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不動產(chǎn)管理法律法規(guī)精選(九篇)

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不動產(chǎn)管理法律法規(guī)

第1篇:不動產(chǎn)管理法律法規(guī)范文

關(guān)鍵詞:不動產(chǎn),物權(quán),不動產(chǎn)登記制度

不動產(chǎn)登記指經(jīng)權(quán)利人申請國家專職部門將有關(guān)申請人的不動產(chǎn)物權(quán)之事項記載于不動產(chǎn)登記簿的活動。它能使不動產(chǎn)物權(quán)變動得以確認并為交易安全提供法律保障,是房地產(chǎn)管理的重要手段和現(xiàn)代房地產(chǎn)制度的基礎(chǔ)。然而,我國至今尚未制定不動產(chǎn)登記法;已制定的法律法規(guī)中雖有不少關(guān)于不動產(chǎn)登記的規(guī)范,但這些規(guī)范零散,并且相互沖突,不合法理的規(guī)定頗多。在物權(quán)立法提上議事日程之際,筆者運用比較研究的方法,從物權(quán)立法的角度對完善我國不動產(chǎn)登記制度作一初步探討。

一、比較研究目前,世界各國所采用的不動產(chǎn)登記制度主要有三種類型,即契約登記制度、產(chǎn)權(quán)登記制度、托倫斯登記制度。[1]

(一)契約登記制度。由于這種登記體制是由《法國民法典》創(chuàng)立,故亦稱法國法主義登記制度,其主要特色在于:第一,登記是物權(quán)變動對抗第三人之要件;第二,采取形式審查主義,只要當事人提出申請即可登記;第三,登記無公信力,即登記事項不成立或無效時,不得對抗善意第三人;第四,登記簿以權(quán)利人為標準而編成,采用人之編成主義(Prinzipdesporsonenfoliuncs);第五,權(quán)利以動態(tài)登記為主,不僅登記物權(quán)現(xiàn)狀,而且還登記物權(quán)的變動。

(二)產(chǎn)權(quán)登記制度。這種體制為《德國民法典》所建立,并在德國《土地登記條例》、《地上權(quán)條例》以及《住宅所有權(quán)法》中有明確規(guī)定。其特點是:(1)登記是土地物權(quán)變動的效力發(fā)生要件,土地物權(quán)之取得或變更須經(jīng)官方正式登記才具有法律效力;(2)實質(zhì)審查主義,登記機關(guān)對登記申請及權(quán)利變更要進行詳細的合法性審查;(3)登記有公信力,即一經(jīng)登記就具有法律效力;(4)權(quán)利以靜態(tài)登記為主,登記簿不記入物權(quán)的變動情況,只記入物權(quán)的現(xiàn)有狀態(tài);(5)采用物之編成主義(Prin-zipdesReaifoliums),登記簿按地號順序進行排列。

(三)托倫斯登記制度(Torenssyhem)。這種制度1955年創(chuàng)始于澳大利亞,現(xiàn)被美國多數(shù)州和英聯(lián)邦國家所采用,是對產(chǎn)權(quán)登記制度的改良。其一,采用實質(zhì)審查主義,并采用公告程序;其二,初次登記自由,其后登記則進入強制狀態(tài),即任何不動產(chǎn)經(jīng)申請第一次登記后,其不動產(chǎn)物權(quán)轉(zhuǎn)移和變更,不經(jīng)登記無效;其三,登記具有公信力,如果真權(quán)利人因不實登記而受損害時,國家負賠償責任;其四,人之編成主義,不考慮地號,按登記次序編排登記簿,并附土地及建筑物位置圖。

通過三種登記制度之比較,可以發(fā)現(xiàn),首先,各國不動產(chǎn)登記制度都是以本國的民事基本法律為基礎(chǔ),并輔之以單行的不動產(chǎn)登記法,不僅設(shè)計合理、體系完整,而且保留著本國的立法傳統(tǒng),體現(xiàn)出民族特色。其次,各國不動產(chǎn)登記往往實行房地合一的登記體制。雖然各國不動產(chǎn)登記對象是以土地為主,但西方國家的不動產(chǎn)登記法理認為建筑物與其附著的土地是緊密聯(lián)系在一起的,[2]因此,這些國家的不動產(chǎn)登記,基本上名為土地登記,實際是土地及地上附著建筑物的一并登記。再次,各國不動產(chǎn)登記實行城鄉(xiāng)統(tǒng)一管理。在許多國家,所有的土地無論在繁華的鬧市,還是人煙稀少的西部,一般都按統(tǒng)一的標準由不動產(chǎn)產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)辦理登記,以獲得完整的地籍資料,方便土地的宏觀管理。在我國,由于不動產(chǎn)登記立法不健全,不動產(chǎn)登記制度還存在著諸多問題,因此,有必要在全面考查各國不動產(chǎn)登記制度的基礎(chǔ)上,結(jié)合我國不動產(chǎn)登記的實際情況和特點,促進我國不動產(chǎn)登記制度的日趨完善。

二、我國不動產(chǎn)登記制度現(xiàn)狀及存在的問題我國現(xiàn)行有關(guān)不動產(chǎn)登記制度的立法主要有《土地管理法》(1998年8月修訂)、國家土地局的《土地登記規(guī)則》(1989年11月)、《城市房地產(chǎn)管理法》(1994年7月頒布)和建設(shè)部的《城市房屋產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理暫行辦法》(1990年12月)。其中土地登記的內(nèi)容包括:土地的性質(zhì)(主要是集體土地所有權(quán)、國有土地使用權(quán)、集體土地使用權(quán)及他項權(quán)利)、土地權(quán)利來源、權(quán)利主體、權(quán)屬界址、土地面積、用途、使用的限制以及土地等級和價格;房屋登記的內(nèi)容有所有權(quán)人、所有權(quán)性質(zhì)、地號、房屋狀況、契稅交納情況、使用土地面積及土地登記證號和他項權(quán)利。雖然我國不動產(chǎn)登記事業(yè)已經(jīng)步入有法可依的歷史階段,較改革開放以前有了長足地進步,但不可否認,我國不動產(chǎn)登記制度依然存在著不少問題有待解決。

第一,不動產(chǎn)登記立法不完善。如上所述,我國不動產(chǎn)登記立法主要集中在土地和房地產(chǎn)管理法律、法規(guī)之中,此外《民法通則》、《擔保法》、《森林法》、《草原法》、《礦產(chǎn)資源法》等也有所涉及。由于各部法律之間銜接不緊密,加之各個職能部門在立法過程中強調(diào)本部利益,這就造成了各部法律之間在不動產(chǎn)登記問題上的規(guī)定相互交叉、沖突,從而使我國不動產(chǎn)登記承現(xiàn)出房產(chǎn)和地產(chǎn)的不統(tǒng)一、登記機關(guān)的不統(tǒng)一、登記程序的不統(tǒng)一、登記效力的不統(tǒng)一、登記權(quán)屬證書的不統(tǒng)一的狀況。在我國法律規(guī)定的應(yīng)登記的不動產(chǎn)權(quán)利方面,不動產(chǎn)實體權(quán)利的登記范圍僅包括房屋所有權(quán)、土地使用權(quán)和不動產(chǎn)抵押權(quán)。而在社會生活中廣泛存在的土地租賃權(quán)、承包經(jīng)營權(quán)、地上權(quán)、采礦權(quán)等諸多不動產(chǎn)實體權(quán)利卻沒有被列入登記范圍,影響了土地資源的高效利用和對我國不動產(chǎn)利用的宏觀管理。除了不動產(chǎn)實體權(quán)利登記以外,在現(xiàn)實生活中,同一不動產(chǎn)之上可能同時存在著數(shù)個物權(quán),因此,有必要建立不動產(chǎn)物權(quán)順位登記,即不動產(chǎn)程序權(quán)利登記制度,以保障正常的不動產(chǎn)物權(quán)秩序。而在這一方面,我國不動產(chǎn)登記立法處于空白狀態(tài)。這顯然不符合我國社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展對不動產(chǎn)權(quán)利保護的基本要求。

第二,我國不動產(chǎn)登記存在房地分立登記的問題。依據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定,約有六個部門可以進行不動產(chǎn)登記,如土地登記在土地管理部門,房屋產(chǎn)權(quán)登記在建設(shè)行政管理部門,林地權(quán)登記在森林管理部門等,并且各個部門登記的內(nèi)容、程序等也有較大差別。眾所周知,不動產(chǎn)登記的根本目的在于確認不動產(chǎn)物權(quán)或完成物權(quán)變動,進行物權(quán)公示,提供統(tǒng)一的不動產(chǎn)物權(quán)的法律基礎(chǔ),而不僅是對土地、房屋、森林等不動產(chǎn)的行政管理。[3]分別登記恰恰違背了法律設(shè)立不動產(chǎn)登記制度的初衷,一方面造成不動產(chǎn)物權(quán)法律基礎(chǔ)的不統(tǒng)一,引起法律法規(guī)之間的相互沖突;另一方面,造成了各個登記機關(guān)之間職責不清,機構(gòu)膨脹,部門利益相互沖突,其結(jié)果不僅增加了不動產(chǎn)登記人的不合理負擔,也破壞了地籍資料的完整性和管理的統(tǒng)一性。

第三,不動產(chǎn)登記城鄉(xiāng)管理不統(tǒng)一。我國廣大農(nóng)村的房產(chǎn)登記工作主要由村鎮(zhèn)管理部門負責。由于村鎮(zhèn)管理部門缺少從事此項工作的專業(yè)人員,對登記后形成的房屋產(chǎn)籍管理混亂。目前,在國家取消了對農(nóng)民房產(chǎn)登記的收費項目之后,村鎮(zhèn)房產(chǎn)登記工作在大部分地區(qū)已經(jīng)趨于停頓。[4]但實際上,廣大農(nóng)村中與房地產(chǎn)有關(guān)的經(jīng)濟活動日益活躍,房產(chǎn)的買賣、轉(zhuǎn)讓、抵押等交易活動也日趨頻繁。農(nóng)民對他們?nèi)〉玫姆康禺a(chǎn)權(quán)利,同樣迫切地希望得到政府的保護。另外,由于城鄉(xiāng)管理不統(tǒng)一,使得一些城市開發(fā)區(qū)、郊區(qū)違反《城市房地產(chǎn)管理法》的規(guī)定,為在城市邊緣地區(qū)的耕地上建房者發(fā)放房屋所有權(quán)證書,以逃避土地管理。

三、完善我國不動產(chǎn)登記制度的法律對策一種較為完善的不動產(chǎn)登記制度,必須符合明確產(chǎn)權(quán)、簡化手續(xù)、節(jié)省費用和明確登記的公信力的原則。[5]從我國不動產(chǎn)登記制度現(xiàn)狀來看,其與完善的登記制度、保障房地產(chǎn)交易安全的要求尚有一定差距,存在著許多問題,亟待進一步解決和完善。

(一)吸收、借鑒國外不動產(chǎn)登記立法的先進經(jīng)驗,推動我國不動產(chǎn)登記立法發(fā)展西方各種類型不動產(chǎn)登記制度都是以本國的民事基本法律為基礎(chǔ),并輔之以單行的不動產(chǎn)登記法??梢?,西方各國將不動產(chǎn)登記定性為私法行為,其意義在于不動產(chǎn)物權(quán)變動的公示及公信,保護交易安全。目前,我國物權(quán)立法工作已經(jīng)提上日程,借鑒國外立法經(jīng)驗,結(jié)合我國不動產(chǎn)登記的實際情況,在將來出臺的《物權(quán)法》中明確規(guī)定不動產(chǎn)登記的各項制度,不僅是合理保護土地資源、發(fā)展房地產(chǎn)經(jīng)濟的要求,也是順應(yīng)世界不動產(chǎn)登記立法發(fā)展潮流,完善我國不動產(chǎn)登記制度的必然選擇。在《物權(quán)法》規(guī)定不動產(chǎn)登記基本原則、內(nèi)容的基礎(chǔ)上,國務(wù)院也可以適時地出臺《不動產(chǎn)登記條例》等有關(guān)法規(guī),細化物權(quán)立法中關(guān)于不動產(chǎn)登記的原則性規(guī)定,使我國不動產(chǎn)登記真正作到有法可依,更具有實際操作性。

(二)依據(jù)產(chǎn)權(quán)登記制度,并吸收托倫斯登記制度之優(yōu)點,完善我國不動產(chǎn)登記體制物權(quán)制度具有很強的民族性、固有性,不動產(chǎn)登記制度也不例外。我國目前不動產(chǎn)登記制度具有明顯的行政管理傾向,其制度基礎(chǔ)在于國家干預(yù)主義,這與產(chǎn)權(quán)登記制度,即德國不動產(chǎn)登記立法模式極其相似。此外,我國不動產(chǎn)登記與產(chǎn)權(quán)登記制度在登記規(guī)則,如登記生效主義、物之編成主義、登記之公信力等方面,也基本一致。首先,《城市房地產(chǎn)管理法》第60條、第61條規(guī)定,房地產(chǎn)權(quán)利變動應(yīng)當?shù)怯洝!锻恋氐怯浺?guī)則》第25條規(guī)定:“不經(jīng)變更登記的土地使用權(quán)、所有權(quán)及他項權(quán)利的轉(zhuǎn)移,屬于非法轉(zhuǎn)讓,不具有法律效力。”顯然,我國不動產(chǎn)權(quán)利的產(chǎn)生、變更都以登記為生效要件。其次,《城市房屋產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理暫行辦法》中規(guī)定,房屋登記的內(nèi)容包括有地號、使用土地面積及土地登記證號,登記簿按地號順序排列。這亦是物之編成主義典型作法。再次,我國不動產(chǎn)登記同樣具有公信力,不動產(chǎn)物權(quán)一經(jīng)登記即具有法律效力。由此可見,在保持我國現(xiàn)行不動產(chǎn)登記制度民族性、固有性基礎(chǔ)上,完善不動產(chǎn)登記體制,參照產(chǎn)權(quán)登記制度進行,不失為一種最佳的選擇。當然,產(chǎn)權(quán)登記制度也并非完美。在完善我國不動產(chǎn)登記制度過程中,我們還可以借鑒托倫斯登記制度之優(yōu)點,如錯誤登記賠償和強行登記制度等,以彌補產(chǎn)權(quán)登記制度之不足。

(三)統(tǒng)一登記機關(guān)、消除城鄉(xiāng)分別,實現(xiàn)不動產(chǎn)登記規(guī)范化有學者認為,我國不動產(chǎn)登記程序、效力等不統(tǒng)一的根源在于部門利益之爭,解決的根本途徑是統(tǒng)一不動產(chǎn)登記機關(guān)。[6]綜觀世界各國的不動產(chǎn)登記機構(gòu),尚無將土地與房產(chǎn)分為兩套系統(tǒng)進行登記的先例。目前,我國一些地方政府,如廣州、深圳、上海、汕頭、廈門等,已經(jīng)意識到房地分立設(shè)置的缺陷,嘗試將兩部門合而為一,從而實現(xiàn)房地合一登記。這些大膽地探索不僅代表著設(shè)立統(tǒng)一的不動產(chǎn)登記機關(guān)的發(fā)展趨勢,同時也為我國將來統(tǒng)一登記機關(guān)的改革提供寶貴經(jīng)驗。我國98年修訂的《土地管理法》明確規(guī)定:“十分珍惜、合理利用土地和切實保護耕地是我國的基本國策?!倍粍赢a(chǎn)產(chǎn)權(quán)管理的城鄉(xiāng)統(tǒng)一無疑是全面保護土地資源,加強土地宏觀調(diào)節(jié)的有效途徑。這樣不僅使不動產(chǎn)登記機構(gòu)有了完整的地籍資料,也不會再存在城鄉(xiāng)接壤處由誰管理之虞。

(四)擴大應(yīng)登記不動產(chǎn)權(quán)利之范圍,完善各項登記制度筆者認為,應(yīng)當將承包經(jīng)營權(quán)、農(nóng)村宅基地使用權(quán)、地上權(quán)、采礦權(quán)、地段權(quán)和房地產(chǎn)租賃權(quán)納入不動產(chǎn)登記范疇,擴大應(yīng)登記的不動產(chǎn)權(quán)利范圍。就不動產(chǎn)登記的具體制度而言,首先,我國房地產(chǎn)交易中的二重買賣(即不動產(chǎn)所有人在簽訂買賣合同所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記前,又與他人訂立買賣合同并進行了所有權(quán)登記)現(xiàn)象比較普遍,而我國立法對不動產(chǎn)物權(quán)變動采用的是登記生效主義,對不動產(chǎn)物權(quán),特別是房屋所有權(quán)的確認原則以登記為準,未經(jīng)登記則不動產(chǎn)所有權(quán)不轉(zhuǎn)移。因此,第一個買賣合同的買方只能要求賣方承擔違約責任,這對他來說是極不公平的。如果不動產(chǎn)登記立法中設(shè)立預(yù)告登記制度,即賦予債權(quán)以排他的物權(quán)效力,從而保障債權(quán)的實現(xiàn),則可以有效地防范二重買賣情況出現(xiàn),維護交易安全。其次,我國現(xiàn)行民事立法中尚無完善的善意取得制度,有關(guān)不動產(chǎn)登記的法律法規(guī)也未明確登記公信力的絕對效力,使得第三人對登記的信賴得不到法律保障。因此,有必要設(shè)立不動產(chǎn)交易的善意取得制度。善意取得的要件應(yīng)包括:(1)取得必須有償;(2)除登記錯誤外,民事法律行為本身合法有效;(3)第三人善意且無過失。再次,在不動產(chǎn)登記立法中構(gòu)建善意取得制度時,我們還應(yīng)當設(shè)立錯誤賠償制度,將其作為對善意取得制度的補充,以加強不動產(chǎn)登記機關(guān)的責任,維護不動產(chǎn)交易人的合法權(quán)益,保障交易公平、合理。

我國不動產(chǎn)登記制度存在著諸多問題,不但造成了不動產(chǎn)管理的混亂,也妨礙了我國房地產(chǎn)經(jīng)濟發(fā)展。在我國物權(quán)立法提上日程之際,理所當然應(yīng)當在未來《物權(quán)法》中完善不動產(chǎn)物權(quán)登記制度,使我國不動產(chǎn)管理真正作到制度健全,有法可依。

注釋:

[1]參見趙紅梅著:《房地產(chǎn)法論》,中國政法大學出版社1995年版,第249-252頁。

[2][3]趙鵬越:《借鑒國際經(jīng)驗改革我國不動產(chǎn)登記制度》,載于《改革與戰(zhàn)略》1999年第1期。

[4]金紹達:《澳大利亞的產(chǎn)權(quán)登記制度對我們的啟示》,載于《中國房地產(chǎn)》1995年第10期。

第2篇:不動產(chǎn)管理法律法規(guī)范文

不動產(chǎn)登記是物權(quán)法中的重要制度,它指經(jīng)權(quán)利人或利害關(guān)系人申請,由國家專職部門將有關(guān)不動產(chǎn)物權(quán)及其變動事項記載于不動產(chǎn)登記簿的事實。實質(zhì)是物權(quán)公示,指以一定方式確認和表現(xiàn)物權(quán)權(quán)屬狀況,并使外界通過這一方式足以明辨和信賴該狀況,對此負有不作為義務(wù)的責任。根據(jù)物權(quán)公示原則,不動產(chǎn)物權(quán)發(fā)生變化時需要以一定方式公示,以便更好地發(fā)揮不動產(chǎn)物權(quán)的排他作用,由此產(chǎn)生了不動產(chǎn)登記制度。

不動產(chǎn)登記主要有“成立要件主義”和“對抗要件主義”兩種范式。成立要件主義認為,不動產(chǎn)物權(quán)變動在登記之前只體現(xiàn)為債權(quán)的存在,登記之后才完成不動產(chǎn)物權(quán)的變動,未經(jīng)登記,物權(quán)受讓方只能受債權(quán)保護,而非物權(quán)保護。對抗要件主義認為,不動產(chǎn)是一種特定物,物權(quán)變動與債權(quán)成立同步,登記只是對抗第三人的要件。我國《物權(quán)法》頒布實施后,不動產(chǎn)登記的法律依據(jù)與登記效力已經(jīng)明確,成立要件主義和對抗要件主義并存,以成立要件主義為法定,以對抗要件主義為例外。

不動產(chǎn)登記制度的意義:

1.不動產(chǎn)統(tǒng)一登記制度通過保障公民的房屋等不動產(chǎn)的交易安全,減少欺詐行為,進而使得人們有長久的動力去創(chuàng)造和追求財富。

2.不動產(chǎn)統(tǒng)一登記制度在客觀上有反腐倡廉的作用。這也正是當前公眾所最為看重,寄予厚望的一點。在“房叔”、“房嬸”、“房爺”層出不窮的社會現(xiàn)實下,公眾無不期待以全國統(tǒng)一的不動產(chǎn)登記制度,讓“房叔”、“房嬸”們現(xiàn)出原形,接受公眾和國家有關(guān)部門的監(jiān)督。

3.不動產(chǎn)統(tǒng)一登記制度的建立,有助于幫助政府摸清全國房地產(chǎn)市場的基本情況,進而為國家對房地產(chǎn)業(yè)的宏觀調(diào)控提供更為準確的事實依據(jù)。

二、現(xiàn)階段我國不動產(chǎn)登記制度的缺陷

不動產(chǎn)登記是《物權(quán)法》的基礎(chǔ)內(nèi)容,但是整體來看我國的不動產(chǎn)登記制度是比較混亂的,雖然2007年出臺的《物權(quán)法》對不動產(chǎn)登記做了相關(guān)規(guī)定,但這些規(guī)定都只是原則性的,6年過去了,不動產(chǎn)統(tǒng)一登記的范圍、登記機構(gòu)和登記辦法等難題尚未根本解決。

(一)不動產(chǎn)登記法律雜亂

我國目前有關(guān)不動產(chǎn)登記的相關(guān)主要規(guī)定在法律、法規(guī)、部門規(guī)章、地方性法規(guī)和司法解釋中,內(nèi)容雜亂、不統(tǒng)一,甚至有的規(guī)定互相矛盾。比如主要的法律《物權(quán)法》、《土地管理法》、《礦產(chǎn)資源法》等,而同樣關(guān)于不動產(chǎn)登記的行政法規(guī)也有《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》、《土地管理法實施條例》等,還有部門規(guī)章、地方性法規(guī)包括國土管理部門的《土地登記資料公開查詢辦法》、《土地登記規(guī)則》等。雖然關(guān)于不動產(chǎn)登記的制度規(guī)定很細致,但是卻比較分散,這樣不利于發(fā)揮它應(yīng)有的作用。長期政出多門的不動產(chǎn)登記局面,一是增加了登記申請人的負擔,二是增加了地方政府的財政支出,三是降低了登記效率,四是不可避免產(chǎn)生大量的登記瑕疵,五是不利于有關(guān)交易當事人查閱登記信息。

(二)不動產(chǎn)登記機關(guān)不統(tǒng)一

同時我國目前從事不動產(chǎn)物權(quán)登記的機關(guān)也有多個,如土地登記在土地管理部門,房屋產(chǎn)權(quán)登記在房地產(chǎn)管理機關(guān),草原登記在農(nóng)牧業(yè)部門,林木權(quán)登記在森林管理部門等,這樣規(guī)定的弊端也是顯而易見的:登記機關(guān)分散,既不利于登記機關(guān)之間的相互溝通,也不利于當事人的查閱;登記機關(guān)權(quán)力縱橫交錯,會擾亂正常的法律秩序。正如孫憲忠教授所述:當兩個或兩個以上的登記機關(guān)權(quán)力交叉重合時,不但會損害當事人的正當利益,增加其不合理負擔,而且會擾亂正常的法律秩序;由于多個行政部門進行登記,所發(fā)權(quán)證權(quán)屬界址經(jīng)常發(fā)生沖突,會導致不動產(chǎn)所有人之間的大量糾紛。

(三)登記信息查詢不便利

只有將登記的信息公開,才能發(fā)揮登記公示的功能,降低交易成本,減少交易失誤,提高交易效率?!段餀?quán)法》第18條規(guī)定:“權(quán)利人、利害關(guān)系人可以申請查詢、復(fù)制登記資料,登記機構(gòu)應(yīng)當提供。”但目前我國還沒有一項不動產(chǎn)物權(quán)登記記錄建立了全國性的數(shù)據(jù)信息交換查詢系統(tǒng),當事人或律師等人為了查閱某項不動產(chǎn)上的權(quán)屬狀況需要花費大量的時間。此外,一些地方的登記機關(guān)對人們查詢不動產(chǎn)登記記錄作了許多限制性規(guī)定,登記資料并不向社會公開,查閱手續(xù)比較繁瑣。這些情況的出現(xiàn)主要原因是不動產(chǎn)登記的相關(guān)法律法規(guī)沒有明確規(guī)定不動產(chǎn)登記信息資料必須公開,因此我國不動產(chǎn)登記制度實際上并沒有很好地起到公示作用。

三、我國不動產(chǎn)登記制度的完善

(一)制定專門的不動產(chǎn)登記法作為不動產(chǎn)登記的程序性法律

除了《物權(quán)法》明確規(guī)定了不動產(chǎn)登記制度之外,各類規(guī)范性文件中也有說明,這就使不動產(chǎn)登記規(guī)則之間存在不協(xié)調(diào)、重復(fù),甚至是相互矛盾的情形。基于不動產(chǎn)登記在現(xiàn)實生活中的重要性及現(xiàn)在的混亂局面,極有必要出臺一部法律對不動產(chǎn)登記做出具體明確的規(guī)定,對登記的程序、登記機關(guān)的確定及其職權(quán)、登記申請人的范圍、登記的事項、登記的類型、登記的效力、登記機關(guān)的責任、登記審查的標準等作出詳細的規(guī)定。

(二)統(tǒng)一不動產(chǎn)登記機構(gòu)

世界各地關(guān)于不動產(chǎn)登記機關(guān)的學說有法院說、行政機關(guān)說、公正機關(guān)說、現(xiàn)狀妥協(xié)說等。在實踐中,一般分為兩種模式:以德國、瑞士、韓國為代表的,法院負責不動產(chǎn)登記;另一種是以日本為代表的,行政機關(guān)負責不動產(chǎn)登記。當然這兩種學說各有弊端,結(jié)合我國的實際情況,筆者認為實行行政機關(guān)更為適宜。首先,如果行政機關(guān)負責不動產(chǎn)登記,可以有效減輕法院的工作,也可以提高登記的工作效率,解決大批行政人員的去留問題。其次,這符合我國國情和民眾的法律觀,符合一般人的價值理念。

(三)建立公開有償?shù)牟樵冎贫?/p>

不動產(chǎn)登記信息公開既是公信力的要求,同時也是公信力的體現(xiàn),社會公眾應(yīng)該能夠知曉不動產(chǎn)登記的相關(guān)信息。因此建立統(tǒng)一的不動產(chǎn)登記信息公開查詢制度是不動產(chǎn)登記的本質(zhì)要求。目前國際上有很多先進的不動產(chǎn)登記信息公開制度,美國通過建立以互聯(lián)網(wǎng)為基礎(chǔ)的全國統(tǒng)一的不動產(chǎn)登記備案電子系統(tǒng),將不動產(chǎn)的物權(quán)登記信息上傳到互聯(lián)網(wǎng),任何組織和個人都可以通過網(wǎng)絡(luò)有償查詢公示信息,這不僅有利于當事人的不動產(chǎn)查詢,而且也增加了不動產(chǎn) 登記的透明度。我國應(yīng)借鑒國外先進經(jīng)驗,加快建立一套比較完整的不動產(chǎn)登記信息公開查詢制度。

參考文獻

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[2]常鵬翱.不動產(chǎn)登記法的立法定位與展望[J].法學,2013(5)

[3]熊文釗、郭晉.論不動產(chǎn)登記行為的法律屬性[J].法學論壇,2010(5)

第3篇:不動產(chǎn)管理法律法規(guī)范文

[關(guān)鍵詞]不動產(chǎn)物權(quán)登記 現(xiàn)狀 措施

一、不動產(chǎn)物權(quán)登記制度的法律意義

不動產(chǎn)物權(quán)登記是指土地及其它定著物之所有權(quán)和他物權(quán)的取得、喪失與變更,依法定程序記載于有關(guān)專職機關(guān)掌管的專門薄冊上,它是不動產(chǎn)物權(quán)變動的公示形式。物權(quán)公示是物權(quán)法的一項重要原則,是指物權(quán)享有與變動的可取信于公眾的外部表現(xiàn)形式。根據(jù)現(xiàn)代各國物權(quán)法的規(guī)定,物權(quán)變動的公示方法,不動產(chǎn)物權(quán)以登記,即物權(quán)變更登記,為物權(quán)變動的公示方法;動產(chǎn)以交付,即占有的移轉(zhuǎn),為物權(quán)變動的公示方法。物權(quán)以登物權(quán)變動之所以要公示,是由物權(quán)的性質(zhì)決定的。物權(quán)是一種絕對權(quán)、對世權(quán),具有絕對排他性效力,對物權(quán)人的物權(quán),任何人都負有不得侵犯和不得干涉、妨礙的義務(wù),但如果不能從其外部察悉物權(quán)變動的征象,則會給第三人造成難以預(yù)測的損害,直接威脅交易安全。物權(quán)公示就是要使物權(quán)具有可識別性,通過公示使物權(quán)法律關(guān)系得以公開透明,使當事人及第三人直接從外部就可以知悉物權(quán)的存在及其現(xiàn)狀,其目的就是要維護物的占有秩序和交易安全,保護善意第三人的利益。

二、我國不動產(chǎn)物權(quán)登記制度的現(xiàn)狀

我國迄今尚未制定物權(quán)法,也沒頒布專門的不動產(chǎn)登記法,有關(guān)不動產(chǎn)物權(quán)登記的規(guī)定主要散見于各項單行民事法律法規(guī)及一些司法解釋,不動產(chǎn)物權(quán)登記制度尚未在中國得到系統(tǒng)地建立,而且現(xiàn)行法規(guī)中的有關(guān)制度基本上說不上完全是民法物權(quán)法意義上的制度。其存在的主要問題如下。

1.登記的法律依據(jù)不統(tǒng)一。不動產(chǎn)物權(quán)登記,通行的做法,實質(zhì)上依據(jù)一國民法典之有關(guān)規(guī)定,程序上則依據(jù)專門制定的不動產(chǎn)登記法。而我國不動產(chǎn)物權(quán)登記的法律依據(jù)主要是單行民事法律、法規(guī),如《中華人民共和國房地產(chǎn)管理法》、《中華人民共和國土地管理法》及國家土地管理局頒行的《土地登記規(guī)則》、《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》,政出多門。

2.登記機關(guān)不統(tǒng)一。根據(jù)不動產(chǎn)物權(quán)類型的不同,我國的不動產(chǎn)物權(quán)登記分為土地物權(quán)登記、房屋物權(quán)登記、礦產(chǎn)物權(quán)登記、水權(quán)登記、漁權(quán)登記和林權(quán)登記,相應(yīng)地,我國不動產(chǎn)物權(quán)登記的機關(guān)也有六家之多,分別是國土管理機關(guān)、房產(chǎn)管理機關(guān)、礦產(chǎn)管理機關(guān)、水行政管理機關(guān)、漁政管理機關(guān)以及林業(yè)管理機關(guān)。登記機關(guān)不統(tǒng)一,損害了登記制度的基礎(chǔ)權(quán)威。

3.登記效力不區(qū)分不動產(chǎn)物權(quán)變動的原因。如前所述,世界上多數(shù)國家和地區(qū)大都根據(jù)登記原因之不同而分別賦予登記以不同的效力,而我國現(xiàn)行法不區(qū)別不動產(chǎn)物權(quán)變動的原因,而一律規(guī)定非經(jīng)登記不生物權(quán)變動的效力。如1990年《城市房屋產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理暫行辦法》第18條規(guī)定,凡未按照本辦法申請并辦理房屋產(chǎn)權(quán)登記的,其房屋產(chǎn)權(quán)的取得、移轉(zhuǎn)、變更和他項權(quán)利的設(shè)定,均為無效。這一規(guī)定,是與我國《繼承法》的規(guī)定明顯相違的。按照我國《繼承法》第二條的規(guī)定,繼承人從被繼承人死亡時起即取得被繼承人遺產(chǎn)房屋的所有權(quán),而不是繼承人于房管部門進行變更登記后才取得遺產(chǎn)房屋的所有權(quán)。又如,1987年的《城鎮(zhèn)房屋所有權(quán)登記暫行辦法》第10條規(guī)定:“新建房屋,應(yīng)于竣工后三個月內(nèi)申請辦理所有權(quán)登記”。問題是,如果建房人在辦理登記后才能新建房屋的所有權(quán),那么在這三個月內(nèi)新建房屋的所有權(quán)歸誰所有,就很難作出合理的解釋了。

4.絕對化的登記要件主義。對于不動產(chǎn)物權(quán)登記的效力,我國立法一向采納登記要件主義,如1983年的《城市私有房屋管理條例》、1987年城鄉(xiāng)建設(shè)環(huán)境保護部制訂的《城鎮(zhèn)房屋所有權(quán)登記暫行辦法》、《土地管理法》,以及《土地管理法實施細則》等對此都作了明確規(guī)定。根據(jù)我國學者的一般看法,不動產(chǎn)所有權(quán)的取得、消滅和變更,非經(jīng)登記,不能產(chǎn)生法律效力。我國司法審判實踐對不動產(chǎn)物權(quán)特別是房屋所有權(quán)的確認原則上也以登記為準。我國現(xiàn)行立法也安全采納了登記要件主義。登記要件主義立法,有利于保護原所有人的利益,并因增強登記效力而有利于強化國家對不動產(chǎn)的管理。但是,絕對適用此原則又難免存在不合理現(xiàn)象。在房屋買賣中,如果將登記要件主義絕對化,對因各種原因未登記的交易一概宣布無效,就會諸如不利于保護善意一方當事人、沖擊現(xiàn)有財產(chǎn)秩序等問題。

5.把登記作為不動產(chǎn)物權(quán)移轉(zhuǎn)合同生效的要件,混淆了物權(quán)變動和債權(quán)變動。我國擔保法第41條規(guī)定:“抵押合同自抵押登記之日起生效”。根據(jù)此條規(guī)定,不動產(chǎn)抵押合同必須登記才能生效。同樣,我國現(xiàn)行行政法規(guī)和司法解釋還規(guī)定房屋買賣合同須經(jīng)登記方能生效,如1990年最高人民法院《關(guān)于私房買賣的一般應(yīng)以產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記為準的復(fù)函》規(guī)定:“簽訂房屋買賣協(xié)議以后,提出解除買賣協(xié)議,末辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù),應(yīng)認為該民事法律行為依法尚未成立。一方翻悔是允許的”。

三、我國不動產(chǎn)物權(quán)登記制度有待完善

目前我國的不動產(chǎn)物權(quán)登記制度已不能滿足不動產(chǎn)市場的發(fā)展對登記職能的要求,亟待完善,筆者以為,應(yīng)從以下幾個方面對我國不動產(chǎn)物權(quán)登記制度予以立法完善:

1.通過物權(quán)立法,統(tǒng)一不動產(chǎn)物權(quán)登記的法律依據(jù),消除目前“政出多門”、“各自為政”的不正常現(xiàn)象。

2.制定不動產(chǎn)登記法,規(guī)定不動產(chǎn)物權(quán)登記機關(guān)的組成、登記工作人員的資格,以及登記程序等,從程序上完善不動產(chǎn)物權(quán)登記制度。

3.統(tǒng)一不動產(chǎn)物權(quán)登記機關(guān)。不動產(chǎn)物權(quán)民登記,是維系現(xiàn)代財產(chǎn)秩序非常重要的一環(huán),具有技術(shù)性、專業(yè)性的特點,只有由專門機關(guān)專司其職,才能收到事半功倍的效果。因此建議設(shè)立專門的不動產(chǎn)物權(quán)登記機關(guān),統(tǒng)一管轄不動產(chǎn)物權(quán)登記工作。

4.登記機關(guān)對不動產(chǎn)物權(quán)登記申請,實行實質(zhì)審查主義,以確定登記內(nèi)容的真實性。登記機關(guān)因自己過錯造成登記錯誤,給當事人造成重大損害的,應(yīng)負賠償現(xiàn)任。

5.在登記的效力上,區(qū)別不動產(chǎn)物權(quán)變動的原因,規(guī)定不同的效力。對于法律行為取得、設(shè)立、喪失及變更不動產(chǎn)物權(quán)的,實行登記生效主義,非經(jīng)登記,不生不動產(chǎn)物權(quán)變動的效力;對于因非法律行為取得、設(shè)立、喪失及變更不動產(chǎn)物權(quán)的,則不以登記為生效要件,但在登記之前不得處分已取得的不動產(chǎn)物權(quán),理由如前所述,在此不再累述。

第4篇:不動產(chǎn)管理法律法規(guī)范文

與土地管理法律不銜接。現(xiàn)行土地管理法律對使用土地、土地登記等方面都作了明確規(guī)定。土地調(diào)查是查清土地資源和利用狀況的基礎(chǔ)和必要手段,海域使用權(quán)證書換發(fā)國有土地使用權(quán)證書如果沒有經(jīng)過土地調(diào)查,就無法準確確定填海形成土地的面積和四至范圍。填海后形成的土地就是現(xiàn)有土地的一部分,需要在土地利用總體規(guī)劃中確定其地類,需要明確其用途。利用填海形成的土地用于非農(nóng)業(yè)建設(shè)如何納入土地利用年度計劃統(tǒng)籌安排,需要慎重。建設(shè)項目可行性研究論證時,需要土地主管部門審查,提出建設(shè)項目用地預(yù)審報告;供地方案經(jīng)批準后,需要市,縣人民政府向建設(shè)單位頒發(fā)建設(shè)用地批準書,使用國有土地的,需要簽訂國有土地有償使用合同或由土地行政主管部門核發(fā)國有土地劃撥決定書等等。這些問題沒有解決,法定程序沒有履行,決定了海域使用權(quán)證書難以直接換發(fā)國有土地使用權(quán)證書,說明了海域使用管理法律法規(guī)與土地管理法律法規(guī)存在明顯的脫節(jié)。更何況,海域使用權(quán)證書與國有土地使用權(quán)證書的取得要件,取得方式明顯不同,《海域使用證》與《國有土地使用證》證書本身載明的事項有很大的差異性,這也決定了兩證無法簡單換發(fā)。

與《物權(quán)法》沒有銜接?!段餀?quán)法》第137條規(guī)定:工業(yè),商業(yè),旅游,娛樂和商品住宅等經(jīng)營性用地以及同一土地有兩個以上意向用地者的,應(yīng)當采取招標,拍賣等公開競價的方式出讓。填海造地主要是為了將土地用于工業(yè)、房地產(chǎn)開發(fā)等項目,依法應(yīng)當以招標、拍賣、掛牌等公開競爭方式出讓國有土地使用權(quán),如果將海域使用權(quán)證書直接換發(fā)國有土地使用權(quán)證書,實際上繞開了國有土地使用權(quán)出讓的有關(guān)規(guī)定,土地使用權(quán)的取得方式也就無從談起。這不僅不利于優(yōu)化市場對資源的配置起基礎(chǔ)性作用,而且也明顯違反了不動產(chǎn)物權(quán)取得原則,引致土地管理的混亂,對原海域使用權(quán)人合法權(quán)益的保護也十分不利,如轉(zhuǎn)讓、抵押土地使用權(quán)和處置地上建筑物就缺乏依據(jù)了。

與《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》沒有銜接。城鄉(xiāng)規(guī)劃法第38條規(guī)定:在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)以出讓方式提供國有土地使用權(quán)的,在國有土地使用權(quán)出讓前,城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門應(yīng)當依據(jù)控制性詳細規(guī)劃,提出出讓地塊的位置,使用性質(zhì)、開發(fā)強度等規(guī)劃條件,作為國有土地使用權(quán)出讓合同的組成部分。未確定規(guī)劃條件的地塊,不得出讓國有土地使用權(quán)。在簽訂國有土地使用權(quán)出讓合同后,才能領(lǐng)取用地規(guī)劃許可證。第39條規(guī)定:規(guī)劃條件未納入國有土地使用權(quán)出讓合同的,該國有土地使用權(quán)出讓合同無效;對未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證的建設(shè)單位批準用地的,由縣級以上人民政府撤銷有關(guān)批準文件。

簽訂國有土地使用權(quán)出讓合同是國有土地使用權(quán)出讓、取得用地規(guī)劃許可證的必經(jīng)程序,是以出讓方式取得國有土地使用權(quán)的前提,根據(jù)城鄉(xiāng)規(guī)劃法規(guī)定,沒有明確規(guī)劃條件是不能簽訂國有土地使用權(quán)出讓合同,不能出讓國有土地使用權(quán)的。不能取得國有土地使用權(quán)也就是不能取得國有土地使用權(quán)證書。海域使用管理法第32條第2款直接規(guī)定海域使用權(quán)證書換發(fā)國有土地使用權(quán)證書的簡易程序,既沒有規(guī)定取得國有土地使用權(quán)的方式,也沒有規(guī)定取得國有土地使用權(quán)證書應(yīng)有的要件和程序,與城鄉(xiāng)規(guī)劃法的規(guī)定完全割裂,省略、模糊了取得國有土地使用權(quán)證書依法應(yīng)當具備的要件和必經(jīng)的程序,造成人們對相關(guān)法律條文的理解存在差異,同時還使換發(fā)證書工作處于被動狀態(tài)。

在海域使用權(quán)證書換發(fā)國有土地使用權(quán)證書問題上,除了要明確換發(fā)要件、程序和適用的法律法規(guī)外,還要梳理一些看法,澄清一些認識:

依法管理不是附加條件。有人認為,海域使用管理法第32條第2款規(guī)定非常明確,依法應(yīng)當直接換發(fā),如果附加各種前提條件,不僅違反海域使用管理法,也違反《行政許可法》關(guān)于行政許可設(shè)定的原則,屬于增設(shè)行政許可行為。

應(yīng)當看到,按照土地、規(guī)劃等法律操作,并非附加條件,而是日常管理的需要。之所以出現(xiàn)問題,實質(zhì)是海域使用管理法第32條第2款的規(guī)定沒有保持好與其他法律之間的相互銜接,導致實際工作中相關(guān)事項無法操作。從上面相關(guān)法律的規(guī)定看就可以知道,海域使用權(quán)證書直接換發(fā)國有土地使用權(quán)證書不僅不符合土地管理法律、物權(quán)法、城鄉(xiāng)規(guī)劃法的規(guī)定,在實際工作中也無法實施。

新增加的土地也要依法辦理。有人認為,填海形成的土地不是天生的,也不是通過征收農(nóng)民集體所有土地成為國有土地的,這種土地是新增加的,是新出現(xiàn)的問題,既然是新增加的土地,就不能利用已有土地管理的模式進行調(diào)整。我們認為。通過填海造地,已經(jīng)使海域改變了自然屬性,成為土地的組成部分。既是土地,就要按照土地管理法律法規(guī)來調(diào)整。

第5篇:不動產(chǎn)管理法律法規(guī)范文

關(guān)鍵詞:不動產(chǎn)物權(quán)不動產(chǎn)登記的性質(zhì)不動產(chǎn)統(tǒng)一登記制度

不動產(chǎn)物權(quán)變動制度是一個既重要又龐大,且錯綜復(fù)雜的體系,它基本上由民法實體法上的物權(quán)法部分和行政法上的不動產(chǎn)登記制度兩個部分組成。

建設(shè)社會主義市場經(jīng)濟的一個基本條件是劃清政府與市場主體的各自活動范圍,厘定政府職能界限,使政府不去干預(yù)市場主體的具體經(jīng)濟活動而集中精力去做其應(yīng)該做的事情。在經(jīng)濟管理領(lǐng)域,政府職能將限于核定社會成員準人市場的資格,明確民事權(quán)屬狀態(tài),營造并維護市場的公平競爭環(huán)境。由此可見,作為明確市場主體產(chǎn)權(quán)歸屬及其權(quán)利享有狀態(tài)內(nèi)容之一的不動產(chǎn)物權(quán)登記制度在政府各項職能中居于基礎(chǔ)性地位。

一.問題的提出:我國傳統(tǒng)的不動產(chǎn)登記制度

由于歷史原因,計劃經(jīng)濟體制下不動產(chǎn)的財產(chǎn)性長期不被承認,不動產(chǎn)被排除在財產(chǎn)法之外,不動產(chǎn)登記具有濃厚的行政管理色彩,加之管理權(quán)分散,我國傳統(tǒng)的不動產(chǎn)登記極為混亂。

(一)不動產(chǎn)登記的法律不統(tǒng)一

我國的行政機關(guān)在進行不動產(chǎn)登記時所依據(jù)的是分散在各個法律法規(guī)中的登記規(guī)范。僅法律就有《土地管理法》及其《實施條例》、《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》、《城市房地產(chǎn)管理法》、《森林法》、《礦產(chǎn)資源法》、《草原法》、《漁業(yè)法》、《擔保法》等之多,另外還包括國務(wù)院有關(guān)行政主管部門制定的登記規(guī)則,如國家土地局制定的《土地登記規(guī)則》。這些性質(zhì)、淵源、效力不同的登記法規(guī)都是計劃經(jīng)濟時代的產(chǎn)物,已不能滿足市場經(jīng)濟下不動產(chǎn)物權(quán)變動的需要。

(二)不動產(chǎn)登記機關(guān)不統(tǒng)一

根據(jù)上述分散的法律法規(guī)的規(guī)定,土地、房地產(chǎn)、森林、礦產(chǎn)等所有權(quán)或抵押等的登記分別由縣級人民政府土地行政、房產(chǎn)、林木、地質(zhì)礦產(chǎn)或地方人民政府規(guī)定的主管部門行使。

在這種傳統(tǒng)的不動產(chǎn)登記中,中央和地方政府各部門具有自己管理不動產(chǎn)登記的領(lǐng)域,體系龐雜,弊端重重:當事人登記時經(jīng)常要到多個部門才能登記完畢,而且效力可能不同;分散的登記制度給有關(guān)不動產(chǎn)交易機關(guān)帶來查閱信息不夠全面的困難,造成土地和其上房屋分別抵押或重復(fù)抵押等現(xiàn)象;各登記機關(guān)為了部門利益,爭相登記,形成重形式輕審查、人浮于事的局面。

(三)不動產(chǎn)登記錯誤的賠償問題缺乏規(guī)定

我國目前的法律法規(guī)中缺乏關(guān)于不動產(chǎn)登記賠償問題的規(guī)定,在實踐中造成不動產(chǎn)登記機關(guān)的權(quán)利和義務(wù)被割裂的畸形現(xiàn)象。登記機關(guān)僅指向收費的權(quán)利,而對登記錯誤的后果不負任何責任,嚴重的損害了當事人的合法權(quán)益,由此產(chǎn)生了大量的不動產(chǎn)登記糾紛;因為登記機關(guān)不對錯誤的不動產(chǎn)登記負責,不利于加強不動產(chǎn)登記機關(guān)的責任感,缺乏壓力和動力去認真履行不動產(chǎn)登記的義務(wù),影響了不動產(chǎn)登記的公信力。

(四)不動產(chǎn)登記的信息不夠公開化

我國相關(guān)法律法規(guī)沒有明文規(guī)定公開查簿制度。在司法實踐中經(jīng)常遇到需要查詢當事人不動產(chǎn)信息的情況,而掌握不動產(chǎn)登記信息的部門認為登記只是為了執(zhí)行政府的管理職能,不愿或者不及時、不準確地提供不動產(chǎn)信息。這與物權(quán)變動的公示公信原則所要求的登記信息的充分、有效公開相去甚遠。

二.重構(gòu)我國不動產(chǎn)登記的性質(zhì)

不動產(chǎn)登記,也就是不動產(chǎn)物權(quán)登記,是不動產(chǎn)所在地的登記機構(gòu)依申請將不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅在不動產(chǎn)登記簿上予以記載的制度。不動產(chǎn)登記的性質(zhì)是不動產(chǎn)登記制度中的基本問題。

(一)傳統(tǒng)學界觀點

目前學界有關(guān)不動產(chǎn)登記的性質(zhì),大體上有三種學說:1、公法行為說,該說認為:不動產(chǎn)登記的性質(zhì),屬于一種行政行為。2、私法行為說,該說認為,登記效力之發(fā)生在于登記之意思表示,登記效力之發(fā)生脫離申請人意思則難以發(fā)生效力。從登記所產(chǎn)生的效力來看,登記行為是產(chǎn)生私法效果的行為。3、證明行為說,該說避免公、私法性質(zhì)上的判斷,認為房屋產(chǎn)權(quán)管理機關(guān)的職責范圍也只是審查買賣雙方是否具備辦證(交付)條件,房屋產(chǎn)權(quán)變更登記本身,也只是對買賣雙方履行買賣合同的結(jié)果進行確認和公示,而不是對房屋買賣合同的審查和批準。

筆者認為,不能籠統(tǒng)地判斷不動產(chǎn)登記的性質(zhì),分析不動產(chǎn)登記的性質(zhì)必須結(jié)合不動產(chǎn)物權(quán)登記的種類及物權(quán)的基本分類。

(二)不動產(chǎn)登記的性質(zhì)之分析

筆者借鑒準物權(quán)理論,將我國的不動產(chǎn)物權(quán)一分為二,并以此為基礎(chǔ)分別探討不動產(chǎn)登記的性質(zhì),從而在此“二分法”前提下展開對不動產(chǎn)統(tǒng)一登記的范圍的研究。

1.我國的不動產(chǎn)物權(quán)的類型

根據(jù)我國現(xiàn)行法律和已頒布的《物權(quán)法》之規(guī)定,筆者認為,我國的不動產(chǎn)物權(quán)包括以下種類:

(1)不動產(chǎn)所有權(quán):國家所有權(quán);集體所有權(quán);私人和其他權(quán)利人的所有權(quán)。

(2)不動產(chǎn)擔保物權(quán):只有不動產(chǎn)抵押權(quán)。

(3)不動產(chǎn)用益物權(quán):自然資源使用權(quán);建設(shè)用地使用權(quán);土地承包經(jīng)營權(quán);宅基地使用權(quán);地役權(quán)。

對于上述種類,借鑒準物權(quán)理論,可以將不動產(chǎn)物權(quán)分為準物權(quán)與典型物權(quán)。典型物權(quán)如我們通常所涉及的土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)等用益物權(quán)。在此主要討論準物權(quán)問題。

準物權(quán)同典型物權(quán)相比具有較大的特殊性,但仍然屬于物權(quán)范疇。對準物權(quán)概念的理解在學者之間有一定的差異。如有學者認為準物權(quán)是指某些性質(zhì)和要件相似于物權(quán)、準用物權(quán)法規(guī)定的財產(chǎn)權(quán),因而法律上把這些權(quán)利當作物權(quán)來看待,準用民法物權(quán)法的規(guī)定。屬于準物權(quán)的財產(chǎn)權(quán)有:林木采伐權(quán)、漁業(yè)權(quán)、采礦權(quán)、狩獵權(quán)、先買權(quán)等。也有學者認為,水權(quán)、礦業(yè)權(quán)和漁業(yè)權(quán)等并非為民法所規(guī)定的物權(quán),將準物權(quán)稱為特別法上的物權(quán)。如王利明教授認為,特別法上的物權(quán),公民、法人經(jīng)過行政特別許可而享有的可以從事某種國有自然資源開發(fā)或作某種特定的利用的權(quán)利,如取水權(quán)、采礦權(quán)、養(yǎng)殖權(quán)等。當然,也有學者明確地使用準物權(quán)這一概念。如崔建遠教授認為,準物權(quán)不是屬性相同的單一權(quán)利的稱謂,而是一組性質(zhì)有別的權(quán)利的總稱。按照通說,它是由礦業(yè)權(quán)、水權(quán)、漁業(yè)權(quán)和狩獵權(quán)等組成。為了論述的方便,筆者使用準物權(quán)這一表述。

準物權(quán)的客體一般具有不特定性,準物權(quán)的取得與自然資源主管部門的行政許可相聯(lián)系。2004年7月1日起實施的《中華人民共和國行政許可法》規(guī)定,涉及有限資源開發(fā)利用的,應(yīng)作為行政許可的事項(第12條規(guī)定)。由于準物權(quán)所指向的標的物是自然資源,而自然資源是有限的,并且與可持續(xù)發(fā)展和環(huán)境保護相關(guān),因此,準物權(quán)具有很強的公法色彩。

準物權(quán)由行政許可而取得,其客體具有不確定性,同時準物權(quán)上負有較多的公法上的義務(wù),一般不能自由轉(zhuǎn)讓,準物權(quán)的行使一般不以對物的占有為必要。[1](P76-P85)

2.我國不動產(chǎn)登記的性質(zhì)

筆者認為,對于不動產(chǎn)登記之性質(zhì),應(yīng)以“二分法”區(qū)別對待。依不動產(chǎn)物權(quán)類型的不同將登記主要分成兩類:

一類是行政機關(guān)依照法律規(guī)定的條件和程序許可或確認的物權(quán)之登記,如探礦權(quán)、采礦權(quán)、取水權(quán)等有關(guān)國家所有的自然資源的準物權(quán)。這一類準物權(quán)的登記,涉及公共利益和行政管理權(quán)關(guān)系密切。

另一類是通過合同、繼承取得或者以土地出讓方式產(chǎn)生的典型物權(quán)變動之登記,如房屋所有權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、土地承包經(jīng)營權(quán)、地役權(quán)等。這一類基本上和行政管理權(quán)沒有關(guān)系,主要是物權(quán)人通過登記機構(gòu)的公示來確保自己的權(quán)利。

基于此,筆者認為,前一類以不動產(chǎn)行政管理理論為基礎(chǔ)的不動產(chǎn)物權(quán)登記屬于行政行為范疇,應(yīng)由行政許可或行政確認等加以規(guī)范;后一類與公民權(quán)益息息相關(guān),以民法物權(quán)法理論為基礎(chǔ)的登記應(yīng)為復(fù)合性質(zhì)的行為,應(yīng)當是我們目前建立統(tǒng)一的不動產(chǎn)登記制度要討論的重點。需要說明的是,“二分法”與物權(quán)的平等保護原則并不矛盾,相反,恰恰是對其的合理補充。

綜上所述,不動產(chǎn)登記行為的性質(zhì)應(yīng)以“二分法”論。目前實務(wù)界和行政法學界不分種類地籠統(tǒng)地只強調(diào)不動產(chǎn)登記行為性質(zhì)的公法性或一味強調(diào)不動產(chǎn)登記行為的私法效果,又或是單以證明行為論,均不足以全面闡釋內(nèi)容豐富的不動產(chǎn)登記行為。只有先明確不動產(chǎn)登記的性質(zhì),才能制定出不動產(chǎn)統(tǒng)一登記制度的立法框架。本文所探討的不動產(chǎn)統(tǒng)一登記制度的行政法視角正是基于這一前提之下。

3.構(gòu)建我國不動產(chǎn)統(tǒng)一登記制度下不動產(chǎn)登記的性質(zhì)

由于準物權(quán)登記的行政行為性質(zhì)以及目前政出多門、管理分散的現(xiàn)狀,準物權(quán)登記的統(tǒng)一無論在理論上還是實踐中都是不成熟的。

現(xiàn)階段構(gòu)建我國的不動產(chǎn)統(tǒng)一登記制度的范圍應(yīng)以后一類復(fù)合行為性質(zhì)的不動產(chǎn)登記為限。這種復(fù)合性質(zhì)的不動產(chǎn)登記,有兩重意義:一是公法上的意義,一是私法上的意義。前者的意義在于行政權(quán)力對不動產(chǎn)的監(jiān)督管理和給國家稅收提供依據(jù);后者的意義在于通過權(quán)利狀態(tài)的公示,保證交易的安全。

有學者認為這種復(fù)合行為性質(zhì)的不動產(chǎn)登記“是一種準行政行為和證明行為”。[2](P9)筆者比較贊同這種觀點。行政行為以法律效果的內(nèi)容是效果意思還是觀念表示為標準,分為行政行為與準行政行為。一般認為,行政行為是一種法律行為,它是依照行政機關(guān)的意思表示直接產(chǎn)生法律效力的行為。準行政行為是介于法律行為與事實行為之間的一種行為,本身并不能直接為相對人設(shè)定行政法上的權(quán)利義務(wù)。該種觀念表示行為雖然也伴隨一定的法律效果,但與法律行為不同,該種行為效果完全基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生,并非基于行政機關(guān)的意思而產(chǎn)生。因此,行政登記屬于準行政行為,只產(chǎn)生間接的法律效果,而不產(chǎn)生直接的法律效果。[3](P33)

該行為之所以屬于準行政行為:其一,登記行為是一種觀念表示,不包含登記機關(guān)的意思表示,只代表登記主體對客觀事實的認知與判斷,不動產(chǎn)物權(quán)登記的內(nèi)容只是對申請人的不動產(chǎn)物權(quán)享有與處置情況進行核實、登錄。其二,登記行為的效果基于法律的明文規(guī)定而非行政主體的意思表示,該行為表明的是國家對民事權(quán)利主體所享有的不動產(chǎn)物權(quán)的一種確認。從行政主體的意思參與程度講,不動產(chǎn)物權(quán)登記中,行政主體一般無自由裁量余地,對于符合條件的申請,其負有登錄的義務(wù)與職責,是對私權(quán)狀況的予以證明而非干預(yù)。所以,這一種不動產(chǎn)物權(quán)登記行為應(yīng)是一種準行政行為,同時也是一種證明行為,如梁慧星老師所言,“不動產(chǎn)登記在本質(zhì)上是國家證明行為,而不是批準行為”。

作為準行政行為的不動產(chǎn)物權(quán)登記具有兩項功能:一是證明,登記行為在客觀上產(chǎn)生一種公示效果,因此可以證明登記在不動產(chǎn)登記薄上的權(quán)利是正確、真實的,只有提供充足的反證,不動產(chǎn)登記薄中的登記內(nèi)容才能被;二是確認,登記在不動產(chǎn)登記薄中的內(nèi)容是經(jīng)過行政機關(guān)的核實后所做的記載,代表著官方對權(quán)利主體所享有的不動產(chǎn)物權(quán)的確認,因此在客觀上具有一定的公定力。

三.構(gòu)建我國不動產(chǎn)統(tǒng)一登記制度的思考

《物權(quán)法》第10條規(guī)定,“不動產(chǎn)登記,由不動產(chǎn)所在地的登記機構(gòu)辦理。國家對不動產(chǎn)實行統(tǒng)一登記制度。統(tǒng)一登記的范圍、登記機構(gòu)和登記辦法,由法律、行政法規(guī)規(guī)定。”

如前所述,由于準物權(quán)登記的行政行為性質(zhì)以及目前政出多門、管理分散的現(xiàn)狀,準物權(quán)登記的統(tǒng)一無論在理論上還是實踐中都是不成熟的。要想統(tǒng)一絕非易事,所以暫且維持現(xiàn)狀。以民法物權(quán)法理論為基礎(chǔ)的典型物權(quán)的登記是準行政行為和證明行為,應(yīng)當是我們目前建立統(tǒng)一的不動產(chǎn)登記制度要討論的問題。

(一)確立統(tǒng)一的不動產(chǎn)登記機構(gòu)

不動產(chǎn)登記機關(guān)確定在哪一個部門,應(yīng)當根據(jù)法理和國際慣例確定。世界各國或地區(qū)的登記機關(guān),無非是司法部門和地政部門兩種。德國實行的是司法部門登記的做法,他們的土地登記實際上就是不動產(chǎn)登記,而且這種登記仍可以為不動產(chǎn)的交易秩序提供由國家公信力支持的、公開的、統(tǒng)一的法律基礎(chǔ)。結(jié)合我國實際情況,由法院進行登記,登記結(jié)果必然對裁判產(chǎn)生影響。比如由于工作人員的一些原因造成登記錯誤,本應(yīng)承擔責任。但如果由法院自己去追究,是會有一定干擾的。并且登記在我國有準行政行為的性質(zhì),登記由行政機關(guān)承擔有其合理性。

筆者認為,目前以地政部門的登記為基礎(chǔ)建立我國的不動產(chǎn)統(tǒng)一登記制度,應(yīng)當說較為實際和方便操作。理由是:第一,不動產(chǎn)的核心是土地產(chǎn)權(quán),其他不動產(chǎn)產(chǎn)權(quán)也以土地產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ),因此登記機關(guān)的統(tǒng)一,必然是以土地登記為基礎(chǔ)和核心的統(tǒng)一。第二,我國自1987年開展土地登記工作以來,已基本完成城市土地和大部分農(nóng)村土地的登記工作,可以說我國的絕大多數(shù)土地的初始登記工作基本完成,這為不動產(chǎn)統(tǒng)一登記奠定了基礎(chǔ)。

在這方面有我國臺灣地區(qū)的立法經(jīng)驗可以借鑒。臺灣的不動產(chǎn)登記原則上是由縣市地政機關(guān)辦理的。從臺灣目前的情況來看,由于各市縣依法在轄區(qū)內(nèi)分設(shè)登記機關(guān),即地政事務(wù)所,這又大大簡化了土地登記作業(yè)的流程,便利人民申請登記,符合實際生活的需要。

所以,在不動產(chǎn)登記制度上,我們可以充分學習臺灣地區(qū)的立法經(jīng)驗,并結(jié)合大陸實際,不動產(chǎn)登記應(yīng)以原土地登記部門為基礎(chǔ),在土地管理部門內(nèi)另設(shè)機構(gòu),成立統(tǒng)一規(guī)范符合實際的不動產(chǎn)登記局。這樣做的好處在于節(jié)約社會成本,便于實踐操作。此外,不動產(chǎn)登記機關(guān)實行垂直領(lǐng)導制,規(guī)定嚴密的登記程序,以加強管理的力度,防止不動產(chǎn)登記機關(guān)利用自己的服務(wù)進行牟利。

(二)明確統(tǒng)一登記的范圍

不動產(chǎn)涉及的面很廣,土地、房屋是不動產(chǎn),草原、林地、水庫、道路也是不動產(chǎn),探礦、采礦、養(yǎng)殖、電力和通訊等設(shè)施都涉及不動產(chǎn)。哪些不動產(chǎn)應(yīng)當納入統(tǒng)一登記的范圍,哪些不宜統(tǒng)一登記,在我國現(xiàn)階段應(yīng)當加以區(qū)分。

根據(jù)前述準物權(quán)與典型物權(quán)的劃分,不動產(chǎn)登記性質(zhì)的“二分法”,對于民事主體之間的物權(quán)變動,如房屋所有權(quán)、土地承包經(jīng)營權(quán)等,不涉及行政機關(guān)的意思表示,與行政管理關(guān)系無關(guān),依據(jù)準行政行為屬性,將其納入統(tǒng)一登記范圍當屬無疑。但是采礦權(quán)、取水權(quán)等有關(guān)國家所有的自然資源這些準物權(quán),行政機關(guān)依行政許可等產(chǎn)生的物權(quán)變動,不宜納入進來。因為這涉及到行政管理體制的改革,而行政管理體制改革本身也有一個過程,目前尚不成熟。

(三)明確不動產(chǎn)登記機關(guān)的賠償責任

根據(jù)物權(quán)法和不動產(chǎn)登記的基本原理,登記是以國家的公信力為不動產(chǎn)的交易提供法律基礎(chǔ)的行為。如果登記發(fā)生錯誤,也就是交易基礎(chǔ)發(fā)生錯誤,當事人及其他利害關(guān)系人均可能因此而遭受損害。為了保障權(quán)利人的合法權(quán)益以及加強登記人員責任感,有必要建立權(quán)利人登記救助機制,完善登記機關(guān)及其工作人員的責任制度。

權(quán)利人救助機制已為《物權(quán)法》所確立,增設(shè)了預(yù)告登記、更正登記、異議登記制度,在此不再贅述。我們主要討論登記機關(guān)的賠償責任。

登記的準確、真實及完整是登記工作的內(nèi)在要求。筆者認為,不動產(chǎn)物權(quán)登記行為給相對人造成實際損失的情況下,已完全滿足行政賠償?shù)臉?gòu)成要件:從主體角度講,不動產(chǎn)物權(quán)的登記工作是由行政機關(guān)而非司法機關(guān)來完成;其次,登記行為同樣是一種履行行政職務(wù)的行為;第三,登記行為確實可能給相對人造成現(xiàn)實經(jīng)濟損失,且該損失屬于直接損失;第四,登記行為與相對人的損失之間確實存在因果關(guān)系,登記行為是造成損失的前提條件;第五,以及不當或錯誤的登記,說明行政機關(guān)在履行登記職責過程中違反了對相對人應(yīng)盡的義務(wù),構(gòu)成行政賠償中的違法行為。

此外,登記機關(guān)應(yīng)設(shè)立登記賠償備用基金。從國外立法實踐上看,德國和瑞士專門設(shè)立登記賠償基金,以彌補可能造成的對真正權(quán)利人利益的損害,我國也可以仿此例設(shè)立專門的登記基金。登記基金的來源應(yīng)考慮:在不動產(chǎn)登記的業(yè)務(wù)中,將按件收取的費用,納入不動產(chǎn)登記賠償基金;登記機關(guān)可以向保險公司投保,設(shè)立責任保險;登記機關(guān)可以依法設(shè)立行政追償權(quán),以保證有足夠的賠償基金。

(四)按照公平、公正、效率、便民的要求,建立現(xiàn)代行政程序制度

1.窗口式辦公

窗口式辦公,就是以單獨對外的收發(fā)文室為窗口受理業(yè)務(wù),公民、法人只需將申請文件和必備資料從窗口遞入,即可按規(guī)定的時限到窗口領(lǐng)取結(jié)果,受理人和辦理人相分開,一個窗口進一個窗口出,封閉辦公,集中對外。[4](P478)

2.建立不動產(chǎn)統(tǒng)一登記的信息公開制度

信息公開是行政公開的基本原則。其意義在于:一方面,公開由行政權(quán)力來源于人民這一根本性事實所決定,權(quán)力運行的全過程應(yīng)當為權(quán)力的授出人——所有人知曉;另外一方面,公開也是行政權(quán)力健康運行的本質(zhì)要求。[5](P21)

首先是政務(wù)信息公開。對與群眾利益相關(guān)的、便于群眾參與管理和監(jiān)督的政務(wù)信息,逐步定期披露,既增加了政務(wù)工作的透明度,又增強登記機關(guān)的責任感。

其次是建立資料信息的可查詢制度。信息公開的對象應(yīng)是社會全體成員,改變目前僅是向特定群體(當事人、法官、律師等)公開的做法,體現(xiàn)透明化管理、為人民服務(wù)的立場;信息公開的內(nèi)容應(yīng)包括所有資料,徹底改變目前僅能查詢或使用有限登記資料的做法,只有全面的信息才能使當事人作出正確的不動產(chǎn)交易決策;明確信息公開的方式,包括布告欄、咨詢服務(wù)小組、網(wǎng)上公告等,以實現(xiàn)全方位、高質(zhì)量的服務(wù)。

在不動產(chǎn)統(tǒng)一登記制度下,信息的公開暢通能全面保護當事人的知情權(quán),避免造成土地和其上房屋分別抵押、重復(fù)抵押或不法分子惡意登記等現(xiàn)象。

參考文獻:

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第6篇:不動產(chǎn)管理法律法規(guī)范文

關(guān)鍵詞:私有 房地產(chǎn) 交易 法律

由于我國對于不動產(chǎn)的立法還存在不夠完善以及房地產(chǎn)市場交易機制的缺陷,從而導致了房地產(chǎn)交易中存在法律的真空地帶,無形中制造了各種法律問題和糾紛;房地產(chǎn)是指土地、建筑物及固著在土地、建筑物上不可分離的部分及其附帶的各種權(quán)益。 房地產(chǎn)由于其自己的特點即位置的固定性和不可移動性,在經(jīng)濟學上又被稱為不動產(chǎn)。 有很多房地產(chǎn)法律問題成為法律界爭議的焦點。2003年3月《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛適用法律若干問題的解釋》頒布實施后,針對于房地產(chǎn)開發(fā)商和消費者之間的房地產(chǎn)合同糾紛有了具體的法律依據(jù)使糾紛也減少了。然而在現(xiàn)實生活中會涉及到許多私有房屋買賣合同糾紛所存在的法律問題逐漸凸顯,特別是沒有辦理權(quán)屬證書或變更登記的私有房地產(chǎn)買賣合同,在認定其法律效力時較為復(fù)雜。在這里我們所指的私有房地產(chǎn)分為農(nóng)村和城鎮(zhèn)兩方面。

一、 當前私有房地產(chǎn)交易中法律法規(guī)情況

我國現(xiàn)有的房地產(chǎn)法律法規(guī)體系應(yīng)該從1988年《憲法》修訂以后實施的《土地管理法》這一階段標志著我國房地產(chǎn)立法進入新階段,主要表現(xiàn)從二個方面來說明,一是保留了必要的劃撥取得方式外,就是國家對土地的部分控制權(quán);二是與市場經(jīng)濟開始接軌,土地的使用權(quán)可以進行公開的買賣轉(zhuǎn)讓和作為一種資產(chǎn)進行抵押;到了1990年5月國務(wù)院了《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)權(quán)讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》后明確規(guī)定:“國家按照所有權(quán)與使用權(quán)分離原則,實行城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓制度”,包括中國境內(nèi)的外資公司、企業(yè)其他組織和個人均可依照本條例的規(guī)定取得土地使用權(quán),進行土地開發(fā)、利用、經(jīng)營。1994頒布的《城市房地產(chǎn)管理法》,應(yīng)該說是房地產(chǎn)立法的一個里程牌,它的出臺細化并細分了房地產(chǎn)交易立法的可能,相繼出臺了各種房地產(chǎn)管理辦法和條例,特別是我國的《合同法》也開始涉及房地產(chǎn)方面的條例法規(guī)。但隨著市場經(jīng)濟的迅猛發(fā)展,房地產(chǎn)在交易過程中出現(xiàn)了不少新情況新問題;還是依據(jù)十幾年前頒布的法條顯然是遠遠不夠了,所以要盡快完善相關(guān)的法律法規(guī),特別是在《物權(quán)法》開始實施后,房地產(chǎn)交易的權(quán)屬開始發(fā)生了一些變化,這種變化也成為交易過程比如買賣合同所涉及的變量;比如房地產(chǎn)的所有權(quán)以房產(chǎn)登記為準,那么在實際發(fā)生交易后但未取得登記權(quán)屬的合法利益如何保護呢,特別是在私有房地產(chǎn)交易過程中出現(xiàn)的合同的效力和登記權(quán)屬的抗衡問題,都值得我們?nèi)リP(guān)注和思考。

二、 私有房地產(chǎn)交易成立條件

首先要基于合同的有效為前提。具體包括以下幾個方面:

1、簽訂書面合同

在私有房地產(chǎn)交易的過程中,首先是要簽訂書面合同,這是基于房地產(chǎn)交易的重要性和司法實踐的需要,同時我國 《合同法》第十條規(guī)定:“當事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的,應(yīng)當采用書面形式。當事人約定采取書面形式的,應(yīng)當采取書面形式”。雖然從司法理論的角度來說采用口頭形式也有效但是基于房地產(chǎn)本身的使用權(quán)的可轉(zhuǎn)移特點,《城市房地產(chǎn)管理法》第40條和《城市房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓管理規(guī)定》第7條都明確的規(guī)定必須以書面合同形式。那么這從法律層面和國家政策的傾向性上來說都做也了明確的回答,就是房地產(chǎn)的交易必須已簽訂書面合同為有效途徑。

2、私有房地產(chǎn)交易中法律主體要求

在討論私有房地產(chǎn)交易的法律問題,我們必須不能回避它的主體,就是私有房地產(chǎn)的所有人或者買賣雙方當事人必須是個人,對產(chǎn)權(quán)有完全的民事行為能力,除此之外國家法律明確規(guī)定了任何單位不得購買和變相購買私有房地產(chǎn),如有特殊需要也要經(jīng)過縣區(qū)級以上政府批準方可實施。當然對于部分農(nóng)村的宅基地交易國家還有相應(yīng)的政策和規(guī)定如:1985年國務(wù)院《關(guān)于制止農(nóng)村建房侵占耕地的緊急通知》中規(guī)定:分配給社員的宅基地等,社員只有使用權(quán),即不準出租、買賣和擅自轉(zhuǎn)讓,也不準在承包地、自留地上建房。1982年2月13日國務(wù)院的《村鎮(zhèn)建房用地管理條例》中規(guī)定:由于買賣房屋轉(zhuǎn)讓宅基地使用權(quán)的,必需辦理土地權(quán)屬變更登記手續(xù),更換證書?!锻恋毓芾矸ā分幸惨?guī)定:依法改變土地的所有權(quán)和使用權(quán)的,必需辦理土地權(quán)屬變更登記手續(xù)、更換證書;同時農(nóng)村居民私有房一產(chǎn)的交易也應(yīng)經(jīng)所在村民委員會同意,否則,應(yīng)當認定為無效。而城市私有房地產(chǎn)的交易要通過當事人簽訂轉(zhuǎn)讓合同到變更權(quán)屬方可有效,并且在房地產(chǎn)交易的過程中要確保房地產(chǎn)本身的合法性,房地產(chǎn)交易中如果出現(xiàn)房地產(chǎn)多人共同所有,應(yīng)取得所有共有人的同意方可進行交易,否則是無效的。

3、交易雙方的真實意愿

私有房地產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓和交易是基于法律主客體之間的真實意愿的表達,是基于我國相關(guān)法律法規(guī)的要求,如果在交易的過程中出現(xiàn)一方采用欺詐、威脅、不當?shù)美氖侄?,違背主體意愿而獲取的房地產(chǎn)是無效的,這樣的合同違背了意思表示真實的法律原則,這在我國的《民法通則》上有明確的論述。

三、 私有房地產(chǎn)交易的法律效力的確認

私有房地產(chǎn)交易首先是基于合法為前提,也就是私有房地產(chǎn)使用權(quán)取得的合法性,另外新的法律法規(guī)也進一步的明確了房地產(chǎn)權(quán)屬已登記為準的法律原則,也就是私有房地產(chǎn)的交易的法律主體是基于房地產(chǎn)權(quán)屬登記發(fā)生變更的情況下產(chǎn)生,那么在沒有進行權(quán)屬登記變更的情況下房地產(chǎn)使用人仍然是房產(chǎn)證上的登記的主體,那么合同的簽定與權(quán)屬的登記之間是否存在著相抵觸的情況,這一點并不相抵觸,合同的簽立證明了房地產(chǎn)交易的實施但未中止,也就是在買志雙方處于一個交易過程中,在交易的過程出現(xiàn)一方中止合同的行為,所造成的一切后果由中止方承擔,而相應(yīng)的房地產(chǎn)權(quán)屬的交易也發(fā)生了中止,所以私有房地產(chǎn)交易的行為是一個由諸多環(huán)節(jié)組成的行為,而最終是以房地產(chǎn)權(quán)屬的登記為最后的確認。

結(jié)束語:私有房地產(chǎn)的交易一定要依法辦理,只有依法辦理才能保證房地產(chǎn)交易的合法性,才能保障買賣雙方的權(quán)益。

參考文獻:

第7篇:不動產(chǎn)管理法律法規(guī)范文

根據(jù)合同法第十條的規(guī)定:“法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的,應(yīng)當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的,應(yīng)當采用書面形式”。書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。要式合同,既是指法律、行政法規(guī)規(guī)定,又可以是事人約定應(yīng)當采用書面形式的合同。前者稱為法定之要式合同,后者稱為約定之要式合同。根據(jù)合同的成立是否需要特定的形式,可將合同分為要式合同與不要式合同。要式合同,是指法律要求必須具備一定的形式和手續(xù)的合同。不要式合同,是指法律不要求必須具備一定形式和手續(xù)的合同。

二、要是合同的種類

第一種是不動產(chǎn)合同。關(guān)于不動產(chǎn)的合同,中國法律要求采用書面形式,并進行登記。按照《土地管理法》、《城鎮(zhèn)私有房屋管理條例》等法律法規(guī)的規(guī)定,不動產(chǎn)合同未經(jīng)登記的,一律不發(fā)生法律效力。

第二種是有關(guān)特殊動產(chǎn)的合同。特殊動產(chǎn)的合同,是指法律行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當進行特殊管理的動產(chǎn)。如汽車、飛機等,雖然屬于動產(chǎn)的范疇,但是又通常作為不動產(chǎn)來對待,在涉要式合同及上述財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、出租、抵押等合同,法律要求應(yīng)當采用書面形式。

第三種是有關(guān)標的額較大,又不能即時清結(jié)的涉外合同。依據(jù)中國三個涉外企業(yè)法的規(guī)定,訂立涉外企業(yè)合同應(yīng)當以書面形式。此外,中國法人、公民與國外的法人、公民訂立的各種合同。為保證合同的順利履行,一般應(yīng)當以書面形式訂立。

第四類,其他合同。如擔保法上的所有合同(保證、抵押、質(zhì)押、定金)、金融機構(gòu)的借款合同、建筑工程合同、長期租賃合同(租賃期限在6個月以上)、融資租賃合同、技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同,這些合同要求必須采用書面形式;

三、要式合同的要件

第一,雙方已經(jīng)就合同的內(nèi)容達成合意。雙方通過要約與承諾的方式,已經(jīng)就合同的內(nèi)容達成一致,這是合同成立的實質(zhì)要件,是合同成立的基礎(chǔ)。如果雙方未就合同的內(nèi)容達成合意,則無論合同的形式是否符合法律行政法規(guī)的規(guī)定,或者當事人的要求,合同都不可能成立。

第二,合同一方已經(jīng)履行了其主要義務(wù)。合同的主要義務(wù)已經(jīng)履行,說明要式合同當事人是承認合同的存在的。并且已經(jīng)進入到履行合同的階段,不應(yīng)當再否認合同的成立。合同的主要義務(wù),就是合同中當事人所負有的基本義務(wù),該義務(wù)的履行則視為合同已經(jīng)履行。如買賣合同中交付標的物或者價款;借款合同已經(jīng)支付了借款,勞務(wù)合同中已經(jīng)完成了約定的工作等等。合同中約定有多個主要義務(wù)時,如買賣合同中,約定交付定金的,定金的交付也應(yīng)當具有證明合同成立的效力。附隨義務(wù)的履行,或者合同履行準備工作的完成,則不得認為能夠證明合同成立。

第三,合同另一方接受履行。接受履行,說明其已經(jīng)承認對方的履行行為是對合同的履行,這顯然是以合同存在即合同成立為前提的。但這里應(yīng)當注意,接受履行應(yīng)當具有履行合同義務(wù)的意思,如果接受人誤以為是贈與而接受,而對方則是履行其買賣合同義務(wù)而交付的,則不能認為是接受履行。

四、要式合同與不要式合同的區(qū)別

不要式合同,是相對于要式合同的法律概念。所謂不要式合同,是指當事人訂立的合同依法并不需要采取特定的形式,當事人可以采取口頭方式,也可以采取書面方式。不要式合同采取不特定的形式不影響合同的成立和生效。如買賣合同、贈與合同、承攬合同、倉儲合同、委托合同、行紀合同、居間合同都屬于不要式合同。不要式合同成立、生效時間同諾成合同一樣,在合意達成時合同即成立。

要式合同與不要式合同的區(qū)別的區(qū)別在于:

(1)是否應(yīng)以一定的形式作為合同成立或生效的條件。法律關(guān)于形式要件是屬于成立要件還是生效要件的規(guī)定,應(yīng)根據(jù)法律規(guī)定的涵義及合同的性質(zhì)來確定。例如《合同法》第32條規(guī)定:“當事人采用合同書形式訂立合同的,自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。”可見,法律對這種合同的形式要件的規(guī)定屬于成立要件而非生效要件的規(guī)定。在這種情況下,當事人未根據(jù)法律的規(guī)定采用一定的形式,則合同不能成立:但有時法律規(guī)定的形式要件屬于生效要件,當事人不依法采用一定形式,則已成立的合同不能生效。例如擔保法規(guī)定,抵押合同依法應(yīng)登記而不登記的,則不能產(chǎn)生法律效力,因此形式要求屬于生效要件。當然對于不要式合同而言,可由當事人自由決定合同形式,無論采取何種形式,均不影響合同的成立和生效。

對于不要式合同的成立,如果法律法規(guī)、當事人對合同的形式、程序沒有特殊要求,則承諾生效時,合同成立。一般情況下,承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的,收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點;沒有主營業(yè)地的,其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的,按照其約定。

第8篇:不動產(chǎn)管理法律法規(guī)范文

1.不動產(chǎn)登記制度的概念

關(guān)于不動產(chǎn)登記制度的概念,不同的學者有不同的觀點。王利明教授的觀點是:不動產(chǎn)登記是登記申請人對不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)定、轉(zhuǎn)移在專門的登記機關(guān)依據(jù)法定的程序進行登記。孫憲忠教授的觀點是:不動產(chǎn)登記是經(jīng)權(quán)利人申請,國家有關(guān)登記部門將有關(guān)申請人的不動產(chǎn)物權(quán)的事項記載于不動產(chǎn)登記簿的事實。

梁慧星教授的觀點則是:不動產(chǎn)登記是指土地及其定著物之所有權(quán)和他項權(quán)利的取得、喪失與變更,依法定程序記載于有關(guān)專職機關(guān)掌管的專門的簿冊上。綜上所述,所謂不動產(chǎn)登記是指經(jīng)權(quán)利人申請,國家專職部門將有關(guān)申請人的不動產(chǎn)物權(quán)的取得、喪失與變更,依法定程序記載于不動產(chǎn)登記機關(guān)掌管的專門的簿冊的事實。不動產(chǎn)登記事實上包括兩層含義:一是登記與否的事實狀態(tài),二是登記的過程或程序。

2.不動產(chǎn)登記制度的立法意義

第一,不動產(chǎn)登記為不動產(chǎn)物權(quán)變動提供法律基礎(chǔ)。在依據(jù)法律行為發(fā)生的物權(quán)變動的情況下,為了表現(xiàn)物權(quán)的排他性并保障交易安全,物權(quán)公示原則要求不動產(chǎn)物權(quán)變動以登記為要件;在非依法律行為發(fā)生的物權(quán)變動以登記為要件;在非依法律行為發(fā)生的物權(quán)變動的情況下,不動產(chǎn)登記是權(quán)力處分權(quán)的前提條件。因此,不動產(chǎn)登記在本質(zhì)上是決定不動產(chǎn)物權(quán)變動是否完成的法律工具,旨在給不動產(chǎn)物權(quán)變動提供法律基礎(chǔ),而不是為了實行行政管理。

第二,不動產(chǎn)登記為物權(quán)變動提供了國家公信力支持的法律基礎(chǔ)。由于不動產(chǎn)物權(quán)是涉及國計民生的重要權(quán)力,故現(xiàn)代社會中的不動產(chǎn)登記機關(guān)都是國家機關(guān),由國家機關(guān)出面承擔登記責任,以國家行為的嚴肅性為登記的真實性提供保障,使登記具有為社會一體信服的法律效力,即任何民間證明都不可比擬的國家公信力。不論客觀情況如何,法律確認不動產(chǎn)物權(quán)的標準是登記簿的記載,以登記簿上的記載的權(quán)利正確權(quán)利,并依此建立不動產(chǎn)物權(quán)的交易秩序;同時,如果第三人依據(jù)不動產(chǎn)登記簿取得登記權(quán)利,這種行為及其后果當然應(yīng)該得到物權(quán)法保護。

第三,不動產(chǎn)登記的統(tǒng)一性是不動產(chǎn)物權(quán)統(tǒng)一性是不動產(chǎn)物權(quán)統(tǒng)一的法律基礎(chǔ)。通過不動產(chǎn)登記,國家為不動產(chǎn)提供了一個在整個法律實施范圍內(nèi)發(fā)生的一切不動產(chǎn)物權(quán)交易才有了統(tǒng)一的法律基礎(chǔ)和規(guī)則。如果沒有這個統(tǒng)一的基礎(chǔ)和規(guī)則。如果沒有這個統(tǒng)一基礎(chǔ),公正有血的不動產(chǎn)物權(quán)流轉(zhuǎn)制度的建立就完全是一句空話。

二、我國不動產(chǎn)登記制度的缺陷

綜觀我國現(xiàn)行的不動產(chǎn)登記的法律規(guī)范,可以用兩個字來概括:“散亂”。盡管在物權(quán)法制定初期,孫憲忠等專家都呼吁出臺一個統(tǒng)一的不動產(chǎn)登記法,但是所有的關(guān)于不動產(chǎn)權(quán)屬登記的規(guī)定仍散見于各項單行的民事法律法規(guī)之中,沒有一個統(tǒng)一的不動產(chǎn)登記法,且相關(guān)規(guī)定之間存在著沖突、矛盾,沒有統(tǒng)籌協(xié)調(diào)和具體制度的統(tǒng)一。

1.登記機關(guān)不統(tǒng)一

我國目前從事不動產(chǎn)物權(quán)登記的機關(guān)有多個,如土地登記在土地管理部門,房屋產(chǎn)權(quán)登記在房地產(chǎn)管理機關(guān),草原登記在農(nóng)牧業(yè)部門,林木權(quán)登記在森林管理部門等,例如《中華人民共和國土地管理法》第5條規(guī)定:“國務(wù)院土地行政主管部門統(tǒng)一負責全國土地的管理和監(jiān)督工作”。《中華人民共和國土地管理實施細則》第3條規(guī)定:“土地登記內(nèi)容和土地權(quán)屬證書式樣由國務(wù)院土地行政主管部門統(tǒng)一規(guī)定”?!吨腥A人民共和國森林法》第三條第2款規(guī)定:“國家所有的和集體所有的森林、林木和林地,個人所有的林木和使用的林地,由縣級以上地方人民政府登記造冊,發(fā)放證書確認所有權(quán)或者使用權(quán)?!薄稉7ā返?2條規(guī)定的不動產(chǎn)登記部門就有土地管理部門、林業(yè)主管部門、縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門等,而且這些部門都具有管理不動產(chǎn)的行政職能。

這樣規(guī)定的弊端也是顯而易見的:登記機關(guān)分散,既不利于登記機關(guān)之間的相互溝通,也不利于當事人的查閱;登記機關(guān)權(quán)力縱橫交錯,會擾亂正常的法律秩序。正如孫憲忠教授所述:當兩個或兩個以上的登記機關(guān)權(quán)力交叉重合時,不但會損害當事人的正當利益,增加其不合理負擔,而且會擾亂正常的法律秩序;由于多個行政部門進行登記,所發(fā)權(quán)證權(quán)屬界址經(jīng)常發(fā)生沖突,會導致不動產(chǎn)所有人之間的大量糾紛;不利于登記資料的合理利用,多頭、分散的不動產(chǎn)登記破壞了資料的統(tǒng)一性和完整性,嚴重影響了土地資源的高效利用;多個登記機關(guān)同時存在,對人力資源也是一種浪費。

2.不動產(chǎn)預(yù)告登記制度有待進一步完善

在我國,2007年10月1日起開始施行《中華人民共和國物權(quán)法》,首次確立了不動產(chǎn)預(yù)告登記制度。預(yù)告登記制度有利于鼓勵誠實信用、防止權(quán)利濫用,以法定方式強化了誠信原則的實現(xiàn),培育良好的市場環(huán)境?!段餀?quán)法》第二十條規(guī)定:“當事人簽訂買賣房屋或者其他不動產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議,為保障將來實現(xiàn)物權(quán),按照約定可以向登記機關(guān)申請預(yù)告登記。預(yù)告登記后,未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意,處分該不動產(chǎn)的,不發(fā)生物權(quán)效力。預(yù)告登記后,債權(quán)消滅或者自能夠進行不動產(chǎn)登記之日起三個月內(nèi)未申請登記的,預(yù)告登記失效”。

不難看出,預(yù)告登記制度還是有其缺陷的。首先,和德國、日本以及我國臺灣地區(qū)的預(yù)告登記制度相比,我國的預(yù)告登記制度的范圍相對狹窄。通過對德國、日本以及我國臺灣地區(qū)關(guān)于預(yù)告登記適用范圍的比較,可以看出,不動產(chǎn)物權(quán)變動請求權(quán),不僅包括不動產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)、設(shè)定、變更、消滅的請求權(quán),還包括不動產(chǎn)物權(quán)變動的請求權(quán),而我國《物權(quán)法》中把預(yù)告登記的范圍設(shè)定在不動產(chǎn)所有權(quán)請求權(quán)上,就顯得過于狹窄了。其次,我國的《物權(quán)法》適用范圍含糊不清?!段餀?quán)法》第20條規(guī)定預(yù)告登記的適用范圍是“當事人簽訂買賣房屋或者其他不動產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議”,從漢語上理解會產(chǎn)生歧義:到底是將“買賣”理解為動詞還是將其理解為形容詞修飾“房屋”呢,后一種理解比前一種的理解要寬泛得多。再次,預(yù)告登記的效力不明確。我國《物權(quán)法》第20條規(guī)定:“預(yù)告登記后,未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意,處分該不動產(chǎn)的,不發(fā)生物權(quán)效力”,可見我國賦予了此請求權(quán)具有排他效力,但是對于國家權(quán)力效力以及順位保全效力卻并沒有規(guī)定。

三、我國不動產(chǎn)登記制度的完善

2007年頒布的《物權(quán)法》中其中關(guān)于不動產(chǎn)登記的有13條,對不動產(chǎn)登記進行了總的概括,但是不得不承認的是,時至今日,我國尚未建立一個統(tǒng)一的不動產(chǎn)登記制度,而且是已有的法律法規(guī)帶有濃重的行政色彩。“不能滿足不動產(chǎn)進入市場經(jīng)濟交易的需要,不能滿足依據(jù)物權(quán)公示原則和物權(quán)交易的客觀公正原則對物權(quán)進行保護的需要”。所以,我國在理論上需對《物權(quán)法》中規(guī)定的不動產(chǎn)登記制度進行進一步的闡述,筆者從統(tǒng)一登記機關(guān),完善預(yù)告登記制度與完善不動產(chǎn)變更登記制度。

1.統(tǒng)一不動產(chǎn)登記機關(guān)

第9篇:不動產(chǎn)管理法律法規(guī)范文

一、目前房地產(chǎn)登記機構(gòu)及登記人員的現(xiàn)狀

1.房地產(chǎn)登記管理體制

按照《城市房地產(chǎn)管理法》第61條的規(guī)定,“以出讓或者劃撥方式取得土地使用權(quán),應(yīng)當向縣級以上地方人民政府土地管理部門申請登記,經(jīng)縣級以上地方人民政府土地管理部門核實,由同級人民政府頒發(fā)土地使用權(quán)證書。在依法取得的房地產(chǎn)開發(fā)用地上建成房屋的,應(yīng)當憑土地使用權(quán)證書向縣級以上地方人民政府房產(chǎn)管理部門申請登記,由縣級以上地方人民政府房產(chǎn)管理部門核實并頒發(fā)房屋所有權(quán)證書”。長期以來,我國現(xiàn)行的房地產(chǎn)管理具體事務(wù)按照屬地管理的原則進行管理,其管理主體為市、縣房地產(chǎn)管理部門。相對于房地產(chǎn)登記業(yè)務(wù),各級政府的主要職責如下:在中央政府,實行房地分別管理的體制,由住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部、國土資源部分別負責有關(guān)房地產(chǎn)登記和土地登記的有關(guān)政策制定,指導和監(jiān)督各級地方政府執(zhí)行相關(guān)的政策。在省級政府,和中央政府職能類似,也是由省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳、國土資源廳分別管理,負責承擔省級范圍內(nèi)相關(guān)政策的制定,指導和監(jiān)督市、縣人民政府的職能。在地方政府,有兩種模式,一種是房地合一的管理體制,目前只有少數(shù)城市是這種體制。如天津、重慶、青島、大連、廣州、深圳、廈門等城市,通常是由國土資源和房屋管理局實施統(tǒng)一的房地產(chǎn)登記。另一種是房地分設(shè)的管理體制,目前多數(shù)城市是這種管理體制,純土地登記業(yè)務(wù)由土地管理部門負責,但其他的房地產(chǎn)登記業(yè)務(wù),如在建工程抵押登記、房屋預(yù)告登記、房屋初始登記、地役權(quán)登記等均由房地產(chǎn)管理部門負責。各市、縣房地產(chǎn)管理部門具體負責房地產(chǎn)登記業(yè)務(wù)的機構(gòu)通常為房地產(chǎn)管理部門下屬的自收自支事業(yè)單位。

2.房地產(chǎn)登記從業(yè)人員

據(jù)了解,絕大多數(shù)房地產(chǎn)登記機構(gòu)的編制是上世紀八九十年代確定的,這些年房地產(chǎn)登記業(yè)務(wù)發(fā)展很快,然而登記機構(gòu)的編制基本未進行調(diào)整,許多登記機構(gòu)只好通過增加外聘人員滿足日常業(yè)務(wù)需要,各機構(gòu)人員分為編制內(nèi)和聘用人員兩類,總體比例為1:0. 9,一些經(jīng)濟發(fā)達地區(qū),房地產(chǎn)市場規(guī)模較大的城市,聘用人員甚至多于編制內(nèi)人員。由于身份、待遇等方面的限制,這些外聘人員工作積極性不高,人員流動性較大。登記機構(gòu)對人員的錄用一般按照事業(yè)單位錄用人員進行,近幾年隨著用人制度的規(guī)范,一些城市通過全市統(tǒng)一公開招考錄用人員。但從現(xiàn)實情況看,登記機構(gòu)從業(yè)人員還缺乏嚴格的準入要求,錄用門檻偏低,也沒有專業(yè)方面的強制要求,入職以后,也缺乏專業(yè)和系統(tǒng)的學習培訓。人員的整體素質(zhì)和登記工作要求相比還有較大的差距。

二、境外對不動產(chǎn)登記從業(yè)人員的要求

根據(jù)清華大學法學院程嘯副教授對德國、奧地利、瑞士、韓國、日本等地區(qū)的比較研究,人民大學土地管理系吳春岐博士后對臺灣地區(qū)的比較研究,境外對不動產(chǎn)登記官(不動產(chǎn)中最主要的是房地產(chǎn),不動產(chǎn)登記官主要是指登記機構(gòu)從事不動產(chǎn)登記的專業(yè)人員)有著較為完善的培訓、考試、錄用制度,主要有以下幾個特點。

1.登記官都是國家公職人員

具體看,主要有兩類:一類是法官或司法輔助人(司法公務(wù)員),如德國和奧地利,還有瑞士的部分州;另一類是公務(wù)員,如日本不動產(chǎn)登記官為國家公務(wù)員系列中的法務(wù)事務(wù)官(指在法務(wù)局、地方法務(wù)局、法務(wù)支局的公務(wù)員),韓國為國家第5級公務(wù)員,我國臺灣地區(qū)的不動產(chǎn)登記官為從事地政業(yè)務(wù)的公務(wù)員。

2.登記官要具備較高的法律專業(yè)知識和相應(yīng)業(yè)務(wù)水平

由于不動產(chǎn)登記涉及到民法、物權(quán)法、合同法、土地法、繼承法、婚姻法等多個法律,因此登記官必須具備很高的法律素質(zhì),方能勝任不動產(chǎn)登記工作。這一點在德國、奧地利與瑞士體現(xiàn)得最為明顯,德國《司法輔助人法》規(guī)定,成為司法輔助人必須經(jīng)過在專門培養(yǎng)司法輔助人的高等??茖W校學習,主要學習法學基礎(chǔ)、民事訴訟法、刑事訴訟法、不動產(chǎn)法、家庭繼承法、公司法、強制執(zhí)行法與破產(chǎn)法,然后才能參加司法輔助人考試。即便是在將登記官作為公務(wù)員的日本、韓國,其公務(wù)員考試中也要求必須掌握相應(yīng)的法律知識。

3.登記官要經(jīng)過專門的培訓或考試才能從事登記工作

對登記人員的培訓和教育,分為任職前的培訓教育,以及任職期間持續(xù)的再教育。德國司法輔助人考試的主要內(nèi)容:包括提交學位論文,案例解析,還有1小時口試,最終考試及格者,取得司法輔助人文憑,之后可以向各區(qū)法院申請職位。同時必須在法院、檢查院、事務(wù)所、行政機關(guān)的預(yù)備實習期為兩年,然后才能進入工作崗位,正式上崗后,也要繼續(xù)在崗學習,主要是參加司法輔助人協(xié)會組織的各種研討會。日本的不動產(chǎn)登記官必須經(jīng)過國家公務(wù)員考試,分為三類,一類考試非常難,題目相當于研究生級別,通過之后為高級公務(wù)員,擔任領(lǐng)導職務(wù),不具體從事登記事務(wù);二類考試必須具備大學學歷,考試包括筆試和面試,通過后會被登記在“錄用候補者名單”,之后由法務(wù)省組織面試,通過后就會成為“法務(wù)事務(wù)官”;三類考試只需具備高中學歷,也包括筆試和面試,通過后也成為國家公務(wù)員,其在登記所從事的是最基礎(chǔ)、瑣碎的事務(wù)性工作,一般無法擔任登記官。如我國臺灣考試由考試院的考選部負責,考試內(nèi)容分為普通科目,主要為國文(論文與閱讀測驗),還有專業(yè)科目,主要包括民法概要、土地法規(guī)、土地登記實務(wù)、土地稅法規(guī)。

除以上規(guī)定外,還需要具備良好的執(zhí)業(yè)操守和溝通能力。如日本在面試環(huán)節(jié)主要考察人品、人際交往能力。我國臺灣地區(qū)還特別規(guī)定,地政人員不僅須具備豐富的專業(yè)技術(shù)知識與能力,更需要具備熱心、負責的態(tài)度與公正清廉的操守品德。

三、建立房屋登記官培訓考核制度的意義

近年來,我國在不動產(chǎn)登記隊伍建設(shè)方面做了大量工作,并取得了一定成效?!斗康禺a(chǎn)權(quán)屬登記管理辦法》(建設(shè)部令第99號)第30條規(guī)定:“從事房屋權(quán)屬登記的工作人員必須經(jīng)過業(yè)務(wù)培訓,持證上崗”;《房地產(chǎn)交易與權(quán)屬登記規(guī)范化管理考核標準》將登記人員進行業(yè)務(wù)培訓情況作為一個量化考核標準。通過這些工作,不動產(chǎn)登記人員的素質(zhì)已經(jīng)得到了一定的提高。但實事求是地說,我國房地產(chǎn)登記人員的現(xiàn)狀還不能令人滿意。登記人員的任用無需嚴格的法律專業(yè)背景和專門的職業(yè)訓練,錄用門檻偏低,臨時工作人員偏多,缺乏相應(yīng)的登記人員的自我約束、外部監(jiān)督和責任追究機制,房屋登記人員整體素質(zhì)離不動產(chǎn)登記制度的內(nèi)在要求還有一定差距。因此,應(yīng)當比照國外不動產(chǎn)登記官制度,建立我國不動產(chǎn)登記官制度,建立一支專業(yè)化、職業(yè)化的高素質(zhì)房屋登記人員隊伍。

從登記實踐看,作為一名合格的房屋登記人員,應(yīng)當具備多方面的專業(yè)知識。首先,登記人員應(yīng)當具備較強的法律素質(zhì)。房屋登記人員無論是辦理房屋所有權(quán)登記、抵押權(quán)登記、地役權(quán)登記、預(yù)告登記,還是協(xié)助法院查封、執(zhí)行,實際上都要依托基礎(chǔ)性法律關(guān)系。保證登記行為的正確,要建立在對基礎(chǔ)法律關(guān)系正確理解的前提下。房屋登記人員需要較好地掌握民事(特別是合同、房地產(chǎn)、婚姻、繼承)、公證、行政、執(zhí)行等方面的法律、法規(guī)等。其次,房屋登記人員應(yīng)當具備較為專業(yè)的房地產(chǎn)方面知識。房屋登記人員登記的對象是房屋,即使法律關(guān)系較為簡單的所有權(quán)初始登記,當事人提交的資料也包括土地、規(guī)劃、建筑施工、測繪等方面的證明材料,房屋登記人員需要對這些方面的專業(yè)知識有所了解,還要熟悉房地產(chǎn)政策、房地產(chǎn)開發(fā)流程以及房地產(chǎn)管理的各個環(huán)節(jié)。另外,房地產(chǎn)登記人員根據(jù)其工作崗位的不同,還應(yīng)當具備相應(yīng)的計算機、檔案管理等方面的能力和知識。尤其是隨著近年來房地產(chǎn)交易與權(quán)屬登記一體化管理的推進,房地產(chǎn)管理信息化水平逐步提高,房屋登記工作越來越多地需要依托房地產(chǎn)信息系統(tǒng),需要房屋登記人員具有較強的信息化水平。除此而外,從事房屋登記工作還應(yīng)當具備很強的責任心和職業(yè)操守。

1.實行房屋登記官制度是完善登記制度的關(guān)鍵環(huán)節(jié)

房屋登記工作是一項專業(yè)性、技術(shù)性、法律性都比較強的工作,被登記的房屋價值量較大,是權(quán)利人重要的財產(chǎn)之一。登記工作的質(zhì)量,直接影響到房屋權(quán)利人的權(quán)益和房屋交易的安全,如果發(fā)生登記錯誤,不但給房屋權(quán)利人和利害關(guān)系人造成損失,登記機構(gòu)還要面臨行政復(fù)議、行政訴訟甚至行政賠償?shù)娘L險。因此,可以說,不動產(chǎn)登記制度作為保障不動產(chǎn)權(quán)利的一種重要制度,其目的、意義及功能是通過不動產(chǎn)登記機構(gòu)工作人員的具體行為來實現(xiàn)的,只有確保登記機構(gòu)的工作人員具備足夠的知識水平、符合要求的專業(yè)能力,才能保證登記工作的真實性、準確性,從而維護登記的效力,最終實現(xiàn)房地產(chǎn)交易的安全與效率,為我國房地產(chǎn)市場的健康發(fā)展奠定堅實的基礎(chǔ)。

2.實行房屋登記官制度是防范登記風險的重要舉措

房地產(chǎn)登記制度是保障房地產(chǎn)權(quán)利、維護交易秩序的一項重要制度。登記具有公信力,登記工作的準確性與申請人、利害關(guān)系人的權(quán)益密切相關(guān)。登記工作的質(zhì)量,直接影響房地產(chǎn)交易的安全,影響到社會的和諧、穩(wěn)定。據(jù)最高人民法院統(tǒng)計,2000年以來,全國的行政案件數(shù)量平均增長了20%,而房屋登記行政案件增長了近200%。2008年以來,房屋登記行政案件量已超過拆遷行政案件量,在行政案件中排位第一。我國《物權(quán)法》第21條規(guī)定:“因登記錯誤,給他人造成損害的,登記機構(gòu)應(yīng)當承擔賠償責任。登記機構(gòu)賠償后,可以向造成登記錯誤的人追償。”在最高人民法院出臺的司法解釋《關(guān)于審理房屋登記案件若干問題的規(guī)定》中,明確房屋登記機構(gòu)未盡合理審慎職責的,應(yīng)當根據(jù)其過錯程度及其在損害發(fā)生中所起作用承擔相應(yīng)的賠償責任?!斗课莸怯涋k法》第92條規(guī)定:“登記機構(gòu)及其工作人員違反本辦法規(guī)定辦理房屋登記,給他人造成損害的,由登記機構(gòu)承擔相應(yīng)的法律責任。登記機構(gòu)承擔賠償責任后,對故意或者重大過失造成登記錯誤的工作人員,有權(quán)追償?!弊》亢统青l(xiāng)建設(shè)部《關(guān)于做好房屋登記審核人員培訓考核工作(試行)的通知》(建房[2009]61號文件,以下簡稱61號文件)的要求,房屋登記官可以在房地產(chǎn)登記機構(gòu)內(nèi)部審核表及房屋登記簿上簽字或署名,并承擔相應(yīng)責任。因此,一方面登記機構(gòu)要盡到合理審慎的職責,需要高素質(zhì)的登記審核人員完成;另一方面,實行登記官制度有利于明確登記審核人員的責任,有利于登記機構(gòu)對相關(guān)人員的追償。

3.實行房屋登記官制度是提高登記人員素質(zhì)的必要途徑

長期以來,我國房屋登記機構(gòu)錄用人員無章可循,隨意性較大。一些人員甚至未經(jīng)培訓就承擔登記審核等登記關(guān)鍵性崗位工作。《物權(quán)法》實施后,特別是在制定《房屋登記辦法》,以及《城市房地產(chǎn)管理法》修改意見的過程中,專家、學者及登記業(yè)內(nèi)人士都強烈呼吁,要盡快借鑒國際經(jīng)驗,建立符合我國國情的登記官選拔、任用、培訓考核機制。實行房屋登記官培訓考核制度,對房地產(chǎn)登記機構(gòu)從事審核工作的人員提出了持證上崗的要求。按照61號文件的要求,從2012年起,未取得《房屋登記官考核合格證書》的人員,應(yīng)調(diào)離房屋登記審核崗位。通過對審核人員提出要求,增強登記人員的學習主動性和動力,從而逐步提高登記人員素質(zhì)和業(yè)務(wù)水平。

四、推進我國房地產(chǎn)登記人員職業(yè)化的初步構(gòu)想

我國的房地產(chǎn)登記審核人員培訓考核機制尚處于建立階段,推進登記人員專業(yè)化、職業(yè)化是今后的發(fā)展方向。目前,房屋登記審核人員的持證上崗,主要通過培訓考核的方式取得上崗證書。培訓考核制度設(shè)計有以下幾個特點:一是,通過考核建立登記審核人員的準入要求。參加培訓考核條件有學歷和專業(yè),以及從事實務(wù)的要求。具體條件為大專以上學歷,學習專業(yè)為房地產(chǎn)、法律、規(guī)劃、建筑、土地管理、測繪、經(jīng)濟等,從事房地產(chǎn)管理、登記、交易工作滿3年。或者其他專業(yè),從事房地產(chǎn)管理、登記、交易工作滿4年的。二是,注重培訓考核的科學性和實用性。培訓考核內(nèi)容,結(jié)合登記審核人員的工作性質(zhì)和工作內(nèi)容設(shè)計,主要包括房地產(chǎn)登記制度與政策、房地產(chǎn)登記實務(wù)與案例兩部分。房地產(chǎn)登記制度與政策主要包括登記業(yè)務(wù)所涉及到的民法、行政法知識、房地產(chǎn)管理基本制度與政策、房地產(chǎn)登記檔案管理、房地產(chǎn)測繪基礎(chǔ)知識、房地產(chǎn)市場信息系統(tǒng)。房地產(chǎn)登記實務(wù)與案例主要包括房屋登記辦法、登記實務(wù)、案例分析等。三是,保證培訓考核的統(tǒng)一性、公平性和權(quán)威性。房屋登記審核人員培訓考核,實行全國統(tǒng)一培訓考核標準、統(tǒng)一考核題庫、由住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部頒發(fā)統(tǒng)一的合格證書。培訓考核的具體組織實施由省級住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部門負責,培訓的師資必須通過住建部考試,符合相關(guān)標準??己朔绞讲扇?yīng)考人員在計算機上答題方式,通過二代身份證識別儀對應(yīng)考人員的身份進行審查,考場還采取全程錄像監(jiān)控。通過一系列制度設(shè)計,保證考試的公平、公開和公正。

據(jù)統(tǒng)計,2011年開始培訓考核工作,到2012年1月30日止,全國共有21個省的21318人參加了考試,房地產(chǎn)登記制度與政策通過人數(shù)為7522人,合格率為35%;房地產(chǎn)登記實務(wù)與案例通過人數(shù)為6538人,合格率為31%;兩部分均合格的人數(shù)為5358,合格率為25%。從培訓考核實施的情況看,地方登記機構(gòu)人員參與的積極性較高,對考試方式和內(nèi)容也較為贊同,在登記機構(gòu)中興起了一股學習業(yè)務(wù)、鉆研業(yè)務(wù)的熱潮。

下一步,在繼續(xù)完善房屋登記官培訓考核制度的基礎(chǔ)上,應(yīng)當積極推進房地產(chǎn)登記人員職業(yè)化進程,在當前法律法規(guī)未出臺的情況下,可以在以下幾個方面進行探索:

一是,建立登記人員全員學習培訓制度。目前只對房屋登記審核人員進行考核,并不是說對于其他工作崗位的登記人員就沒有培訓和考核的要求,建房[2009]61號文件要求,房地產(chǎn)登記機構(gòu)的其他工作人員應(yīng)當具備與其崗位相適應(yīng)的專業(yè)知識,逐步建立起多層次的房屋登記人員培訓考核體系。地方建設(shè)(房地產(chǎn))主管部門和房屋登記機構(gòu)應(yīng)當從加強機構(gòu)內(nèi)部管理、提高登記工作準確性的要求出發(fā),制定相關(guān)的培訓和考核要求。通過定期的培訓和考核,保證全體登記機構(gòu)工作人員具備和登記工作相適應(yīng)的知識和能力。

二是,建立持續(xù)教育和動態(tài)管理機制。由于法律法規(guī)的不斷完善,需要對房屋登記官進行繼續(xù)教育,不斷更新知識,提高業(yè)務(wù)水平,以便使工作人員能夠及時掌握最新的法律、房地產(chǎn)等方面專業(yè)知識,保證其具備符合工作要求的綜合素質(zhì)。

三是,嚴格房屋登記官簽字制度。嚴格執(zhí)行只有房屋登記官才能從事房地產(chǎn)登記審核工作,才能在房屋登記簿上簽字或署名,同時建立登記人員的責任追究制度和職業(yè)保險制度,完善房地產(chǎn)登記的賠償制度。

四是,提高房屋登記官的待遇。目前我國正積極推進事業(yè)單位改革,按照事業(yè)單位改革思路,結(jié)合我國國情,登記機構(gòu)應(yīng)當作為承擔行政職能的機構(gòu),予以保留和加強并逐步轉(zhuǎn)為行政機構(gòu)。房屋登記官應(yīng)當作為專業(yè)技術(shù)類公務(wù)員,實行聘任制,建立獨立的退出機制和晉升系統(tǒng)。對取得房屋登記官資格的人員,登記機構(gòu)應(yīng)當在待遇、收入等方面相應(yīng)提高,實行分等定級,進一步增強他們的責任感和使命感。

從長遠看,房地產(chǎn)登記人員的職業(yè)化、專業(yè)化,以及房地產(chǎn)登記人員的責任和義務(wù)都需要通過法律法規(guī)的要求來明確,要加快立法進程,不斷完善我國的不動產(chǎn)登記制度,保護權(quán)利人的合法權(quán)益,為經(jīng)濟社會的發(fā)展提供必要的基礎(chǔ)和條件。