力目的是指行政法監(jiān)督、控制行政權(quán)力的目的。行政權(quán)以實(shí)現(xiàn)公益為目的,但在現(xiàn)實(shí)中,行政權(quán)存在著濫用的可能性,為此,行政法對(duì)行政行為的主體、內(nèi)容、形式等進(jìn)行了嚴(yán)格的規(guī)范,要求行政主體必須依法行政,同時(shí)加強(qiáng)對(duì)行政行為的監(jiān)督,確保行政行為的合法性和規(guī)范性。
2.1.3 保護(hù)行政相對(duì)人合法權(quán)目的。保護(hù)行政相對(duì)人合法權(quán)目的是指行政法保障行政相對(duì)人的合法權(quán)利和利益的目的。一是對(duì)行政行為規(guī)定嚴(yán)格的法律要件進(jìn)而對(duì)其進(jìn)行監(jiān)督,在控制行政權(quán)的同時(shí)保障行政相對(duì)人權(quán)益;二是在行政過程中賦予行政相對(duì)人參與權(quán)等程序性權(quán)利,提供行政相對(duì)人在行政過程中陳述意見、表達(dá)意愿的機(jī)會(huì);三是在行政權(quán)侵犯行政相對(duì)人權(quán)益時(shí),為行政相對(duì)人提供事后性救濟(jì)的機(jī)會(huì)。
2.2 行政法調(diào)整的法律關(guān)系?!靶姓ㄊ且?guī)范行政行為,調(diào)整行政機(jī)關(guān)和管理相對(duì)人之間關(guān)系的法律規(guī)范總稱?!毙姓ǖ淖谥季驮谟谝?guī)范國家行政權(quán)力運(yùn)行的界限。“現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)排除了絕對(duì)的自由競(jìng)爭(zhēng),政府的干預(yù)或宏觀調(diào)控對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和穩(wěn)定來說是不可或缺的。但是,政府的干預(yù)或宏觀調(diào)控應(yīng)該依法進(jìn)行。杜絕政府的任意行為,避免不當(dāng)干預(yù)就成了行政法的任務(wù)。哪些行政機(jī)關(guān)有權(quán)干預(yù)經(jīng)營者的行為和進(jìn)行宏觀調(diào)控,這些機(jī)關(guān)應(yīng)該采用什么手段,依照什么程序進(jìn)行調(diào)控和干預(yù),都應(yīng)當(dāng)依照行政法的規(guī)定依法行政?!盵9]
2.3 行政法控權(quán)的對(duì)象?!靶姓ㄒ?guī)范的是行政行為,而不是公民等相對(duì)人的行為”。 [10]其一,行政法的目的是保障公民權(quán)利,所以,行政法規(guī)范的是行政行為,而不是行政相對(duì)人的行為;其二,為保護(hù)行政相對(duì)人權(quán)利,行政法的義務(wù)主體應(yīng)當(dāng)是行政機(jī)關(guān)而不是行政相對(duì)人,行政相對(duì)人在行政法中不承擔(dān)義務(wù);其三,違反行政法的主體只能是行政組織,而不是行政相對(duì)人。因?yàn)樾姓C(jī)關(guān)是行政法的義務(wù)主體,所以,行政違法只是指行政機(jī)關(guān)及其工作人員因違反法定程序、超越職權(quán)、或者不履行法定義務(wù)的行為,承擔(dān)行政責(zé)任不包括行政相對(duì)人。
2.4 行政法規(guī)制的重點(diǎn)。行政法“以促進(jìn)轉(zhuǎn)變政府職能,限制行政權(quán)力的過分?jǐn)U張為重點(diǎn),要通過法律手段約束行政行為,控制行政權(quán)力的膨脹和擴(kuò)張,讓政府少管事、管好事?!盵11]行政法規(guī)制的重點(diǎn)是規(guī)范行政行為、控制行政權(quán)力、監(jiān)督行政權(quán)力的行使。
2.5 行政法規(guī)定的程序。
行政法“為行政行為從設(shè)定、實(shí)施到法律救濟(jì)等都作了統(tǒng)一規(guī)定,目的是避免、減少人為的主觀隨意性,特別在規(guī)范行政行為的時(shí)間、方式、方法、步驟方面,在行政自由裁量權(quán)的行使方面發(fā)揮正當(dāng)程序的作用。”[12]
3 檔案行政權(quán)力清單的行政法屬性
3.1 檔案行政行為受行政法的規(guī)制。關(guān)于行政行為的概念,大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為所謂行政行為是指行政主體在實(shí)施行政管理活動(dòng)、行使行政職權(quán)過程中所做出的具有法律意義的行為。[13]據(jù)此,可以將檔案行政行為定義為:所謂檔案行政行為是指檔案行政主體在實(shí)施檔案行政管理活動(dòng)、行使檔案行政職權(quán)過程中所做出的具有法律意義的行為。檔案行政行為是政府行政行為的一部分,是政府管理社會(huì)檔案事務(wù)的一種專業(yè)行政行為。
如上所述,由于行政行為受行政法的規(guī)制,作為行政行為之一的檔案行政行為,同樣受行政法的規(guī)制。而且不僅受檔案專業(yè)法律法規(guī)的規(guī)制,還要受《行政許可法》、《行政處罰法》、《行政強(qiáng)制法》、《行政監(jiān)察法》、《行政訴訟法》、《行政復(fù)議法》、《行政賠償法》等其他行政法律的規(guī)制。
3.2 行政法是制訂檔案行政權(quán)力的主要法律依據(jù)。根據(jù)職權(quán)法定原則,檔案行政權(quán)力必須由法律授予。由于“行政法規(guī)定國家行政管理的基本原則、程序,國家行政機(jī)關(guān)的地位、產(chǎn)生、職權(quán)和職責(zé)等,是橫跨各個(gè)行政法領(lǐng)域、規(guī)范行政行為的法律,包括行政組織法、行政運(yùn)作法(包括行政許可、處罰、制裁、監(jiān)察等)和行政救濟(jì)法(行政賠償法、行政復(fù)議法、行政訴訟法)等。”[14]行政法就成為制訂檔案行政權(quán)力的主要法律依據(jù)。其中也包括海教授所說:“與檔案、檔案工作有關(guān)的一切法律、法規(guī)和規(guī)章?!盵15]
3.3 檔案行政權(quán)力清單行政法屬性分析。權(quán)力清單制度本質(zhì)上在于通過明確和公開行政主體的職權(quán)范圍、行為方式、運(yùn)行程序和責(zé)任承擔(dān)等,為公眾參與和社會(huì)監(jiān)督提供條件和可能,最終實(shí)現(xiàn)規(guī)范和控制行政權(quán)的目標(biāo)??梢?,權(quán)力清單制度與行政法的目標(biāo)是一致的。通過對(duì)檔案行政權(quán)力清單行政法屬性的分析,可以使我們更深入認(rèn)識(shí)、理解和完善檔案行政權(quán)力清單制度。
3.3.1 目標(biāo):規(guī)范和控制檔案行政權(quán)?!皩?shí)現(xiàn)對(duì)行政權(quán)的有效控制,是行政法理論與實(shí)踐一直以來孜孜以求的目標(biāo)”, [16]檔案行政權(quán)力清單制度本質(zhì)上是檔案行政管理部門對(duì)檔案行政權(quán)的一種自我控制。其核心是通過公開檔案行政權(quán)力的數(shù)量、種類、運(yùn)行程序、適用條件和行使邊界等,為檔案行政權(quán)力運(yùn)行劃定清晰界限,實(shí)現(xiàn)規(guī)范和控制檔案行政權(quán)的目標(biāo)。檔案行政管理部門通過曬出檔案行政權(quán)力清單的方式,明晰自身權(quán)力的職責(zé)與邊界,做到有所為,有所不為。
3.3.2 主體:確定檔案行政主體的職權(quán)范圍。為實(shí)現(xiàn)規(guī)范和控制檔案行政權(quán)的目標(biāo),應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格確定檔案行政主體的職權(quán)范圍,這是檔案行政權(quán)力清單制度首先需要解決的問題。檔案行政權(quán)力清單制度通過對(duì)檔案行政主體相關(guān)檔案行政職權(quán)的梳理,清理、明確檔案行政管理部門的職權(quán)范圍,將法律法規(guī)規(guī)定的原則、模糊的方面給予細(xì)化,不僅使檔案行政管理部門更明晰自己的權(quán)責(zé),還讓檔案行政相對(duì)人能一目了然地了解檔案行政權(quán)的范圍與內(nèi)容。通過檔案行政權(quán)力清單制度,確定了檔案行政主體的職權(quán)范圍,在檔案行政權(quán)力清單范圍之內(nèi)的職權(quán),檔案行政管理部門有權(quán)力也有責(zé)任去行使;超越清單權(quán)限范圍的,既無權(quán),也不能越權(quán)行使,否則就要追究其違法行政的責(zé)任。這不僅減少了檔案行政管理部門越權(quán)行政、違法行政的可能性,還為公眾監(jiān)督檔案行政管理部門奠定了基礎(chǔ)。
3.3.3 方式:界定檔案行政主體的行為邊界。“職權(quán)法定”是檔案依法行政的基本要求,檔案行政權(quán)行使必須“于法有據(jù)”,否則就容易導(dǎo)致權(quán)力的濫用與腐敗。而“職權(quán)法定”的前提就是要明晰界定檔案行政主體行為的邊界和活動(dòng)范圍。確定檔案行政管理部門能夠行使何種權(quán)力,在多大職權(quán)范圍內(nèi)行使檔案行政權(quán)力。檔案行政權(quán)力清單制度以一種便于理解接受的方式,將檔案行政管理部門的各項(xiàng)職權(quán)向社會(huì)公開,明確列舉各項(xiàng)檔案行政權(quán)力的權(quán)限、依據(jù)和范圍,進(jìn)一步清晰和界定檔案行政主體的行為邊界,限制壓縮法外權(quán)力和尋租空間,減少檔案行政管理部門內(nèi)部之間的權(quán)限爭(zhēng)議,并提高檔案行政管理的效率和廉潔性。
3.3.4 程序:明確檔案行政職權(quán)的運(yùn)行程序。“行政程序的根本政策問題就是如何設(shè)計(jì)一種制約制度,既可最大限度地減少官僚武斷和超越權(quán)限的危險(xiǎn),又可保持行政部門需要的有效采取行動(dòng)的靈活性” [17]。因此,從這個(gè)意義上講,權(quán)力清單具有行政程序規(guī)制的特質(zhì)。如果說法治的基本功能是控制行政權(quán)力的話,那么,就控權(quán)的方式來說,傳統(tǒng)注重的是組織法控權(quán),現(xiàn)代法治則更注重程序法控權(quán)。因此,檔案行政權(quán)力清單不僅應(yīng)注重列出檔案行政主體的權(quán)限,還應(yīng)重視各項(xiàng)檔案行政權(quán)力行使的具體程序。通過規(guī)范的檔案行政權(quán)力清單文本,將所涉及的職權(quán)運(yùn)行具體程序予以明確規(guī)定,讓檔案行政主體、職權(quán)、責(zé)任都有了一一對(duì)應(yīng)的關(guān)系,使每一個(gè)檔案行政職權(quán)的運(yùn)行都將受到程序規(guī)則的有效制約。
3.3.5 制度:公開、參與、監(jiān)督機(jī)制的運(yùn)用。檔案行政權(quán)力清單制度最終目標(biāo)在于通過規(guī)范和控制檔案行政權(quán),保障檔案行政相對(duì)人的合法權(quán)益。因此,檔案行政權(quán)力清單制度的制定、調(diào)整和運(yùn)行等都應(yīng)當(dāng)充分引入公眾參與,充分發(fā)揮公眾參與對(duì)權(quán)力清單制度的監(jiān)督作用。而檔案行政權(quán)力清單公之于眾,曬在社會(huì)與公眾的陽光之下,為檔案行政相對(duì)人和利害關(guān)系人行使監(jiān)督權(quán)提供了前提和條件。檔案行政權(quán)在公開透明的陽光下運(yùn)行,公眾可以按照清單上列舉的職責(zé)、權(quán)限進(jìn)行評(píng)判和監(jiān)督,這也是對(duì)檔案行政權(quán)進(jìn)行控制和規(guī)范的有效方式。
計(jì)算機(jī)技術(shù)在檔案管理方面的應(yīng)用,促進(jìn)了我國檔案信息化建設(shè)的發(fā)展。目前,我國各級(jí)別的檔案館(檔案室)除了收到一些傳統(tǒng)的紙質(zhì)檔案外,還會(huì)接收大量的數(shù)字檔案。近年來,這些檔案館(檔案室)每年接收到的數(shù)字檔案的數(shù)量呈快速的上升趨勢(shì),數(shù)字檔案系統(tǒng)的規(guī)模也在不斷擴(kuò)大,整個(gè)數(shù)字檔案信息管理系統(tǒng)也變得比以往的復(fù)雜。由于數(shù)字檔案信息的管理涉及到信息采集、傳遞等多個(gè)操作,而影響這些操作的因素又較多,所以對(duì)數(shù)字檔案信息的安全性管理十分重要。
一、數(shù)字檔案信息化相關(guān)信息簡(jiǎn)述
1、目前我國數(shù)字檔案信息化的發(fā)展。近年來,計(jì)算機(jī)技術(shù)在檔案管理中逐漸使用,并呈現(xiàn)快速發(fā)展趨勢(shì)。由于電子文件的大量產(chǎn)生以及檔案館(檔案室)中紙質(zhì)檔案的數(shù)字化速度的加快,導(dǎo)致了檔案實(shí)體與所包含的信息內(nèi)容加速度地增長(zhǎng),檔案工作本身也隨之發(fā)生變化,實(shí)體檔案信息管理與數(shù)字檔案信息管理徹底分離。目前,數(shù)字檔案信息管理已經(jīng)逐步建立起全國、全省性的檔案目錄中心和真正意義上的數(shù)字檔案信息中心,從檔案實(shí)體中分離出來的檔案信息更是驚人地增加,人們更多地將從網(wǎng)絡(luò)中獲取檔案信息,而檔案實(shí)體將會(huì)從直接利用中脫身,只充當(dāng)原始憑證和信息法官的角色。
2、數(shù)字檔案信息安全管理的重要意義。目前,數(shù)字檔案的發(fā)展為人們的生活提供了便利,因此對(duì)數(shù)字檔案信息進(jìn)行安全管理十分重要。通過對(duì)數(shù)字檔案信息的安全管理,除了防止信息丟失以外,還能夠激發(fā)其有效性,對(duì)實(shí)現(xiàn)信息化的發(fā)展有很大的推動(dòng)作用。在進(jìn)行安全管理時(shí),需要建立相應(yīng)的信息安全管理系統(tǒng),并聯(lián)系實(shí)際制定規(guī)范的操作和管理體系。同時(shí),對(duì)數(shù)字檔案信息進(jìn)行安全管理對(duì)技術(shù)也有很高的要求,良好的技術(shù)是保證數(shù)字化管理過程正常運(yùn)行的前提。此外,管理人員的素質(zhì)也是數(shù)字檔案信息安全管理重要的一部分,因此對(duì)人員進(jìn)行合理的分配和管理也十分重要。
二、我國數(shù)字檔案信息安全管理存在的問題
1、管理人員安全意識(shí)薄弱
目前,我國從事檔案管理工作的人員整體上安全意識(shí)薄弱,對(duì)數(shù)字檔案信息的安全管理并沒有重視起來。很多工作人員在使用數(shù)字檔案進(jìn)行信息查詢時(shí),沒有想過這些數(shù)字檔案信息可能會(huì)由于一些問題消失,更不會(huì)去想如何能夠保護(hù)這些信息的安全。作為數(shù)字檔案信息的管理者,他們安全意識(shí)的缺乏,導(dǎo)致了數(shù)字檔案信息的安全管理缺乏堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ),不利于信息的安全管理。
2、管理環(huán)境較落后
我國數(shù)字檔案信息管理的基礎(chǔ)設(shè)施和運(yùn)行的環(huán)境條件比較差,由于我國在該方面投入的資金較少,導(dǎo)致放置數(shù)字檔案信息管理系統(tǒng)的機(jī)房安全等級(jí)低,條件差。在這種形勢(shì)下,很多檔案館(檔案室)的設(shè)施都設(shè)置在普通的辦公室里,這便給系統(tǒng)留下了安全隱患,不利于數(shù)字檔案信息的安全管理。
3、管理制度不完善
我國當(dāng)下的數(shù)字檔案信息安全管理缺乏完善的制度,導(dǎo)致管理過程中出現(xiàn)了一系列的問題。雖然我國大多數(shù)檔案館(檔案室)都制度了相關(guān)的安全管理制度,但是這些制度存在很大的不足,并缺乏執(zhí)行力度。在現(xiàn)有的安全管理制度中,很多制度都是為了應(yīng)付上級(jí)的檢查而制定的,互相抄襲的現(xiàn)象很嚴(yán)重,這便導(dǎo)致制定出來的很多制度都與本檔案館(檔案室)的實(shí)際情況不符,出現(xiàn)了制度與管理工作脫節(jié)的現(xiàn)象,執(zhí)行力度低。
4、管理水平落后
數(shù)字檔案信息安全管理的水平落后,主要表現(xiàn)在工作崗位、操作人員和操作系統(tǒng)方面。工作崗位方面,由于缺乏明確的職責(zé)規(guī)劃,導(dǎo)致業(yè)務(wù)操作的權(quán)限出現(xiàn)混亂的現(xiàn)象,工作人員越崗、代崗的現(xiàn)象十分嚴(yán)重。從操作人員的角度看,很多操作人員擅自使用計(jì)算機(jī)進(jìn)行一些私人操作,他們?cè)谟?jì)算機(jī)上安裝與工作不相關(guān)的軟件等,造成計(jì)算機(jī)系統(tǒng)程序被更改,不利于數(shù)字檔案信息的安全管理。在操作系統(tǒng)方面,一些計(jì)算機(jī)系統(tǒng)沒有進(jìn)行密保設(shè)置或者設(shè)置的密碼過于簡(jiǎn)單,使得很多非工作人員使用計(jì)算機(jī),他們操作的隨意性很容易造成信息的丟失,此外,一些工作人員的不規(guī)范操作,也對(duì)數(shù)據(jù)的安全性帶來威脅,嚴(yán)重時(shí)會(huì)導(dǎo)致操作系統(tǒng)的崩潰。
5、專業(yè)管理人員缺乏
數(shù)字檔案信息安全管理的前提是有一批專業(yè)的管理人員,他們不僅熟悉計(jì)算機(jī)知識(shí),還能熟練地掌握檔案管理工作,但是目前我國相關(guān)部門缺乏這樣的復(fù)合型人才。我國目前的檔案管理人員的整體素質(zhì)比較低,他們所掌握的的知識(shí)都比較陳舊,遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足現(xiàn)代數(shù)字檔案信息管理的需要。
三、完善數(shù)字檔案信息的安全性管理的措施
1、提高檔案人員的安全防護(hù)意識(shí)和能力
首先,作為檔案人員,提高他們的安全意識(shí)十分重要。檔案館(檔案室)應(yīng)該定期組織宣傳教育,數(shù)字檔案信息系統(tǒng)的安全維護(hù)需要所有檔案人員的參與,因?yàn)槊恳粋€(gè)檔案人員都有可能在不經(jīng)意之間泄露檔案信息,因此要對(duì)所有的檔案人員進(jìn)行安全意識(shí)的培訓(xùn)。其次,要增強(qiáng)檔案管理人員的安全防護(hù)能力,數(shù)字檔案管理人員要有相應(yīng)的安全防護(hù)技能,要會(huì)對(duì)秘密信息進(jìn)行加密、定期清理計(jì)算機(jī)、靈活運(yùn)用殺毒軟件和防火墻并養(yǎng)成良好的上網(wǎng)習(xí)慣。此外,檔案人員還應(yīng)該了解保證數(shù)字檔案信息載體物理安全方面的知識(shí)。
2、健全相關(guān)制度
要保證數(shù)字檔案信息安全管理的順利進(jìn)行,必須要有相關(guān)的制度來進(jìn)行規(guī)范指導(dǎo)。首先,要健全確保安全的法律法規(guī)體系,目前我國已頒布了《中華人民共和國檔案法》、《中華人民共和國保守國家秘密法》等法律法規(guī)來保證數(shù)字檔案信息的安全,維護(hù)國家的公共利益。其次,要完善管理制度,用規(guī)范的管理制度來約束數(shù)字檔案的形成、歸檔、保管、利用等環(huán)節(jié),在每一個(gè)環(huán)節(jié)上用技術(shù)和制度相結(jié)合的方式堵住信息失真的隱患。
3、完善基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)
硬件設(shè)施的建設(shè)是保證數(shù)字檔案信息安全管理的物質(zhì)基礎(chǔ),沒有優(yōu)質(zhì)的硬件設(shè)施做后盾,就不會(huì)有數(shù)字檔案信息的安全。完善基礎(chǔ)硬件設(shè)施,可以從以下幾方面著手:一是挑選優(yōu)質(zhì)數(shù)字檔案信息的存儲(chǔ)設(shè)備,根據(jù)實(shí)際情況選擇符合實(shí)際需要的存儲(chǔ)介質(zhì),目前我國許多檔案館(檔案室)基本上都采用光盤刻錄技術(shù);二是數(shù)字檔案信息備份系統(tǒng)的完善,為了防止因操作失誤、硬盤損壞、計(jì)算機(jī)病毒及自然災(zāi)害等造成的數(shù)據(jù)丟失,必須有計(jì)劃地開展備份工作;三是數(shù)字檔案信息傳輸設(shè)備的建設(shè),網(wǎng)絡(luò)的硬件基礎(chǔ)設(shè)施主要包括網(wǎng)絡(luò)布線、交換機(jī)、集線器、網(wǎng)關(guān)設(shè)備等等,所有的這些網(wǎng)絡(luò)設(shè)備都存在著因自然老化、人為破壞和電磁輻射所帶來的安全威脅,因此要加強(qiáng)對(duì)數(shù)字檔案信息傳輸設(shè)備的管理,定時(shí)檢修、及時(shí)更新并由專人負(fù)責(zé)管理。
原發(fā)性肝癌的疼痛是臨床中最為棘手和病人最痛苦的難題,根據(jù)"美國東部腫瘤協(xié)作組(EXOG)的調(diào)查,所有門診癌癥病人中,疼痛者達(dá)67%,其中42%沒有得到合適止痛治療。此外,在腫瘤終末期前,疼痛常常早已出現(xiàn)"[1]。筆者從1998年10月~2000年10月用按灸療法取得較好的療效,現(xiàn)予報(bào)告如下。
1 臨床資料
根據(jù)國際《原發(fā)性肝癌診斷標(biāo)準(zhǔn)》[2]確診為原發(fā)性肝癌又未經(jīng)長(zhǎng)期輸液的門診及住院肝癌的疼痛病人36例。男34例,女2例;年齡最小42歲,最大51歲;病程最短31天,最長(zhǎng)61天。
2 治療方法
21 取穴
仰臥位取兩乳橫線的中點(diǎn)為長(zhǎng)度,以同側(cè)為起點(diǎn),斜趨痛脅下尋找最痛點(diǎn)為第1敏感穴,灸此處30壯(45分鐘),灸章門7壯(10分鐘),灸丘墟3壯(5分鐘)。
22 方法
以陳年艾絨搓條,如患者的中指大,要搓緊,以免明火和碎火。在要灸的穴上順逆(先順時(shí)針方向按摩,后逆時(shí)針方向按摩)各按81次,再灸。早、中、晚各灸1次,以早晨的灸治最為重要,必不可少。只要病人在灸時(shí)感到舒服些,時(shí)間可以延長(zhǎng),并且可以隨時(shí)痛隨時(shí)灸,以對(duì)抗疼痛,并示范給病人的陪護(hù)及患者本人看,允許他們開始實(shí)習(xí)操作,學(xué)會(huì)后,自行按灸療法。極虛患者,配合服用八珍湯或十全大補(bǔ)湯加減,每日1劑,每日3次。
3 療效觀察
31 療效標(biāo)準(zhǔn)
痛止:疼痛完全控制。好轉(zhuǎn):能自控入睡。無效:疼痛同前。
32 治療結(jié)果
其中痛止的12例,占3333%;好轉(zhuǎn)13例,占3611%;無效11例,占3056%。有效率6944%。
4 體會(huì)
41 關(guān)于敏感穴位的運(yùn)用與推理
取穴不同于傳統(tǒng)方法但又根生于中醫(yī)基礎(chǔ)理論,最先受到啟迪是《景岳全書?卷25?論脅痛篇》,其次是《針灸神書》(原題宋?瓊瑤真人著?!端膸烊珪偰俊返戎緯麨椤董偓幧駮?。盡管今天談肝癌的理論之書無可勝數(shù),我個(gè)人的多年臨床體會(huì),從宏觀上講,無非是"氣、血、毒"的滯積與結(jié)塊。用順逆兩個(gè)方向首先各按摩81次,然后再灸,古人有順逆都按,讓血?dú)鈴?fù)原之意。"兩脅為肝之分野,經(jīng)云:屬肝絡(luò)膽上貫膈,布于脅肋循喉嚨。"既有固定又有挪動(dòng),符合因人因時(shí)因地的辯證觀。"兩乳橫線的中點(diǎn)長(zhǎng)度,是一個(gè)生理長(zhǎng)度,取得這個(gè)生理長(zhǎng)度之后,任何一側(cè)的為起點(diǎn),以生理長(zhǎng)度為半徑,在肝區(qū)和肝之分野上劃圓周,再在圓周線上尋找到敏感點(diǎn),這個(gè)敏感點(diǎn),遠(yuǎn)期療效好于傳統(tǒng)固定取穴。晉?王叔和在《脈經(jīng)》上講,"心中易了,指下難明"。此方法淺俗易懂,在臨床做幾次就會(huì)得心應(yīng)手。
42 內(nèi)環(huán)境的穩(wěn)定性
筆者在80年代就觀察到長(zhǎng)期輸液打針的病人療效差,尤其是用過含阿片類藥物的療效更差等。后在查證文獻(xiàn)時(shí),發(fā)現(xiàn)西方醫(yī)學(xué)家Bermard認(rèn)為大量輸液,可破壞人體內(nèi)環(huán)境的穩(wěn)定性[3],不謀而合,才作引證。
43 肝癌的疼痛
肝癌疼痛以虛實(shí)挾雜為多見,而后期,虛甚疼痛亦甚,諸法無效,束手無策時(shí),八珍湯、十全大補(bǔ)湯等的加減,亦可加入,是為補(bǔ)氣。故張景岳云:"凡治病之道,攻邪在乎于針?biāo)?行藥在乎于補(bǔ)氣",就是此意。
本組樣本稀少,不容易配對(duì);選用含阿片類的止痛藥作為對(duì)照,有一定風(fēng)險(xiǎn),故未設(shè)立對(duì)照組。僅以筆者多年的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)獻(xiàn)給同道,以進(jìn)一步驗(yàn)證。
5 參考文獻(xiàn)
1 胡國清譯.同濟(jì)醫(yī)科大學(xué)附屬同濟(jì)醫(yī)院(Internist,1999;40:168~175)癌痛的治療(SchmerztherapieinderOnrdogieE.Heidemann)德國醫(yī)學(xué),2000;17(2):107
2 湯釗獻(xiàn).現(xiàn)代腫瘤學(xué).上海:上海醫(yī)科大學(xué)出版社,1997:566