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[關(guān)鍵詞]建筑工程;合同管理;改進(jìn)措施
在建設(shè)項(xiàng)目管理中,合同管理是核心內(nèi)容,其不但能夠使項(xiàng)目管理效率大幅提高,而且能夠使管理水平得到增強(qiáng)。雙方簽訂的一系列承發(fā)包合同是任何建筑工程項(xiàng)目實(shí)施的基礎(chǔ)前提。對于人力資源、溝通工作以及工程風(fēng)險(xiǎn)等綜合管理,合同管理具有十分中重要的意義。
1目前建筑工程合同管理中存在的問題
(1)缺乏規(guī)范的招投標(biāo)工作。承包方與發(fā)包方在建筑工程的招標(biāo)與投標(biāo)工作中都存在違背招標(biāo)程序的行為。一些發(fā)包方故弄玄虛,將應(yīng)該執(zhí)行的公開招標(biāo)行為改為邀請招標(biāo)的方法,對潛在投標(biāo)人存在排斥的現(xiàn)象。部分建筑施工企業(yè)為了能夠應(yīng)對發(fā)包方的強(qiáng)勢壓力,采取違法違規(guī)的手段私下進(jìn)行建設(shè)項(xiàng)目工程的串標(biāo)和圍標(biāo),使招投標(biāo)工作存在不公平現(xiàn)象。同時(shí),不規(guī)范、不合理的條款出現(xiàn)在招標(biāo)文件中,部分招標(biāo)文件沒有清楚合理的表述發(fā)包范圍,而且缺乏清晰的采購以及支付規(guī)定。比如,在文件中發(fā)包方規(guī)定在三天之內(nèi)承包方必須完成報(bào)價(jià),另外全面負(fù)責(zé)工程量清單的數(shù)量,不過總價(jià)包干的承包方式是大部分承包方所應(yīng)用的,這就將隱患留在了為雙方在履行合同中。部分發(fā)包方不允許對合同條件進(jìn)行調(diào)整,其理由是無權(quán)修改招標(biāo)文件,造成雙方在不平等協(xié)商的基礎(chǔ)上簽約大部分合同。與此同時(shí),另一個(gè)重要問題是缺乏科學(xué)的評標(biāo)的方法。滿足一己私利是更多工程在評標(biāo)時(shí)所追求的,采用“最低價(jià)中標(biāo)”原則,引起循環(huán)式的惡性競爭。而承包方為了高額利潤的獲取,不得不壓低造價(jià)應(yīng)用于施工過程中,造成較為嚴(yán)重的安全缺陷和質(zhì)量問題存在于建筑工程項(xiàng)目中。(2)缺乏合理的合同簽訂。在簽訂合同時(shí),部分發(fā)包方會(huì)要求承包方接受苛刻的合同條款,比如發(fā)包方在合同的重要事項(xiàng)中列入了帶資、墊資承包工程,讓承包方承擔(dān)著材料價(jià)格上漲以及發(fā)包方的原因造成的損失。同時(shí),發(fā)包方有時(shí)會(huì)對工期進(jìn)行盲目壓縮,施工工期因資金匱乏、供料不足以圖紙?jiān)O(shè)計(jì)不到位而更加緊張。另外,一般按照天數(shù)計(jì)算工期拖延的罰款,導(dǎo)致無法保證施工單位的合理利潤。(3)缺乏規(guī)范的合理履行。一些承包商在實(shí)際工作中違反中標(biāo)合同約定,向較低資質(zhì)的施工隊(duì)伍私自轉(zhuǎn)包工程。一些承包商假借分包的名義倒手轉(zhuǎn)包工程,只為獲得更大的利益。有的承包商甚至層層轉(zhuǎn)包已承包好的工程,使安全隱患存在于建筑工程的工程質(zhì)量、施工進(jìn)度以及安全生產(chǎn)方面?,F(xiàn)如今,通過分析建筑行業(yè)隊(duì)伍管理的發(fā)展情況,大型的施工企業(yè)的建筑工程對眾多的小型施工企業(yè)過于依賴,導(dǎo)致越資質(zhì)承包情況越來越嚴(yán)重。另外,發(fā)包方?jīng)]有按照合同期對工程款進(jìn)行足額支付,通過各種渠道對結(jié)算時(shí)間進(jìn)行拖延。所以,合同期限方面存在的問題沒有相關(guān)的約束措施進(jìn)行約束和控制,從而無法回收施工單位的大量資金,主要原因在于發(fā)包人手中掌握著施工時(shí)間。(4)缺乏到位的合同監(jiān)管?,F(xiàn)如今,全國的建筑活動(dòng)通過建設(shè)行政主管部門行使權(quán)力進(jìn)行統(tǒng)一監(jiān)督管理。多數(shù)地區(qū)在日常實(shí)際工作中,沒有嚴(yán)格要求備案的合同,對于合同中涉及的事項(xiàng)的監(jiān)管基本上都處于空白的狀態(tài),監(jiān)督途徑相對較少,反饋機(jī)制不完善,具有較差的實(shí)際操作下。另外,部分盲區(qū)存在于公眾對自己這方面的權(quán)利與義務(wù)中,導(dǎo)致公眾日常的監(jiān)督力量無法起到約束作用。
2改進(jìn)建筑工程項(xiàng)目合同管理措施
(1)對風(fēng)險(xiǎn)預(yù)控體系建設(shè)不斷完善。對合同中過程化風(fēng)險(xiǎn)控制手段加強(qiáng)管理,將風(fēng)險(xiǎn)控制系統(tǒng)建立起來,并確保其有效性和科學(xué)性。一是對風(fēng)險(xiǎn)評估制度建設(shè)不斷完善,等級化的區(qū)分研究不同的風(fēng)險(xiǎn),在具體分析時(shí)采用合作對象的信用度進(jìn)行考量,將按等級進(jìn)行劃分,采取相應(yīng)的措施來預(yù)防對應(yīng)其等級化風(fēng)險(xiǎn)。工作人員在具體工作中需要對合同中存在的潛在風(fēng)險(xiǎn)因素進(jìn)行認(rèn)真審核,根源性的改進(jìn)明顯的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn),通過報(bào)告的形式列明改進(jìn)意見,將風(fēng)險(xiǎn)以最優(yōu)方法降至最小。另外,還需要建立跟蹤管理制度來應(yīng)對風(fēng)險(xiǎn)的流動(dòng)性,切實(shí)做到及時(shí)發(fā)現(xiàn),及時(shí)解決。(2)對工程招投標(biāo)加強(qiáng)管理。招投標(biāo)工作存在地區(qū)保護(hù)主義,明招暗定的情況可能會(huì)存在于這個(gè)過程中。相關(guān)人員在資格預(yù)審階段沒有嚴(yán)格保管機(jī)構(gòu)資質(zhì),造成施工過程中偷工減料問題出現(xiàn),因此需要對工程招投標(biāo)管理工作不斷強(qiáng)化,對承包商資質(zhì)及誠信度進(jìn)行嚴(yán)格考察。對建筑施工隊(duì)伍的規(guī)模進(jìn)行有效控制,使壓價(jià)情況從根本上得到解決,從而規(guī)范建筑市場。(3)對法律意識進(jìn)行強(qiáng)化。在建筑行業(yè)中,人們能夠重視合同的重要性,但很多人在實(shí)際操作中對相關(guān)法律意識有所忽視,因此進(jìn)行法律意識的強(qiáng)化,避免違約現(xiàn)象的出現(xiàn)。在合同簽訂時(shí),承包商需要對合同的合法性、嚴(yán)密性以及公平性進(jìn)行嚴(yán)格審查,防止合同糾紛。(4)對合同管理制度進(jìn)行完善。完善合同管理制度,對工程項(xiàng)目管理技術(shù)進(jìn)行優(yōu)化,將國外一些現(xiàn)有經(jīng)驗(yàn)借鑒引用到國內(nèi)的合同管理中,將符合我國市場發(fā)展需求的合同管理模式盡快建立起來,可以對FIDIC文本格式進(jìn)行參考,對施工合同不斷規(guī)范,從而實(shí)現(xiàn)建筑市場的健康可持續(xù)發(fā)展。(5)對信用評價(jià)體系建立健全。信用評價(jià)體系的建立有利于合作雙方的相互了解,增進(jìn)彼此信任,另外,該體系也能夠確保合同的順利簽訂實(shí)施。所以,信用評價(jià)系統(tǒng)需要在合同雙方之間建立起來,評價(jià)內(nèi)容主要包括三方面,一是資金財(cái)務(wù)情況;二是日常經(jīng)營狀況;三是對方的組織結(jié)構(gòu)。要等級化的對其進(jìn)行分析,將相應(yīng)的專屬檔案建立在主要的合作對象之間,并在專屬檔案納入信用評價(jià)等級。
3結(jié)語
綜上所述,建筑施工企業(yè)一般是圍繞工程施工承包合同開展全部生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng),建筑工程管理也是合同履約的過程。在建設(shè)工程的施工管理中,只有使合同管理過程中存在的各種問題得到有效解決,施工單位才能夠在合同義務(wù)履行時(shí)更加恰當(dāng)和全面,應(yīng)得的權(quán)利和權(quán)益在合同中才能夠得以體現(xiàn),從而實(shí)現(xiàn)良好的經(jīng)濟(jì)效益,使建筑工程項(xiàng)目的市場風(fēng)險(xiǎn)在一定程度上有所降低,切實(shí)維護(hù)好建筑市場的發(fā)展秩序。
參考文獻(xiàn):
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【關(guān)鍵詞】建設(shè)工程;合同管理;有效措施
1.加強(qiáng)建設(shè)工程合同管理的重要意義
1.1加強(qiáng)合同管理是規(guī)范建設(shè)各方行為的需要
目前,從建筑市場經(jīng)濟(jì)活動(dòng)及交易行為來看,工程建設(shè)的參與各方缺乏市場經(jīng)濟(jì)所必需的法制觀念和誠信意識,不正當(dāng)競爭行為時(shí)有發(fā)生,承發(fā)包雙方合同自律行為較差,一定程度上導(dǎo)致了建筑市場經(jīng)濟(jì)秩序的混亂。因此,加強(qiáng)建設(shè)工程施工合同的管理,對規(guī)范市場主體的交易行為、促進(jìn)建筑市場的健康穩(wěn)定發(fā)展十分必要。
1.2加強(qiáng)合同管理是社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的要求
使用合同來引導(dǎo)和管理建筑市場,順應(yīng)了政府轉(zhuǎn)變職能,應(yīng)用法律、法規(guī)和經(jīng)濟(jì)手段調(diào)節(jié)和管理市場的大趨勢。而各建筑市場主體也必須依據(jù)市場規(guī)律要求,健全各項(xiàng)內(nèi)部管理制度,其中非常重要的一項(xiàng)就是合同管理。
1.3合同管理是建設(shè)項(xiàng)目管理的核心
加強(qiáng)合同管理是進(jìn)行有效項(xiàng)目管理所必不可缺的。任何建筑工程項(xiàng)目的實(shí)施前提都是簽訂系列承發(fā)包合同,一旦忽視了合同管理,就無法有效控制工程質(zhì)量、工程進(jìn)度、工程費(fèi)用,更不需要說對人力資源、工作溝通、工程風(fēng)險(xiǎn)等進(jìn)行綜合管理。
1.4加強(qiáng)合同管理是建筑業(yè)迎接國際性競爭的需要。
自從我國加入WTO后,建筑市場將全面開放。如果業(yè)主不以平等市場主體進(jìn)行交易,仍然盲目壓價(jià)、壓工期和要求墊支工程款,就會(huì)被外國承包商援引“非歧視原則”而引起貿(mào)易糾紛。另外,由于我國的一些建筑企業(yè)不能及時(shí)適應(yīng)國際市場規(guī)則,特別是對FIDIC條款的認(rèn)識不深和和理解不透,將喪失大量參與國際競爭的機(jī)會(huì)。
2.當(dāng)前合同管理工作中的主要問題
2.1合同管理意識淡薄,合同執(zhí)行力度不夠
一方面合同雙方當(dāng)事人不習(xí)慣按合同辦事,且又不進(jìn)行及時(shí)、必要的經(jīng)濟(jì)技術(shù)簽證,造成雙方均違約,致使工程不能按期完工,工程款不能按時(shí)撥付。由此,對于承包商來講,即使是正當(dāng)?shù)乃髻r也不能理直氣壯地提出;另一方面大多數(shù)項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)都未設(shè)立合同管理部門,缺乏可行、有效的合同管理體系和具體的操作流程,不能對工程進(jìn)行及時(shí)的跟蹤和有效的動(dòng)態(tài)合同管理,致使合同管理流于形式。
2.2缺乏有效的分包合同管理
目前,我國缺乏統(tǒng)一的分包合同示范文本。總承包商和各專業(yè)分包商之間及各分包商之間因合同界定不清,責(zé)、權(quán)、利不明確,而互相推諉,影響工程建設(shè)的順利進(jìn)行。特別是土建和水電、設(shè)備安裝之間的交叉施工,扯皮現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。
2.3合同簽訂缺乏規(guī)范性
合同是規(guī)定承包方和發(fā)包方雙方權(quán)利和義務(wù),具有法律效力的文件,據(jù)我國現(xiàn)行的建筑法律規(guī)定,建筑工程的發(fā)包單位和承包單位應(yīng)依法訂立書面合同,將承包方和發(fā)包方雙發(fā)的權(quán)利和義務(wù)明確的規(guī)定下來,進(jìn)而促進(jìn)工程建設(shè)的規(guī)范性,避免造成諸多矛盾。但是,在我國現(xiàn)階段,很多施工單位的法律意識比較薄弱,在施工合同簽訂過程中,沒有對工程的具體實(shí)際情況作出深刻的了解,對工程特點(diǎn)和合同范本沒有清晰的認(rèn)識,在合同簽訂過程中,沒有遵守相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定,在施工過程中,經(jīng)常發(fā)生各種各經(jīng)濟(jì)矛盾,承包方和發(fā)包方雙方權(quán)責(zé)不明確,相互扯皮,推諉責(zé)任。
2.4專業(yè)的合同管理人才匱乏
合同管理涉及諸多法律問題,專業(yè)性、技術(shù)性較強(qiáng),同時(shí)也是涉及全局、極為復(fù)雜的管理工作。但由于建筑行業(yè)對合同管理人才缺乏足夠的吸引力,極大地影響了我國合同管理水平的提高。
3.加強(qiáng)合同管理的對策
3.1做好工程合同簽訂前的準(zhǔn)備工作
首先,簽訂合同前,應(yīng)根據(jù)工程特點(diǎn),選擇恰當(dāng)?shù)陌l(fā)包方式和價(jià)款調(diào)整條件(指工程設(shè)計(jì)變更或工程簽證導(dǎo)致工程增減的結(jié)算條件和結(jié)算方法),因?yàn)椴煌陌l(fā)包方式和價(jià)款調(diào)整條件,直接關(guān)系到工程造價(jià)的控制效果。其次,應(yīng)盡可能選用國家頒發(fā)的通用性合同文本,再根據(jù)擬建工程的特點(diǎn)、招標(biāo)文件以及承發(fā)包雙方談判的結(jié)果來起草合同。合同文本必須準(zhǔn)確表達(dá)雙方真實(shí)的意思,做到條款不漏項(xiàng),文字表達(dá)嚴(yán)謹(jǐn)。最后,在合同正式簽訂前,應(yīng)嚴(yán)格審查:合同是否合法,是否需要公證和批準(zhǔn);是否完整無誤,包括合同文件的完備和合同條款的完備;合同是否采取了示范文本,與其對照有無差異;合同雙方責(zé)任和權(quán)利是否失衡,如何制約;合同實(shí)施會(huì)帶來什么后果,完不成的法律責(zé)任以及如何補(bǔ)救;雙方合同的理解是否一致,發(fā)生歧義應(yīng)及時(shí)溝通等等。
3.2做好合同實(shí)施管理,合同管理的事中控制
合同管理的事中控制就是對合同履行過程監(jiān)督和管理,合同簽約的目的主要是保障合同的及時(shí)有效履行,防止違約行為的發(fā)生。工程合同一經(jīng)簽訂,確定了合同價(jià)款和結(jié)算方式之后,要深入理解合同的每一個(gè)條款,切實(shí)加強(qiáng)日常管理,使管理行為正規(guī)化、規(guī)范化,作好處理合同糾紛的各種準(zhǔn)備,特別是索賠與反索賠的研究也是非常重要的。索賠與反索賠是合同管理的一個(gè)重要內(nèi)容,是合同雙方攻與守的關(guān)系,是矛與盾的關(guān)系。
3.3嚴(yán)格管理工程合同的執(zhí)行工作
合同一經(jīng)簽訂,確定了合同價(jià)款和結(jié)算方式之后,要深入理解合同的條款,認(rèn)真進(jìn)行合同交底,使合同管理行為正規(guī)化、規(guī)范化。要做好處理合同糾紛的各種準(zhǔn)備,特別是對索賠與反索賠條款的研究,是非常重要的。索賠與反索賠是合同管理的一個(gè)重要內(nèi)容,是合同雙方攻與守的關(guān)系,是矛與盾的關(guān)系。
3.4加強(qiáng)合同履行管理,使合同索賠程序化
加強(qiáng)合同管理,分析不可避免的風(fēng)險(xiǎn),如果不能及時(shí)、透徹地發(fā)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn),就不可能對風(fēng)險(xiǎn)有充分的準(zhǔn)備,則在合同履行中很難進(jìn)行有效地控制,特別是對風(fēng)險(xiǎn)大的工程,更要強(qiáng)化合同風(fēng)險(xiǎn)分析工作。在合同履行中,推行索賠制度是相互轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的有效方法。我國工程承發(fā)包雙方在合同履行中對工程索賠認(rèn)識普遍不足,缺乏推行工程索賠所需的意識和動(dòng)力,因此,提高索賠意識是合同管理亟待解決的問題。合同是索賠的依據(jù),索賠則是合同管理的延續(xù)。
3.5重視工程合同管理的后評估和總結(jié)
合同后評估是合同管理的總結(jié)階段,主要是總結(jié)合同執(zhí)行情況,對好的合同管理經(jīng)驗(yàn)加以總結(jié)推廣,對過時(shí)的、不符合現(xiàn)行法律法規(guī)的、不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)?、容易被對方索賠的條款要加以改正。合同后評估工作往往不為人所重視,事實(shí)上合同的后評估工作很重要,它既是對先期合同管理得失的評估,總結(jié)經(jīng)驗(yàn),吸取教訓(xùn);又可為下一工程項(xiàng)目的合同管理和造價(jià)控制提供可借鑒的經(jīng)驗(yàn),避免不必要的損失。
3.6促進(jìn)工程合同管理人員的專業(yè)化發(fā)展
設(shè)置專業(yè)的合同管理人員從事合同管理工作,并重視對合同管理人員的職業(yè)道德素養(yǎng)和專業(yè)技術(shù)素養(yǎng)的培訓(xùn)。要做到在合同管理工作實(shí)踐中不斷總結(jié)經(jīng)驗(yàn)與教訓(xùn),并據(jù)此提前預(yù)見未來工程建設(shè)過程中可能出現(xiàn)的各種情況,在合同的簽訂階段就做出有利于工程造價(jià)控制的對策。
4.結(jié)語
總之,建筑工程項(xiàng)目的合同管理是一個(gè)動(dòng)態(tài)的過程,不能陷入僵硬的程式化,為了促使參建各方自覺履行合同約定的條款,應(yīng)該在管理實(shí)踐中探索及歸納建筑工程項(xiàng)目合同管理的技巧,尋找新方法,解決新問題,從而降低建筑市場風(fēng)險(xiǎn),切實(shí)維護(hù)建筑市場的秩序,確保建筑工程項(xiàng)目順利進(jìn)行。
參考文獻(xiàn):
關(guān)鍵詞:水電工程;合同變更;措施
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一、水電工程建設(shè)合同變更相關(guān)規(guī)定
水電工程合同變更是指已簽訂的合同在尚未履行或履行完畢之前,出現(xiàn)的合同內(nèi)容發(fā)生改變,主要包括設(shè)計(jì)對工程設(shè)計(jì)方案所進(jìn)行的調(diào)整、補(bǔ)充和優(yōu)化,以及進(jìn)度計(jì)劃、施工條件、施工方案變化等情形。
(一)施工合同約定情況
依據(jù)GF-2000-0208水電水電工程施工合同示范文本(2000版)合同條款約定,變更必須由監(jiān)理人發(fā)出指示,沒有監(jiān)理人的指示,承包人不得擅自變更。承包人收到監(jiān)理人發(fā)出的變更指示后即可開始變更工作,任何一項(xiàng)變更引起合同工程或部分工程施工組織和進(jìn)度計(jì)劃發(fā)生實(shí)質(zhì)性變動(dòng),以致影響到合同價(jià)格時(shí),承包人應(yīng)在收到變更指示的28天內(nèi),向監(jiān)理人提交一份變更報(bào)價(jià)書,監(jiān)理人收到承包人變更報(bào)價(jià)書后28天內(nèi)完成審核并確定變更價(jià)格。2010年版合同范本,對變更的約定與以上描述基本一致。
二、水電工程建設(shè)中工程變更存在的主要問題及原因分析
(一)處理時(shí)間過長的主要原因分析
(1)設(shè)計(jì)分期供圖制約。由于設(shè)計(jì)周期及設(shè)計(jì)習(xí)慣原因,施工所需圖紙,設(shè)計(jì)單位往往根據(jù)施工進(jìn)度分期提供。不少工程項(xiàng)目在施工藍(lán)圖不完整情況下,難以及時(shí)對比并發(fā)現(xiàn)設(shè)計(jì)藍(lán)圖與招標(biāo)圖紙(合同清單工程量)的變化(變更),當(dāng)發(fā)現(xiàn)存在變更時(shí),往往已部分或全部實(shí)施。
(2)設(shè)計(jì)變更文件滯后。根據(jù)施工實(shí)施揭示的地質(zhì)情況,需要調(diào)整設(shè)計(jì)參數(shù)(如邊坡及隧洞支護(hù)),經(jīng)常出現(xiàn)變更后再繼續(xù)變更的情況,設(shè)計(jì)單位往往在經(jīng)現(xiàn)場幾方共同商議后,先給出非正式電子版圖紙(尤其是可能存在繼續(xù)調(diào)整的情形),以滿足現(xiàn)場連續(xù)施工的需要,同時(shí)再按程序完善內(nèi)部程序后提供正式的設(shè)計(jì)變更文件,如此,變更申報(bào)所需要的設(shè)計(jì)文件具備了,可變更項(xiàng)目已經(jīng)實(shí)施或部分實(shí)施。
(3)設(shè)計(jì)圖紙審核不及時(shí)。設(shè)計(jì)單位提供的圖紙經(jīng)監(jiān)理人轉(zhuǎn)發(fā)給承包人用于施工,通常發(fā)包人在監(jiān)理合同中要求監(jiān)理人在轉(zhuǎn)發(fā)圖紙前要組織審核,合同也要求承包人在收到監(jiān)理人發(fā)出的圖紙后,要檢查其中是否存在變更,若存在變更,應(yīng)在開始實(shí)施前通知監(jiān)理人。由于一些原因,目前各方對圖紙的審核工作不夠重視,基本上未及時(shí)審核,當(dāng)發(fā)現(xiàn)設(shè)計(jì)藍(lán)圖與招標(biāo)圖紙有差異和變化,往往項(xiàng)目已實(shí)施或部分實(shí)施。
(4)審查環(huán)節(jié)多、流程長。目前很多在建工程合同變更處理程序一致,審批過程均設(shè)置了多個(gè)環(huán)節(jié),不同的項(xiàng)目業(yè)主之間僅因管理模式不同而略有不同。業(yè)主內(nèi)部還需要多個(gè)環(huán)節(jié)審查,每一環(huán)節(jié)均需一定的時(shí)間。
(5)現(xiàn)場管理力量不足?,F(xiàn)場合同管理力量總體偏弱,人員總體偏少、經(jīng)驗(yàn)不足,尤其是施工單位更是如此,變更發(fā)生時(shí)不能及時(shí)發(fā)現(xiàn),過程支撐材料缺失,申報(bào)材料不符合要求,存在多次補(bǔ)充和修改,變更申報(bào)占用時(shí)間長。
(6)原因分析和責(zé)任劃分制約。承包人因?yàn)樽兏l(fā)生而要求調(diào)整合同價(jià)格是有條件的,最基本的原則是其要免責(zé),否則存在責(zé)任劃分和責(zé)任分擔(dān)。尤其是對施工進(jìn)度計(jì)劃、施工條件和施工方案變化引起的變更,導(dǎo)致發(fā)生變更的原因復(fù)雜,往往是既有客觀原因,也有主觀原因,既有發(fā)包人原因,也有承包人原因,需要一定的時(shí)間和多方求證,才能形成滿足合同及管理制度要求的變更申報(bào)和審批文件。
(7)變更價(jià)格分歧。部分變更存在新增單價(jià)項(xiàng)目,且在合同中又找不到與其相同或相近的單價(jià)項(xiàng)目,承包人的申報(bào)單價(jià)與項(xiàng)目業(yè)主的審核單價(jià)差距較大,部分變更因此影響到分級審批的審批權(quán)限界定,實(shí)踐中項(xiàng)目業(yè)主采取與承包人多次協(xié)商,初步達(dá)成一致意見后再按審批權(quán)限申報(bào)處理,導(dǎo)致處理時(shí)間延長、申報(bào)不及時(shí)。
(8)承包人申報(bào)態(tài)度影響?;趯贤P(guān)于變更處理的相關(guān)約定、變更的動(dòng)態(tài)變化以及可能的原因分析和責(zé)任劃分的不同研判,承包人事實(shí)上對變更申報(bào)的積極性和時(shí)機(jī)把握有所不同,尤其是當(dāng)他認(rèn)為事后處理更有利時(shí),往往在過程中申報(bào)不積極、不及時(shí)。
(二)處理程序不符合制度規(guī)定
1.處理程序不符合業(yè)主管理制度要求
按照合同約定,施工中,監(jiān)理人可根據(jù)工程建設(shè)需要指示承包人進(jìn)行變更,實(shí)踐中監(jiān)理指示均由現(xiàn)場參建幾方共同研究同意后發(fā)出。變更指示發(fā)出后,承包人隨即開始施工,隨后才根據(jù)要求,啟動(dòng)業(yè)主內(nèi)部管理審批程序。因此較多的合同變更在審批程序完成前已開始施工,甚至已施工完成,不符合“先審批,后實(shí)施”的要求的。
2.原因分析
(1)客觀因素的制約。前面分析中所說的設(shè)計(jì)分期供圖制約、設(shè)計(jì)變更文件滯后、設(shè)計(jì)圖紙審核不及時(shí)、原因分析和責(zé)任劃分制約等多方面的原因,致使發(fā)現(xiàn)變更或申報(bào)變更時(shí),變更項(xiàng)目已實(shí)施或部分實(shí)施。部分變更即使在實(shí)施前已發(fā)現(xiàn)并確定,由于時(shí)間相距較短,基于施工的連續(xù)性要求,往往也是“邊實(shí)施、邊履行制度管理要求的審批程序”。這些變更,由于客觀因素的制約,難以滿足業(yè)主現(xiàn)行管理制度要求,從另外一方面外反應(yīng)出現(xiàn)行管理制度規(guī)定與實(shí)際有一定的脫節(jié)。
(2)過程管理不到位。由于現(xiàn)場參建各方合同管理力量總體偏弱,人員總體偏少、經(jīng)驗(yàn)不足,對變更管理重視不夠,實(shí)施前對施工圖紙審核不及時(shí)等原因,重工程實(shí)體施工,輕資料收集分析整理,變更材料申報(bào)、審核處理等各環(huán)節(jié)都存在問題,過程跟蹤、指導(dǎo)、協(xié)調(diào)、督促不到位,致使原本能做到“先審批、后實(shí)施的”的變更項(xiàng)目也沒有做到。
三、加強(qiáng)合同變更管理的主要措施及建議
(一)加強(qiáng)和改進(jìn)管理
1.加強(qiáng)和改進(jìn)設(shè)計(jì)管理。要督促設(shè)計(jì)單位按照合同和年度供圖計(jì)劃及時(shí)提供施工圖紙;要根據(jù)招標(biāo)設(shè)計(jì)成果和招標(biāo)文件開展施工圖設(shè)計(jì),努力控制并減少變更;要加強(qiáng)現(xiàn)場設(shè)代力量并及時(shí)復(fù)核設(shè)計(jì)成果,根據(jù)需要,及時(shí)提交設(shè)計(jì)修改(變更)通知。對于設(shè)計(jì)不能及時(shí)出具設(shè)計(jì)修改(變更)通知的,可考慮采用四方現(xiàn)場聯(lián)系單、現(xiàn)場會(huì)議紀(jì)要等作為變更申報(bào)依據(jù),盡量提前申報(bào)時(shí)間。
2.加強(qiáng)現(xiàn)場管理力量。針對管理力量薄弱情況,要加強(qiáng)與承包人和監(jiān)理人的溝通,督促其增加或調(diào)換相應(yīng)的管理人員,重點(diǎn)把握相關(guān)人員的素質(zhì)和業(yè)務(wù)能力。項(xiàng)目業(yè)主需要增加或合理調(diào)配合同管理人員。業(yè)主相關(guān)部門要加強(qiáng)并改進(jìn)指導(dǎo)、協(xié)調(diào)、監(jiān)督與考核。要進(jìn)一步重視相關(guān)人員的業(yè)務(wù)培訓(xùn)和交流,增強(qiáng)責(zé)任心。
3.重視施工圖紙審核。要重視施工圖紙審核工作,增加必要的專業(yè)人員,明確責(zé)任,及時(shí)組織審查。采取必要的措施督促監(jiān)理和承包人認(rèn)真對照合同檢查施工圖紙是否存在變更,對發(fā)現(xiàn)的變更及時(shí)研究,或要求設(shè)計(jì)修改,拒絕或盡量減少變更,或按合同及管理制度規(guī)定及時(shí)申報(bào)處理。
4.加強(qiáng)和改進(jìn)審查方法。合同變更審查的重點(diǎn)要放在變更的必要性、方案的合理性上,而不是變更工程量和價(jià)格上。如此,則不少變更就不需要承包人先提出申請,且雙方對變更價(jià)格基本上都達(dá)成一致后才正式履行業(yè)主內(nèi)部管理審批程序,可大大縮短審批時(shí)間。對合理化建議,有利于提高質(zhì)量、加快進(jìn)度同時(shí)能減少投資的,應(yīng)盡量采納;對可變可不變的,盡量不變;對不得不變的,要高度重視變更方案的技術(shù)可行性與經(jīng)濟(jì)合理性比較。
5、改進(jìn)變更管理流程。鑒于目前變更審核環(huán)節(jié)多、流程長,宜進(jìn)一步研究根據(jù)不同的變更類型、變更金額等,采取適當(dāng)合并和壓縮審批環(huán)節(jié)、適時(shí)召開審批決策會(huì)議等多項(xiàng)措施。
6、完善變更管理機(jī)制。針對變更處理實(shí)際進(jìn)展情況,定期和不定期組織召開工作例會(huì)、專題會(huì)、咨詢會(huì)等,對變更項(xiàng)目進(jìn)行清理分析,協(xié)調(diào)存在的問題,督促各環(huán)節(jié)加快變更處理。
(二)完善管理制度
關(guān)鍵詞:建設(shè)工程;合同管理;加強(qiáng)措施
中圖分類號:TL372文獻(xiàn)標(biāo)識碼: A
前言
隨著我國經(jīng)濟(jì)體制的不斷改革,在進(jìn)行發(fā)展的過程中不斷的進(jìn)行自我的完善,逐步趨向于比較完善的市場經(jīng)濟(jì),市場經(jīng)濟(jì)的全面運(yùn)行需要借助于合同的約束和管理,進(jìn)而有效實(shí)現(xiàn)合同的預(yù)期目的。自我國加入世貿(mào)組織以來,建筑行業(yè)得到了快速的進(jìn)步與發(fā)展,合同管理的重要性也日趨顯著,合同簽訂的質(zhì)量好壞以及其履行過程中履行效果對于企業(yè)有著直接的影響。建設(shè)工程合同管理的重要性,現(xiàn)已在建筑界普遍達(dá)成共識,但是整體來看,相關(guān)各方的合同意識淡薄、合同管理水平較低是較為常見和普遍的現(xiàn)象,因此可以說,有效分析和解決工程合同管理中的若干問題并對其進(jìn)行改進(jìn)勢在必行。
1.建設(shè)工程合同管理相關(guān)內(nèi)容
1.1、基本概述
建設(shè)工程合同管理主要包括項(xiàng)目立項(xiàng)、項(xiàng)目招投標(biāo)、合同簽訂、合同執(zhí)行監(jiān)控、合同變更管理、合同費(fèi)用管理、合同驗(yàn)收和收尾處理等,而且具有法律關(guān)系復(fù)雜、條款繁多、變更多、周期長等特點(diǎn),因此不易管理建設(shè)工程合同,必須相關(guān)人員認(rèn)真、負(fù)責(zé)的對合同進(jìn)行高效管理。從狹義角度而言,合同管理指的是在程建設(shè)合同關(guān)系形成過程中一系列外在表現(xiàn)形式的具體操作,用于規(guī)范和約束工程建設(shè)活動(dòng),即使工程建設(shè)雙方根據(jù)合同有效管理工程建設(shè),以促進(jìn)工程建設(shè)項(xiàng)目的順利進(jìn)行。一般情況下,合同管理存在以下目標(biāo):(1)規(guī)范操作和形式;(2)有機(jī)、動(dòng)態(tài)的對目標(biāo)進(jìn)行控制和管理;(3)主動(dòng)對合同進(jìn)行科學(xué)合理的管理。
1.2、特征
建設(shè)工程合同是一種特殊的承攬合同,顯著區(qū)別于一般的承攬合同,主要有如下幾個(gè)特征:(1)合同標(biāo)的物的特殊性:建設(shè)工程合同的標(biāo)的物是特定建筑產(chǎn)品,不同于其他一般商品。具有固定性、唯一性、規(guī)模大、周期長和技術(shù)要求高等特點(diǎn)。(2)合同主體的嚴(yán)格性:建設(shè)工程合同的主體必須是法人。承攬合同的主體既可以是法人,也可以是公民。建設(shè)工程合同的主體不能僅僅是公民,建設(shè)人必須是經(jīng)過批準(zhǔn)建設(shè)工程的法人,承建人必須是具有從事勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理任務(wù)資格的法人。(3)合同的訂立和履行的行政性:建設(shè)工程合同的簽訂和履行,受到國家嚴(yán)格的管理和監(jiān)督。建設(shè)工程合同雖然貫徹當(dāng)事人的意思自治原則,但由于其事關(guān)國計(jì)民生,因此其訂立具有較嚴(yán)格的審批程序,受到國家嚴(yán)格的管理和監(jiān)督。(4)建設(shè)工程合同是要式合同:考慮到建設(shè)工程的重要性和復(fù)雜性,《合同法》第270條明確規(guī)定:建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
2.建設(shè)工程合同管理中存在的問題
2.1、合同雙方法律意識淡薄
建筑市場競爭激烈,承包商為了維護(hù)自己的經(jīng)濟(jì)利益,經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)偷工減料、分非轉(zhuǎn)包等手段來降低建設(shè)成本,導(dǎo)致建筑產(chǎn)品出現(xiàn)質(zhì)量問題。合同簽訂后,建設(shè)單位不按照合同條款執(zhí)行合同內(nèi)容,甚至出現(xiàn)隨意修改合同,不按合同規(guī)定的工期交付產(chǎn)品等現(xiàn)象,嚴(yán)重?cái)_亂了建設(shè)市場的穩(wěn)定。
2.2、合同管理不到位
綜合分析來看,我國很多的建設(shè)工程項(xiàng)目的合同管理目前尚處于分散化的管理狀態(tài),忽視了對合同管理的歸檔和備案,對于合同管理的信息化程度相對較低,而且響應(yīng)的管理手段較為落后。在很多建筑單位中,仍然采取手工作業(yè)的方式進(jìn)行合同簽訂,而且對合同所涉及到的信息采集、存儲和加工等處理方式較為落后,建設(shè)項(xiàng)目合同管理的信息化程度偏低。這不僅極大的降低了工作效率,而且也不利于合同的重要作用的發(fā)揮。
2.3、合同簽訂欠缺
合同簽訂不規(guī)范,法律意識和索賠意識淡薄,合同索賠工作難以得到實(shí)現(xiàn)。一些建設(shè)項(xiàng)目不采用標(biāo)準(zhǔn)的合同文本,而采用一些自制的、不規(guī)范的文本進(jìn)行簽訂合同。通過自制的、粗略的、模糊的文本條件,減輕自身責(zé)任,將工程風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給他人。有的甚至仍然采用口頭形式下達(dá)任務(wù),待工程竣工后,再補(bǔ)簽合同。同時(shí)由于我國建筑市場長期處于買方市場,很多建設(shè)工程合同存在有失公正,合同雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)不對等的現(xiàn)象,干擾了索賠工作的順利進(jìn)行,而承包方普遍法律觀念不強(qiáng)、自我保護(hù)意識差、索賠意識淡薄,導(dǎo)致索賠工作難上加難,致使承包方承受很大損失。
3.加強(qiáng)建設(shè)工程合同管理的措施
3.1、規(guī)范合同管理,加強(qiáng)法律意識
由于建設(shè)工程合同管理的環(huán)節(jié)多,所以應(yīng)制定一系列具有可操作性的合同管理制度,這樣在合同的實(shí)際管理中才會(huì)合理有據(jù)。例如:在合同簽訂后,合同管理人員應(yīng)該對各方負(fù)責(zé)人進(jìn)行培訓(xùn),解釋和說明合同的主要內(nèi)容,進(jìn)行合同告知交底,形成合同交底制度,規(guī)范合同簽訂、審批和變更的流程。建設(shè)合同的重要作用不言而喻,因此這就需要各級政府相關(guān)負(fù)責(zé)單位,充分意識到合同法的重要意義和作用,及時(shí)的抓住時(shí)機(jī),組織和開展相關(guān)的教育活動(dòng),進(jìn)行經(jīng)濟(jì)合同等相關(guān)法律的宣傳工作,有針對的對建筑從業(yè)人員進(jìn)行法律培訓(xùn),有效保障建筑從業(yè)人員的法律意識普遍得到提高和增強(qiáng)。此外,還可以借助和使用多種形式,比如充分利用一些由于合同制定不規(guī)范以及違約等鮮明的案列進(jìn)行實(shí)際教學(xué),在起到警示作用的同時(shí),可以以其生動(dòng)性和相關(guān)性讓建筑從業(yè)人員學(xué)到相關(guān)的知識。
3.2、加強(qiáng)合同施工配備工作管理
索賠主要指的是對方不按照合同協(xié)定,違反合同內(nèi)容,或者是不完全履行合同內(nèi)容,給自己造成了極大的損失,損失方要求對方就損失進(jìn)行賠償?shù)囊环N行為,索賠行為是發(fā)展我國建設(shè)市場的一項(xiàng)極為重要的內(nèi)容。我國工程承包雙方在履行合同的過程中,對于工程索賠的認(rèn)識不足,普遍缺少工程索賠意識。因此,可以說,提高索賠意識是承包商急需要深入了解的。
3.3、加強(qiáng)合同施工質(zhì)量管理
首先依據(jù)合同中簽訂的分部分項(xiàng)工程質(zhì)量要求是合格、優(yōu)良還是創(chuàng)什么獎(jiǎng)項(xiàng)等,然后對工程的質(zhì)量進(jìn)行定位。再就是根據(jù)各合同中約定所用的建筑材料構(gòu)配件的選擇。監(jiān)理人員在材料驗(yàn)收時(shí)從合同中進(jìn)行控制的就是施工合同、分包合同或采購、供貨合同中約定所用材料、設(shè)備、構(gòu)配件等的型號、規(guī)格及生產(chǎn)地。例如,設(shè)備的進(jìn)場驗(yàn)收,要看合同中所約定的生產(chǎn)國家、型號、性能是否符合要求。從工程建設(shè)的基礎(chǔ)出發(fā),從使用合格建材、構(gòu)配件、設(shè)備出發(fā),控制、保證施工質(zhì)量。按施工承包合同文件和技術(shù)規(guī)范、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)等進(jìn)行管理。建立全面的質(zhì)量控制體系,強(qiáng)化承包人“自檢、專檢、交接檢”的質(zhì)量管理體系的有效管理,嚴(yán)格做好中間質(zhì)量檢驗(yàn)以及現(xiàn)場質(zhì)量驗(yàn)收,搞好工序監(jiān)測。
3.4、加大合同管理,全面履行合同
借鑒國際經(jīng)驗(yàn),推行適用于市場經(jīng)濟(jì)的合同示范文本。在合同管理方面,我們要不斷借鑒國際先進(jìn)經(jīng)驗(yàn),以加速建立和完善市場經(jīng)濟(jì)需求的合同管理模式。監(jiān)理要在嚴(yán)把審查關(guān)的基礎(chǔ)上,嚴(yán)格按合同管理,保證施工合同全面履約。加強(qiáng)合同法律意識,減少合同糾紛產(chǎn)生。對合同的合法性、嚴(yán)密性進(jìn)行認(rèn)真審查,減少合同中產(chǎn)生糾紛的因素,把合同糾紛控制在最低范圍內(nèi),以保證合同的全面履行。在合同履行過程中,要隨時(shí)結(jié)合施工現(xiàn)場實(shí)際情況,結(jié)合法律法規(guī)進(jìn)行分析研究,以合理履行合同。監(jiān)理要在嚴(yán)把審查關(guān)的基礎(chǔ)上,嚴(yán)格按合同管理,保證施工合同全面履約。
結(jié)束語
綜上所述可以看出,建設(shè)工程合同管理在建筑行業(yè)上具有非常重要的作用,必須要深入對建設(shè)合同管理中存在的問題,并且深入的探究相關(guān)的解決措施是當(dāng)前最根本的任務(wù)。本文以上對我國建設(shè)合同管理的一些探究和提出的方法希望可以起到一定的借鑒的作用,進(jìn)而在日后的建設(shè)工程中,有效提高工程質(zhì)量,最大程度的降低和減少由于合同管理不規(guī)范導(dǎo)致的一系列的糾紛案。
參考文獻(xiàn)
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關(guān)鍵詞工程造價(jià)價(jià)格控制管理
工程造價(jià)有兩種含義:廣義地講,是指工程項(xiàng)目從籌建一直到竣工驗(yàn)收的全過程中建設(shè)單位所花費(fèi)用的總和;狹義地講,是指在施工階段施工單位進(jìn)行工程建設(shè)所花費(fèi)的成本以及在工程發(fā)包階段其投標(biāo)價(jià)格和在工程結(jié)算階段從建設(shè)單位所得到的工程建設(shè)費(fèi)用(預(yù)期花費(fèi)或?qū)嶋H花費(fèi))。
造價(jià)控制就是指把建設(shè)工程項(xiàng)目造價(jià)控制在預(yù)定限額內(nèi),對建設(shè)單位、施工單位以及其他相關(guān)各方都具有非常重要的作用。造價(jià)控制應(yīng)從多方面入手,如合理設(shè)置建設(shè)工程造價(jià)控制目標(biāo),加強(qiáng)建設(shè)工程施工合同管理等。其中加強(qiáng)建設(shè)工程施工合同管理就是控制工程造價(jià)的重要手段之一。
建設(shè)工程施工合同的管理,就財(cái)政部門而言,其實(shí)質(zhì)就是建設(shè)工程造價(jià)管理,是對工程造價(jià)的合理確定和有效控制。這是合同當(dāng)事人雙方關(guān)心的核心問題之一,也是招投標(biāo)等工作的主要內(nèi)容。施工合同中關(guān)于工程造價(jià)確定和支付的相關(guān)條款,是整個(gè)建設(shè)工程施工合同中的重要條款。在當(dāng)前建設(shè)工程市場發(fā)育尚未成熟、市場主體行為不規(guī)范、市場信用體系和風(fēng)險(xiǎn)保障體系不健全、政府投資項(xiàng)目管理體制有待改進(jìn)的情況下,在施工合同管理工作中難免會(huì)出現(xiàn)許多不規(guī)范之處。
1工程合同中管理存在的問題
1.1法律意識淡薄,合同簽訂不規(guī)范
建設(shè)工程耗資巨大、涉及面廣、個(gè)性差異大和履約時(shí)間長。因此,客觀上要求合同條款細(xì)致嚴(yán)密,盡可能做到面面俱到。在實(shí)際工作中,甲、乙雙方由于缺乏施工合同管理的經(jīng)驗(yàn),訂立的合同約束條款不全、內(nèi)容不明、職責(zé)不清等現(xiàn)象經(jīng)常發(fā)生。
有些建設(shè)項(xiàng)目在簽訂合同時(shí)為了回避業(yè)主義務(wù),不采用標(biāo)準(zhǔn)的合同文本,而采用一些自制的、不規(guī)范的文本進(jìn)行簽約。通過自制的、籠統(tǒng)的、含糊的文本條件,避重就輕,轉(zhuǎn)嫁工程風(fēng)險(xiǎn)。有的甚至仍然采用口頭委托和政府命令的方式下達(dá)任務(wù),待工程完工后,再補(bǔ)簽合同,這樣的合同根本起不到任何約束作用。如在建設(shè)工程招投標(biāo)中,有的當(dāng)事人為了獲取不正當(dāng)利益,在簽訂中標(biāo)合同前后,往往就同一工程項(xiàng)目再簽訂一份或者多份與中標(biāo)合同價(jià)款等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的合同,這就是我們通常所說的“陰陽合同”,待工程實(shí)施起來,一旦涉及到經(jīng)濟(jì)利益,將容易導(dǎo)致工程糾紛的發(fā)生。
1.2忽視合同的嚴(yán)肅性,違背等價(jià)有償?shù)脑瓌t
自覺執(zhí)行合同條款,全面履行合同義務(wù),是合同當(dāng)事人一切行為的最高準(zhǔn)則。簽訂合同的甲、乙雙方,經(jīng)濟(jì)法律地位是平等的,沒有主從關(guān)系。在實(shí)際工作中,承發(fā)包雙方忽視合同的嚴(yán)肅性,違背合同的等價(jià)有償原則,以各自的經(jīng)濟(jì)利益為中心,隨意違背合同條款。甲、乙雙方的這些違約行為,最終導(dǎo)致工程經(jīng)濟(jì)糾紛的發(fā)生。
合同文件存在合同雙方權(quán)利、義務(wù)不對等現(xiàn)象。從目前實(shí)施的建設(shè)施工合同文本看,施工合同中絕大多數(shù)條款是由發(fā)包方制定的,其中大多強(qiáng)調(diào)了承包方的義務(wù),對業(yè)主的制約條款偏少,特別是對業(yè)主違約、賠償?shù)确矫娴募s定不具體,也缺少行之有效的處罰辦法。這不利于施工合同的公平、公正履行,成為施工合同執(zhí)行過程中發(fā)生爭議較多的一個(gè)原因。同時(shí),由于目前建筑市場的激烈競爭和不規(guī)范管理,大量的施工隊(duì)伍與建設(shè)規(guī)模嚴(yán)重失衡,致使業(yè)主在建設(shè)工程承包中占據(jù)主導(dǎo)地位,提出一些苛刻和不平等的條件,將自身的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到承包商身上。由于建筑市場處于買方市場,承包商為了獲得工程,只好接受。個(gè)別承包商在實(shí)施這樣的工程合同時(shí),為了使自己的利益不受損失,就會(huì)采取偷工減料或非法分包甚至非法轉(zhuǎn)包等手段,給工程建設(shè)帶來隱患。
1.3缺乏健全的合同管理機(jī)構(gòu)
一些建設(shè)項(xiàng)目不重視合同管理體系的建設(shè)。合同歸口管理、分級管理和授權(quán)管理機(jī)制不健全,誰都可以簽合同,合同管理程序不明確,或有制度不執(zhí)行,該履行的手續(xù)不履行,缺少必要的審查和評估步驟。缺乏對合同管理的有效監(jiān)督和控制。
政府有關(guān)部門要對建設(shè)工程施工合同實(shí)施監(jiān)督、檢查等管理。施工單位、建設(shè)單位更要對施工合同進(jìn)行管理。有些地方的合同管理機(jī)構(gòu)不健全,對合同的審查、監(jiān)督和檢查不得力。建設(shè)單位沒有建設(shè)工程施工合同管理的力量,遇有建設(shè)工程,便委托給監(jiān)理公司,而目前監(jiān)理公司的機(jī)構(gòu)設(shè)置不規(guī)范,合同管理力量薄弱,往往很難勝任建設(shè)單位的委托;施工單位,特別是中、小型施工單位,重視公關(guān)和預(yù)算管理,輕視施工合同管理,甚至沒有專門機(jī)構(gòu)從事施工合同管理工作。
1.4合同管理專業(yè)人才缺乏
建設(shè)合同涉及內(nèi)容多,專業(yè)面廣,合同管理人員需要有一定的專業(yè)技術(shù)知識、法律知識和造價(jià)管理知識。很多建設(shè)項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)中,沒有專業(yè)技術(shù)人員管理合同,或合同管理人員缺少培訓(xùn),將合同管理簡單地視為一種事務(wù)性工作。甚至有的領(lǐng)導(dǎo)直接敲定由一般辦公人員辦理合同。一旦發(fā)生合同糾紛,缺少必要的法律支援。
2控制工程造價(jià),抓好合同管理的幾個(gè)環(huán)節(jié)
2.1把好合同簽訂關(guān)
簽訂工程合同時(shí),最重要的要根據(jù)各工程的特點(diǎn),應(yīng)選擇恰當(dāng)?shù)陌l(fā)包方式和價(jià)款調(diào)整條件(指工程設(shè)計(jì)變更或工程簽證導(dǎo)致工程增減的結(jié)算條件和結(jié)算方法),因?yàn)椴煌陌l(fā)包方式和價(jià)款調(diào)整條件,直接關(guān)系工程造價(jià)的控制效果。
合同文本應(yīng)盡可能選用由國家頒發(fā)的通用性合同文本,再根據(jù)擬建工程的特點(diǎn)和招標(biāo)文件以及發(fā)包人承包商雙方談判結(jié)果來起草。合同文本必須準(zhǔn)確表達(dá)雙方談判確定的意思,做到條款不漏項(xiàng);標(biāo)的物表達(dá)清楚、標(biāo)的額計(jì)算準(zhǔn)確;質(zhì)量有標(biāo)準(zhǔn),檢驗(yàn)有方法;包裝物、提(交)貨或移交工程成品、運(yùn)輸方式和結(jié)算方式明確;違約責(zé)任及違約金(或賠償金)計(jì)算方法準(zhǔn)確;文字表達(dá)嚴(yán)謹(jǐn),不使用模棱兩可、含糊不清詞語。
在合同正式簽訂前應(yīng)進(jìn)行嚴(yán)格的審查把關(guān)。其要點(diǎn)是:施工合同是否合法,業(yè)主的審批手續(xù)是否完備健全,合同是否需要公證和批準(zhǔn);合同是否完整無誤,包括合同文件的完備和合同條款的完備;合同是否采取了示范文本,與其對照有無差異;合同雙方責(zé)任和權(quán)益是否失衡,確定如何制約;合同實(shí)施會(huì)帶來什么后果,完不成的法律責(zé)任是什么以及如何補(bǔ)救;雙方合同的理解是否一致,發(fā)現(xiàn)歧義及時(shí)溝通。
2.2做好合同實(shí)施管理
工程合同一經(jīng)簽訂,確定了合同價(jià)款和結(jié)算方式之后,影響工程造價(jià)的主要因素便是工程設(shè)計(jì)變更或簽證,以及工程實(shí)施過程中的不確定因素,所以,深入理解合同的每一個(gè)條款,切實(shí)加強(qiáng)日常管理,使管理行為正規(guī)化、規(guī)范化,作好處理合同糾紛的各種準(zhǔn)備,特別是索賠與反索賠的研究在工程造價(jià)控制管理中是非常必要,也是非常重要的。索賠與反索賠是合同管理的一個(gè)重要內(nèi)容,是合同雙方攻與守的關(guān)系,是矛與盾的關(guān)系。工程發(fā)承包的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)證明,沒有一個(gè)承包商不要求索賠,即要求調(diào)增合同價(jià)款,因此,要搞好工程造價(jià)控制,就必須進(jìn)行索賠與反索賠的研究。
2.3重視合同后評估
合同后評估是合同管理的總結(jié)階段,往往不為人所重視,其實(shí)合同后評估工作是件很重要工作,它是對合同好壞、管理得失的評估,它可為下一工程項(xiàng)目造價(jià)控制提供可借鑒的經(jīng)驗(yàn)。合同后評估工作主要是總結(jié)合同執(zhí)行情況,對合同管理好的經(jīng)驗(yàn)加以總結(jié)推廣,對過時(shí)、不符合現(xiàn)行法律法規(guī),以及不嚴(yán)謹(jǐn)、容易被對方索賠的條款要加以改正。影響工程造價(jià)的不確定因素可分為可預(yù)見和不可預(yù)見因素,可預(yù)見不確定因素應(yīng)作為普遍性問題,不可預(yù)見不確定因素作為可追溯事件加以標(biāo)識,通過合同后評估加以鑒別,并在以后工程合同中加以明示或制定相應(yīng)的預(yù)防措施。
3控制工程造價(jià),加強(qiáng)合同管理的幾項(xiàng)措施
3.1合同管理精細(xì)化
目前,各省級人大常會(huì)審議通過并頒布了各省級《合同監(jiān)督條例》,指導(dǎo)各級工商行政管理部門和其他有關(guān)行政主管部門進(jìn)行合同的監(jiān)督和管理。但是,由于合同的種類繁多,《條例》內(nèi)容只能對合同的監(jiān)督和管理做出粗線條的規(guī)定,無法滿足對建設(shè)工程施工合同管理工作的具體需要。各級建設(shè)工程行業(yè)主管部門針對建設(shè)工程施工合同的特點(diǎn),制定出一套建設(shè)工程施工合同“管理細(xì)則”已經(jīng)迫在眉睫。作為政府項(xiàng)目投資主體的各級財(cái)政部門應(yīng)積極參與“細(xì)則”的制定與審核,尤其在對工程造價(jià)的控制上,對政府投資項(xiàng)目就做出細(xì)致、明確的規(guī)定。
項(xiàng)目建設(shè)各方要重視合同管理機(jī)構(gòu)設(shè)置、合同歸口管理工作。做好合同簽訂、合同審查、合同授權(quán)、合同公證、合同履行的監(jiān)督管理。建立健全合同管理制度,嚴(yán)格按照規(guī)定程序進(jìn)行操作,以提高合同管理水平。
3.2管理人員專業(yè)化
人是合同管理中最活躍的角色,也是合同管理中最關(guān)鍵的環(huán)節(jié)。建設(shè)單位應(yīng)設(shè)置合同管理人員從事合同管理工作,并應(yīng)執(zhí)有《施工合同管理人員資質(zhì)證書》,加強(qiáng)對建設(shè)單位合同管理人員的職業(yè)道德素養(yǎng)和專業(yè)技術(shù)素養(yǎng)的培訓(xùn)。根據(jù)建設(shè)工程施工合同的特點(diǎn),總結(jié)以住政府投資項(xiàng)目合同管理、工程造價(jià)管理方面的經(jīng)驗(yàn)與教訓(xùn),對工程建設(shè)過程中可能出現(xiàn)的各種情況,在合同的簽訂過程中做出有利于工程造價(jià)控制的對策,從而為國家財(cái)政節(jié)省建設(shè)資金。
加強(qiáng)建設(shè)項(xiàng)目合同管理隊(duì)伍建設(shè),加強(qiáng)合同管理人才的培養(yǎng),實(shí)行合同管理人員持證上崗制度,亦是提高建設(shè)項(xiàng)目合同管理效果的重要舉措。目前,我國己正式推行注冊造價(jià)工程師制度,造價(jià)工程師的一項(xiàng)重要職責(zé)就是搞好建設(shè)項(xiàng)目的投資控制和合同管理。因此,建議在建設(shè)項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)中設(shè)置注冊造價(jià)工程師崗位,專司合同管理職責(zé)。
3.3合同索賠研究程序化
我國工程承包雙方在合同履行中對工程索賠認(rèn)識不足,缺乏推行工程索賠所需的意識和動(dòng)力。因此,提高索賠意識是合同管理亟待解決的問題。施工合同是索賠的依據(jù),索賠則是合同管理的延續(xù)。
因?yàn)楣こ毯贤唤?jīng)簽訂,確定了合同價(jià)款和結(jié)算方式之后,影響工程造價(jià)的主要因素便是工程設(shè)計(jì)變更或簽證,以及工程實(shí)施過程中的不確定因素,所以,深入理解合同的每一個(gè)條款,切實(shí)加強(qiáng)日常管理,使管理行為正規(guī)化、規(guī)范化,作好處理合同糾紛的各種準(zhǔn)備,特別是索賠與反索賠的研究在工程造價(jià)控制管理中是非常必要,也是非常重要的。索賠與反索賠是合同管理的一個(gè)重要內(nèi)容,是合同雙方攻與守的關(guān)系,是矛與盾的關(guān)系。工程發(fā)承包的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)證明,沒有一個(gè)承包商不要求索賠,即要求調(diào)增合同價(jià)款,因此,要搞好工程造價(jià)控制,就必須進(jìn)行索賠與反索賠的研究。
3.4項(xiàng)目建設(shè)代建科學(xué)化
所謂“代建制”,就是由政府組織理論素養(yǎng)高、實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)豐富的工程管理專業(yè)人員,根據(jù)行業(yè)性質(zhì)不同,形成專業(yè)化的建設(shè)隊(duì)伍,專門從事政府投資項(xiàng)目的工程管理。財(cái)政部門應(yīng)積極參與項(xiàng)目“代建制”的推行,加強(qiáng)對代建機(jī)構(gòu)的監(jiān)督管理力度,并利用“代建制”在合同管理中的優(yōu)勢,徹底消除在政府投資項(xiàng)目建設(shè)過程中存在的項(xiàng)目建、管、用不能分離的弊端,對政府投資項(xiàng)目的工程造價(jià)進(jìn)行合理確定和有效控制。
3.5合同簽訂審核規(guī)范化
建設(shè)單位應(yīng)組織技術(shù)經(jīng)濟(jì)等各方面的專家,審核合同條款是否真實(shí)、齊全,并對承包方投標(biāo)文件進(jìn)行了解。通過審核了解,對不合理、不合法的條款及時(shí)予以糾正,不齊全的條款要補(bǔ)齊,使建設(shè)工程施工合同在實(shí)施中減少合同糾紛和違約,避免對建設(shè)單位造成不必要的損失。
3.6合同實(shí)施交底制度化
財(cái)政部門應(yīng)督促實(shí)行政府投資管理的建設(shè)單位做好向各層次管理者做“合同交底”的工作,把合同責(zé)任具體落實(shí)到各責(zé)任人和合同實(shí)施的具體工作中。特別是在工程使用非標(biāo)準(zhǔn)的合同文本或有關(guān)人員不熟悉合同文本時(shí),這個(gè)“合同交底”工作就顯得更為重要。
參考文獻(xiàn)
1何伯森.國際工程合同管理[M].北京:中國建筑工業(yè)出版社,2003
關(guān)鍵詞:建設(shè)工程;項(xiàng)目合同;管理
一、建設(shè)工程項(xiàng)目合同存在一定的風(fēng)險(xiǎn)
在建設(shè)工程項(xiàng)目當(dāng)中,合同是很重要的文件。建設(shè)工程合同是建設(shè)工程當(dāng)中重要的法律依據(jù),涉及到的是發(fā)包商與承包商之間關(guān)于工程承包的責(zé)任和義務(wù)。建設(shè)工程的施工、監(jiān)管和驗(yàn)收都需要按照建設(shè)工程合同來進(jìn)行。建設(shè)工程合同的訂立和履行涉及到合同雙方的基本利益。規(guī)范建設(shè)工程合同是必要的,可以有利于合同雙方在矛盾發(fā)生之后,有效地解決問題,是維護(hù)承包商和發(fā)包商各自利益的重要保證。
在市場經(jīng)濟(jì)條件下,復(fù)雜的建設(shè)工程當(dāng)中存在著很大的風(fēng)險(xiǎn)。要想在競爭激烈的市場條件之下取得合法的經(jīng)濟(jì)利益,在建設(shè)工程當(dāng)中就不能忽視合同的管理。合同的管理涉及很多方面的內(nèi)容,不僅包括建設(shè)單位、承包商和發(fā)包商的基本權(quán)利和義務(wù),還有工程勘測、設(shè)計(jì)施工的材料等等。建設(shè)工程項(xiàng)目合同的訂立和履行存在著一定的風(fēng)險(xiǎn),這些風(fēng)險(xiǎn)如果處理不當(dāng),還會(huì)進(jìn)一步地影響到建設(shè)項(xiàng)目的投資建設(shè)的進(jìn)程、工程質(zhì)量、安全生產(chǎn)。并且,由于目前建設(shè)工程的復(fù)雜程度不斷加大,涉及的范圍也不斷擴(kuò)大,進(jìn)一步強(qiáng)化了這種合同的風(fēng)險(xiǎn),也加劇了合同管理的難度。要重視在合同當(dāng)中面臨的各類風(fēng)險(xiǎn),解決建設(shè)工程合同當(dāng)中的諸多問題,才能夠發(fā)揮出建設(shè)工程合同的真正的作用,維護(hù)合同雙方利益。
二、建設(shè)工程項(xiàng)目合同的管理
建設(shè)工程項(xiàng)目合同當(dāng)中容易引起風(fēng)險(xiǎn)的,主要是合同條文的不準(zhǔn)確表達(dá)。使用一些存在著誤解的詞匯,或者是沒有能夠把合同雙方的責(zé)任和義務(wù)完整地表達(dá)出來。而有一些風(fēng)險(xiǎn)則是在建設(shè)施工階段,由于不可預(yù)測的情況造成的,而這種沒有能夠在文本中準(zhǔn)確表達(dá)的風(fēng)險(xiǎn)情況,則是最容易引發(fā)雙方矛盾的。造成建設(shè)工程項(xiàng)目當(dāng)中的風(fēng)險(xiǎn)具有多樣性,建設(shè)工程項(xiàng)目合同要充分考慮這些因素造成的影響,從設(shè)置合同管理機(jī)構(gòu),規(guī)劃管理責(zé)任開始,加強(qiáng)管理人員的合同風(fēng)險(xiǎn)的意識,進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)化解的管理等多方面尋找解決的辦法:
1、設(shè)置必要的合同管理機(jī)構(gòu)
建設(shè)工程合同管理需要有一個(gè)專門的機(jī)構(gòu)來進(jìn)行。在建設(shè)工程當(dāng)中,要認(rèn)識到建設(shè)工程合同管理的重要性,通過專業(yè)的管理人員來進(jìn)行管理,把建設(shè)工程合同的管理納入到一個(gè)規(guī)范的渠道。這個(gè)合同管理機(jī)構(gòu)不能只涉及到一個(gè)方面,而是要求覆蓋到整個(gè)建設(shè)工程的各個(gè)方面的。包括分配專職人員管理合同的條款的協(xié)商、訂立;加大對相關(guān)的法律、法規(guī)的解讀;安排合同的審查人員,核對合同的內(nèi)容。組建起以合同法為中心,專業(yè)的合同管理人員共同管理的模式。在相關(guān)責(zé)任人員的領(lǐng)導(dǎo)之下開展合同的管理工作。各個(gè)管理人員充分發(fā)揮自己的專業(yè)特長,保證合同條款實(shí)施的有效進(jìn)行。
2、強(qiáng)化合同風(fēng)險(xiǎn)意識
建設(shè)工程合同的管理其實(shí)是為了能夠了解建設(shè)施工當(dāng)中合同的各類風(fēng)險(xiǎn),并且做出有效的風(fēng)險(xiǎn)化解,幫助企業(yè)取得良好的經(jīng)濟(jì)效益。合同當(dāng)中的風(fēng)險(xiǎn)主要包括幾個(gè)方面的內(nèi)容。一方面是由于文本中出現(xiàn)了承包商和發(fā)包商責(zé)任不明的條款,容易引起雙方的爭執(zhí),激發(fā)雙方的利益矛盾。也有的合同條款沒有把不可預(yù)測的風(fēng)險(xiǎn)考慮在內(nèi),一旦發(fā)生這種意想不到的情況時(shí),受到經(jīng)濟(jì)利益的影響,雙方很難達(dá)成明確統(tǒng)一的意見。還有一些風(fēng)險(xiǎn)是由于雙方在商定協(xié)議時(shí)由于選擇簽訂的方案不同而造成的失誤,比如在工程建設(shè)當(dāng)中,固定的總價(jià)和單價(jià)合同承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)是不一樣的。要在合同的管理當(dāng)中,強(qiáng)化相關(guān)人員對合同風(fēng)險(xiǎn)的意識。防止由于合同的不明確責(zé)任引起合同雙方在合同風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生之后,出現(xiàn)轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)的行為,造成不必要的損失。建設(shè)行業(yè)的發(fā)展是不斷進(jìn)步的,這不僅要求管理人員掌握專業(yè)的技術(shù)技能,還要不斷地加強(qiáng)培訓(xùn),跟上不斷變化的市場發(fā)展和政策的變動(dòng),始終能夠?qū)撛诘暮贤L(fēng)險(xiǎn)有一個(gè)充分的心理準(zhǔn)備。
3、合同風(fēng)險(xiǎn)的化解
衡量合同管理的最大成功就是合同風(fēng)險(xiǎn)得到了遏制,建設(shè)工程順利竣工驗(yàn)收,但是,在實(shí)際當(dāng)中,這樣的情況是很少的。合同的管理在很大程度上能夠及時(shí)避免在實(shí)施過程中出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn),使其發(fā)生的可能降到最低,是合同管理的一個(gè)主要的目標(biāo)。在建設(shè)工程實(shí)施過程中的風(fēng)險(xiǎn),主要采用的是兩種不同的化解方式:
(1)回避風(fēng)險(xiǎn)措施。在風(fēng)險(xiǎn)不可避免地發(fā)生之后,應(yīng)當(dāng)考慮到回避風(fēng)險(xiǎn)的積極措施,將正在發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)采用有效的措施進(jìn)行中斷。比如,一個(gè)建設(shè)單位在面臨一個(gè)強(qiáng)大的潛在風(fēng)險(xiǎn)的時(shí)候,考慮到風(fēng)險(xiǎn)的嚴(yán)重后果,可能會(huì)采取措施,甚至放棄這個(gè)項(xiàng)目或者是改變項(xiàng)目目標(biāo)和實(shí)施的方案。這就在根本上避免了風(fēng)險(xiǎn)擴(kuò)大帶來的危害,這是在建設(shè)工程當(dāng)中最常見的一種解決手段,也是效果最明顯的辦法。
(2)自留風(fēng)險(xiǎn)的辦法。自留風(fēng)險(xiǎn)是在不得已的情況之下進(jìn)行的一種管理辦法,主要是需要項(xiàng)目的承擔(dān)者有足夠的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)的準(zhǔn)備。這是一種不回避風(fēng)險(xiǎn)也不轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的措施。在風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生時(shí),主動(dòng)承擔(dān)起風(fēng)險(xiǎn)帶來的損失。這種情況多半會(huì)發(fā)生在簽訂合同的時(shí)候?qū)撛诘娘L(fēng)險(xiǎn)沒有能夠進(jìn)行科學(xué)預(yù)計(jì)而導(dǎo)致的。在風(fēng)險(xiǎn)的管理當(dāng)中,不可能將預(yù)測做到最完備,因此在風(fēng)險(xiǎn)的管理上進(jìn)行自留風(fēng)險(xiǎn)的管理。把潛在的風(fēng)險(xiǎn)估算得更全面一些,避免風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生之后,過于被動(dòng)造成更大的損失。在建設(shè)工程合同管理當(dāng)中,常常是將兩種方式結(jié)合起來,根據(jù)具體的情況來進(jìn)行的。
(一)建設(shè)工程合同體系不完備我國目前的建設(shè)工程施工合同示范文本的體系是以下四個(gè)合同文本為核心的示范合同體系,即《建設(shè)工程施工合同示范文本》(GF-2013-0201)、《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》、《標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計(jì)施工總承包招標(biāo)文件》、《工程總承包合同》(GF-2011-0216)。這四個(gè)合同文本的內(nèi)容僅涵蓋了施工、承包、招標(biāo)及設(shè)計(jì)四個(gè)方面,遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足各種工程類型的需要,不適應(yīng)建設(shè)工程的多樣性。
(二)建筑施工企業(yè)合同管理人員業(yè)務(wù)水平低一方面,許多企業(yè)的法定代表人或主要負(fù)責(zé)人仍然習(xí)慣“一言堂”,對建筑施工領(lǐng)域的相關(guān)法律法規(guī)如《建筑法》、《合同法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》沒有深入了解,沒有使合同管理成為經(jīng)營管理的必備因素,容易導(dǎo)致在企業(yè)經(jīng)濟(jì)往來中產(chǎn)生一些不必要的合同糾紛,為此耗費(fèi)企業(yè)大量的人力物力和財(cái)力。又不重視對合同管理人才和團(tuán)隊(duì)的培養(yǎng),使企業(yè)缺乏專業(yè)的合同管理人才。另一方面,注重合同靜態(tài)管理,忽視動(dòng)態(tài)管理,合同履行監(jiān)控不足。?企業(yè)在簽訂合同后容易將其束之高閣,容易導(dǎo)致合同在中期和后期履行階段出現(xiàn)較多問題。一般來說,施工企業(yè)管理層對投標(biāo)、簽約工作還比較重視,但對合同履行過程中的監(jiān)督、檢查、統(tǒng)計(jì)、考核、獎(jiǎng)懲等缺乏有效的措施和方法。?
二、完善建筑施工企業(yè)合同管理的措施
(一)加強(qiáng)建設(shè)領(lǐng)域的立法和執(zhí)法建設(shè)工程有多方主體參與,利益關(guān)系相對復(fù)雜,只有完善的法律體系和規(guī)范的市場監(jiān)管才能保證工程項(xiàng)目按合同約定順利實(shí)施,促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的健康運(yùn)行。一方面,國家要完善我國建設(shè)工程領(lǐng)域的立法,建立健全規(guī)范的法律體系。市場經(jīng)濟(jì)就是法治經(jīng)濟(jì),國家應(yīng)主要通過制定相對完善的法律法規(guī)來引導(dǎo)建筑合同的管理,明確立法、執(zhí)法與政府管理之間的關(guān)系,制定詳細(xì)的實(shí)施細(xì)則和實(shí)施辦法抑制建筑市場中的無序競爭。第二,加強(qiáng)對建筑市場執(zhí)法和監(jiān)管,規(guī)范建筑行業(yè)各方主體的行為。我國法治建設(shè)起步晚,基礎(chǔ)薄弱,執(zhí)法機(jī)制還不夠健全,仍然習(xí)慣過去計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代的行政命令手段干預(yù)市場行為,契約意識和法治觀念仍有待進(jìn)一步加強(qiáng)。同時(shí),減少不恰當(dāng)?shù)男姓深A(yù)行為對正常的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)造成嚴(yán)重的影響。一些不恰當(dāng)?shù)男姓深A(yù)行為給我國建筑合同制度的實(shí)施帶來很大困難,與國際市場不接軌,不利于企業(yè)參與國際競爭。
(二)建立和完善建設(shè)工程合同體系隨著改革開放的深入發(fā)展,越來越多的企業(yè)走向國際市場。例如被譽(yù)為“高鐵第一推銷員”的總理極力向國外推薦我們國家的高鐵技術(shù)和設(shè)備,這讓我們國家的建筑施工企業(yè)尤其是中鐵集團(tuán)這類專業(yè)鐵路建設(shè)企業(yè)走向了更廣闊的國際舞臺,因此國家應(yīng)當(dāng)采取措施促使企業(yè)與國際市場更好地?zé)o縫銜接。建設(shè)工程合同管理應(yīng)當(dāng)是以合同文本為基礎(chǔ)和依據(jù)的。《建設(shè)工程施工合同示范文本》是我國建設(shè)工程合同與國際市場接軌的重要一步。但它只是業(yè)主與承包商之間的合同示范文本。由于合同締約方的不同,應(yīng)當(dāng)逐步建立起一套比較系統(tǒng)和完整的合同體系,除了業(yè)主與承包商還應(yīng)當(dāng)包括其他的參與主體,如總承包商與分包商、承包商與供應(yīng)商等合同示范文本。合同承包方式還應(yīng)當(dāng)走國際化路線。國際上已經(jīng)產(chǎn)生了如設(shè)計(jì)-采購-施工模式(EPC)、項(xiàng)目管理(PM)、階段分包方式(CM)、建造-運(yùn)營-移交模式(BOT)等多種承發(fā)包模式,而我國目前建設(shè)領(lǐng)域采用的合同方式主要是施工承包,很少有其它的承包形式。但也有類似嘗試,例如北京奧運(yùn)會(huì)多個(gè)場館即采用了的BOT模式。i因此,我國建筑行業(yè)迫切需要吸收引進(jìn)國外先進(jìn)的承包、發(fā)包方式,以適應(yīng)不斷變化的國際建筑市場的發(fā)展需求。
(三)培育現(xiàn)代化的合同管理機(jī)構(gòu)現(xiàn)代化的合同管理機(jī)構(gòu)或者專業(yè)團(tuán)隊(duì)?wèi)?yīng)當(dāng)包括企業(yè)的法定代表人或負(fù)責(zé)人、法律顧問或?qū)iT的法務(wù)部門、項(xiàng)目經(jīng)理。這些人由于長期與合同打交道,他們的合同管理業(yè)務(wù)水平的高低決定了合同簽訂、履行的效果。因此必須采取多管齊下的措施,培育現(xiàn)代化的合同管理機(jī)構(gòu)。在我國民法上,法定代表人的基本含義是法人的負(fù)責(zé)人,即代表法人行使職權(quán)的人。?所以企業(yè)法定代表人在實(shí)施經(jīng)營管理過程中應(yīng)當(dāng)提高法律素養(yǎng),增強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)防范意識,加強(qiáng)合同管理工作,懂得運(yùn)用法律手段來維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。作為建筑施工企業(yè)的負(fù)責(zé)人,則首先應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對《合同法》、《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》及相關(guān)法律法規(guī)的學(xué)習(xí)和運(yùn)用。其次應(yīng)當(dāng)重視對合同管理人才和團(tuán)隊(duì)的培養(yǎng)。目前通行的做法是由企業(yè)聘請專業(yè)法律顧問或組建專門的法務(wù)部門統(tǒng)一管理合同。合同管理是企業(yè)法律顧問事務(wù)中的一項(xiàng)重要工作,它不再是簡單的要約、承諾、簽約等內(nèi)容,而是一種全過程、全方位、科學(xué)的管理。企業(yè)法律顧問或法務(wù)部門要全面參與企業(yè)合同管理的工作,從談判協(xié)商到最終履行均需參與進(jìn)去,并及時(shí)了解企業(yè)合同執(zhí)行的相關(guān)情況。一旦有違約情形,法律顧問或法務(wù)部門要視具體情形,以維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益、降低經(jīng)濟(jì)損失為出發(fā)點(diǎn),及時(shí)采用協(xié)商和解、仲裁或訴訟等不同方式解決糾紛。基于建筑施工企業(yè)施工分散施工的特點(diǎn),目前大多企業(yè)實(shí)行項(xiàng)目經(jīng)理負(fù)責(zé)制。項(xiàng)目經(jīng)理是項(xiàng)目建設(shè)及其管理的核心人物,對企業(yè)決策的執(zhí)行效果起著重要的作用,影響著企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。因此對項(xiàng)目經(jīng)理的選拔和任用應(yīng)當(dāng)尤為慎重。除了對相關(guān)合同管理人員法律知識需要加強(qiáng)培訓(xùn)和學(xué)習(xí)外,還應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對項(xiàng)目經(jīng)理的“充電”,使其能夠適應(yīng)市場變化,創(chuàng)造更大的經(jīng)濟(jì)效益。
三、結(jié)語
建設(shè)工程施工合同的管理,就財(cái)政部門而言,其實(shí)質(zhì)就是建設(shè)工程造價(jià)管理,是對工程造價(jià)的合理確定和有效控制。這是合同當(dāng)事人雙方關(guān)心的核心問題之一,也是招投標(biāo)等工作的主要內(nèi)容。施工合同中關(guān)于工程造價(jià)確定和支付的相關(guān)條款,是整個(gè)建設(shè)工程施工合同中的重要條款。在當(dāng)前建設(shè)工程市場發(fā)育尚未成熟、市場主體行為不規(guī)范、市場信用體系和風(fēng)險(xiǎn)保障體系不健全、政府投資項(xiàng)目管理體制有待改進(jìn)的情況下,在施工合同管理工作中難免會(huì)出現(xiàn)許多不規(guī)范之處。
一、工程合同中管理存在的問題
(一)合同簽訂不規(guī)范。建設(shè)工程耗資巨大、涉及面廣、個(gè)性差異大和履約時(shí)間長。因此,客觀上要求合同條款細(xì)致嚴(yán)密,盡可能做到面面俱到,避免訂立的合同約束條款不全、內(nèi)容不明、職責(zé)不清等現(xiàn)象的發(fā)生。有些建設(shè)項(xiàng)目在簽訂合同時(shí)為了適當(dāng)回避業(yè)主義務(wù)或其他原因,不采用標(biāo)準(zhǔn)的合同文本,而采用一些自制的文本進(jìn)行簽約。通過自制的文本條件,有選擇性的轉(zhuǎn)嫁工程風(fēng)險(xiǎn)。但此類做法“尺度”的掌握較為困難,如在建設(shè)工程招投標(biāo)中,有的當(dāng)事人為了規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)或獲取額外利益,在簽訂中標(biāo)合同前后,簽訂一份或者多份與中標(biāo)合同價(jià)款等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的合同,待工程實(shí)施起來,一旦涉及到經(jīng)濟(jì)利益,將容易導(dǎo)致工程糾紛的發(fā)生。
(二)違背等價(jià)有償?shù)脑瓌t。合同文件存在合同雙方權(quán)利、義務(wù)不對等現(xiàn)象。從目前實(shí)施的建設(shè)施工合同文本看,施工合同中絕大多數(shù)條款是由發(fā)包方制定的,其中大多強(qiáng)調(diào)了承包方的義務(wù),對業(yè)主的制約條款偏少,成為施工合同執(zhí)行過程中發(fā)生爭議較多的一個(gè)原因。同時(shí),由于目前建筑市場的激烈競爭和不規(guī)范管理,大量的施工隊(duì)伍與建設(shè)規(guī)模嚴(yán)重失衡,致使業(yè)主在建設(shè)工程承包中占據(jù)主導(dǎo)地位,提出一些苛刻和不平等的條件,將自身的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到承包商身上。個(gè)別承包商在實(shí)施這樣的工程合同時(shí),為了使自己的利益不受損失,就會(huì)采取偷工減料或非法分包甚至非法轉(zhuǎn)包等手段,給工程建設(shè)帶來隱患,情節(jié)嚴(yán)重者,因利潤無法達(dá)到預(yù)期,而采用極端的罷工、聚眾鬧事等情況,從而給發(fā)包方造成極大的工期延誤、銷售延誤、甚至名譽(yù)損害等嚴(yán)重影響。
總體而言,針對此類違背等價(jià)有償?shù)脑瓌t所簽訂的合同,因承包方無論采用何等手段均為了獲取利潤,從而發(fā)放包將占據(jù)被動(dòng)地位,甚至潛在的風(fēng)險(xiǎn)更大。
二、控制工程造價(jià),抓好合同管理的幾個(gè)環(huán)節(jié)
(一)把好合同簽訂關(guān)。簽訂工程合同時(shí),最重要的要根據(jù)各工程的特點(diǎn),應(yīng)選擇恰當(dāng)?shù)陌l(fā)包方式和價(jià)款調(diào)整條件(指工程設(shè)計(jì)變更或工程簽證導(dǎo)致工程增減的結(jié)算條件和結(jié)算方法),因?yàn)椴煌陌l(fā)包方式和價(jià)款調(diào)整條件,直接關(guān)系工程造價(jià)的控制效果。
合同文本應(yīng)盡可能選用由國家頒發(fā)的通用性合同文本,再根據(jù)擬建工程的特點(diǎn)和招標(biāo)文件以及發(fā)包人承包商雙方談判結(jié)果來起草。合同文本必須準(zhǔn)確表達(dá)雙方談判確定的意思,做到條款不漏項(xiàng);標(biāo)的物表達(dá)清楚、標(biāo)的額計(jì)算準(zhǔn)確;質(zhì)量有標(biāo)準(zhǔn),檢驗(yàn)有方法;包裝物、提(交)貨或移交工程成品、運(yùn)輸方式和結(jié)算方式明確;違約責(zé)任及違約金(或賠償金)計(jì)算方法準(zhǔn)確;文字表達(dá)嚴(yán)謹(jǐn),不使用模棱兩可、含糊不清詞語。
在合同正式簽訂前應(yīng)進(jìn)行嚴(yán)格的審查把關(guān)。其要點(diǎn)是:施工合同是否合法,業(yè)主的審批手續(xù)是否完備健全,合同是否需要公證和批準(zhǔn);合同是否完整無誤,包括合同文件的完備和合同條款的完備;合同是否采取了示范文本,與其對照有無差異;合同雙方責(zé)任和權(quán)益是否失衡,確定如何制約;合同實(shí)施會(huì)帶來什么后果,完不成的法律責(zé)任是什么以及如何補(bǔ)救;雙方合同的理解是否一致,發(fā)現(xiàn)歧義及時(shí)溝通。
(二)做好合同實(shí)施管理。工程合同一經(jīng)簽訂,確定了合同價(jià)款和結(jié)算方式之后,影響工程造價(jià)的主要因素便是工程設(shè)計(jì)變更或簽證,以及工程實(shí)施過程中的不確定因素,所以,深入理解合同的每一個(gè)條款,切實(shí)加強(qiáng)日常管理,使管理行為正規(guī)化、規(guī)范化,作好處理合同糾紛的各種準(zhǔn)備,特別是索賠與反索賠的研究在工程造價(jià)控制管理中是非常必要,也是非常重要的。索賠與反索賠是合同管理的一個(gè)重要內(nèi)容,是合同雙方攻與守的關(guān)系,是矛與盾的關(guān)系。工程發(fā)承包的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)證明,沒有一個(gè)承包商不要求索賠,即要求調(diào)增合同價(jià)款,因此,要搞好工程造價(jià)控制,就必須進(jìn)行索賠與反索賠的研究。
(三)重視合同后評估。合同后評估是合同管理的總結(jié)階段,往往不為人所重視,其實(shí)合同后評估工作是件很重要工作,它是對合同好壞、管理得失的評估,它可為下一工程項(xiàng)目造價(jià)控制提供可借鑒的經(jīng)驗(yàn)。合同后評估工作主要是總結(jié)合同執(zhí)行情況,對合同管理好的經(jīng)驗(yàn)加以總結(jié)推廣,對過時(shí)、不符合現(xiàn)行法律法規(guī),以及不嚴(yán)謹(jǐn)、容易被對方索賠的條款要加以改正。影響工程造價(jià)的不確定因素可分為可預(yù)見和不可預(yù)見因素,可預(yù)見不確定因素應(yīng)作為普遍性問題,不可預(yù)見不確定因素作為可追溯事件加以標(biāo)識,通過合同后評估加以鑒別,并在以后工程合同中加以明示或制定相應(yīng)的預(yù)防措施。
三、控制工程造價(jià),加強(qiáng)合同管理的幾項(xiàng)措施
(一)合同管理精細(xì)化。項(xiàng)目建設(shè)各方要重視合同管理機(jī)構(gòu)設(shè)置、合同歸口管理工作。做好合同簽訂、合同審查、合同授權(quán)、合同公證、合同履行的監(jiān)督管理。建立健全合同管理制度,嚴(yán)格按照規(guī)定程序進(jìn)行操作,以提高合同管理水平。
關(guān)鍵詞:建設(shè)工程;合同管理;解決措施
建筑行業(yè)的無序競爭狀態(tài)的改善在一定程度上歸功于我國建設(shè)工程招投標(biāo)制以及承包合同制的實(shí)行。雖然近幾年我國建筑行業(yè)飛速發(fā)展,但是建設(shè)工程合同管理還是存在一定的缺陷的,出現(xiàn)了合同管理水平不高、合同意識淡薄的現(xiàn)象。本文針對我國建筑行業(yè)合同管理存在的問題以及原因,借鑒外國先進(jìn)國家的合同管理的優(yōu)秀經(jīng)驗(yàn),提出幾點(diǎn)解決我國合同管理問題的策略。
一、我國建設(shè)工程合同管理存在的缺陷
1.不規(guī)范的招投標(biāo)現(xiàn)象
就我國建筑行業(yè)而言,承包方與發(fā)包方都存在一定的違背招標(biāo)程序的行為。有些發(fā)包方在對建設(shè)工程項(xiàng)目進(jìn)行招標(biāo)時(shí)故弄玄虛,將原本應(yīng)該公開招標(biāo)的建設(shè)工程項(xiàng)目改為邀請招標(biāo)的方式,進(jìn)而排斥那些潛在的投標(biāo)人。有些施工企業(yè)采用不正當(dāng)?shù)母偁幨侄螌?shí)施串標(biāo)、圍標(biāo)活動(dòng)目的是為了應(yīng)付發(fā)包方的壓力和強(qiáng)勢。除此之外,招標(biāo)文件的不規(guī)范、不合理現(xiàn)象比較突出,表現(xiàn)在招標(biāo)文件對發(fā)包范圍沒有進(jìn)行明確、詳盡的闡述,有些發(fā)包方甚至以各種理由為借口對合同的相關(guān)條件拒絕進(jìn)行調(diào)整,就目前我國建筑行業(yè)而言,已經(jīng)簽約的大部分建設(shè)工程合同并不是在承包方與發(fā)包方平等協(xié)商的基礎(chǔ)上形成的,多數(shù)都是發(fā)包方單方面的意愿。我國的評標(biāo)方法也存在一定的問題,惡性競爭現(xiàn)象突出,部分承包商為了獲得最大的利潤,在工程實(shí)施中不顧質(zhì)量和安全因素壓低造價(jià),造成我國建筑行業(yè)隱患不斷。
2.不平等的合同簽訂
在簽訂合同時(shí),發(fā)包方為了自己的利益,時(shí)常讓承包方接受比較嚴(yán)苛的合同條款,“霸王條約”現(xiàn)象頻繁。條款中出現(xiàn)的“無預(yù)付款”約定是發(fā)包方讓承包方自行解決前期準(zhǔn)備費(fèi)用的“霸王條約”的體現(xiàn)。發(fā)包方甚至將工程建設(shè)中材料上漲的風(fēng)險(xiǎn)以及由于發(fā)包商自身的原因而導(dǎo)致的工程損失等都漸漸轉(zhuǎn)嫁給了承包方。有些發(fā)包方為了自身利益壓縮工期造成了施工單位合理利潤的損失。
3.不嚴(yán)格的合同履行現(xiàn)象
部分承包商中標(biāo)后悄悄將工程轉(zhuǎn)給資質(zhì)比較低或者根本不具有施工資質(zhì)的隊(duì)伍,有些甚至假借分包的名義將中標(biāo)得來的工程倒手轉(zhuǎn)包從中牟取保利,這些行為都嚴(yán)重違反了合同約定。發(fā)包方經(jīng)常不依據(jù)合同的規(guī)定按期足額支付工程款,有時(shí)甚至出現(xiàn)無故扣減工程款的現(xiàn)象。因?yàn)槿狈τ残詴r(shí)間的約束以及沒有系統(tǒng)的違規(guī)處理方法,使得發(fā)包方掌控整個(gè)工程的進(jìn)程,致使施工單位的資金無法按時(shí)收回。
4.不到位的合同監(jiān)管制度
自20世紀(jì)90年代以來,我國建設(shè)工程合同統(tǒng)一實(shí)施備案制度。雖然相較于之前的審查制度有一定的進(jìn)步,但是在實(shí)踐操作中多數(shù)地區(qū)對備案的合同存在一定的把關(guān)不嚴(yán)現(xiàn)象,有些甚至?xí)霈F(xiàn)把關(guān)問題,對于合同執(zhí)行情況的監(jiān)管也不到位。之所以建設(shè)工程合同管理會(huì)出現(xiàn)這些問題究其原因在于相關(guān)部門的職責(zé)范圍不明晰、監(jiān)管不到位;行業(yè)中介組織的作用發(fā)揮不夠以及公眾監(jiān)督的觀念不強(qiáng)。大部分的公眾不能很好地認(rèn)識到自己享有的權(quán)力以及需要履行的義務(wù),因缺乏這方面的認(rèn)識導(dǎo)致不能很好地對建設(shè)項(xiàng)目的參與方形成約束。
二、加強(qiáng)完善我國建設(shè)工程合同管理建設(shè)的策略
1.加強(qiáng)相關(guān)的法律法規(guī)建設(shè)
加強(qiáng)完善招投標(biāo)法律體系建設(shè),規(guī)范相關(guān)的法律法規(guī),招投標(biāo)過程的不完善很容易為工程建設(shè)帶來不必要的安全隱患,因而要進(jìn)一步完善招投標(biāo)的相關(guān)法律體系以及明確實(shí)施的細(xì)則。及時(shí)修訂統(tǒng)一的工期定額,避免發(fā)包方盲目壓縮工期給施工單位造成不必要的損失。
2.加強(qiáng)完善我國建筑市場的信用體系建設(shè)
嚴(yán)格審查承包商的資質(zhì)并對其進(jìn)行監(jiān)督管理,對不符合資質(zhì)要求的施工隊(duì)伍要減小其規(guī)模;著重對發(fā)包方進(jìn)行管理監(jiān)制,建立發(fā)包方的市場準(zhǔn)入制度,明確發(fā)包方資金能力的證明形式等。努力推進(jìn)建筑市場的信用體系建設(shè);要嚴(yán)厲打擊地方保護(hù)主義現(xiàn)象,切實(shí)做好信用體系建設(shè)工作;加大失信懲戒力度,對于不遵守信用體系的企業(yè)可實(shí)行罰款、降低資質(zhì)等懲戒措施,促使企業(yè)信用度提高。
3.推進(jìn)工程擔(dān)保制度建設(shè),減少合同違約行為
努力推動(dòng)工程擔(dān)保制度的執(zhí)行,運(yùn)用信用手段加強(qiáng)工程各方之間的聯(lián)系,轉(zhuǎn)移工程風(fēng)險(xiǎn),保障工程順利完成。當(dāng)前我國建設(shè)工程合同多采用質(zhì)量保證金,這就為發(fā)包方以后延緩?fù)诉€質(zhì)量保質(zhì)金提供了可趁之機(jī),為了減少施工企業(yè)的壓力,避免施工單位的損失,應(yīng)提倡用保函取代質(zhì)量保證金甚至可以效仿國外的做法,采用保修擔(dān)保來維護(hù)承包方的權(quán)益。
4.科學(xué)構(gòu)建合同管理體系,促進(jìn)市場對合同的認(rèn)同
政府部門要轉(zhuǎn)變自己的職能,要改變以前的行政監(jiān)管角色,進(jìn)而向提供服務(wù)轉(zhuǎn)變。伴隨著我國建設(shè)行業(yè)市場監(jiān)管制度的逐步完善,政府部門應(yīng)該加大信息公開力度,提高自己的服務(wù)能力。同時(shí)也要發(fā)揮相關(guān)行業(yè)的中介作用,促進(jìn)行業(yè)自律。公眾在建設(shè)行業(yè)也有監(jiān)督的權(quán)利與義務(wù),應(yīng)積極培養(yǎng)公眾的監(jiān)督觀念,讓觀眾參與到建設(shè)項(xiàng)目的監(jiān)督當(dāng)中,建立科學(xué)有效的公眾監(jiān)督與信息反饋機(jī)制。
5.做好合同精細(xì)化管理工作
首先,要能夠保證合同申報(bào)的標(biāo)準(zhǔn)化,合同文本需要結(jié)合標(biāo)準(zhǔn)示范來擬定,還要能夠保證合同相對人資質(zhì)文件達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)化的要求;其次,保證審查以及審批鑒定的規(guī)范化。審查內(nèi)容需要達(dá)到可行性、合法性、效益性的要求。其中可行性表示接受審查的合同需要能夠達(dá)到技術(shù)性可行性的要求;合法性表示合同審查的內(nèi)容沒有觸犯任何法律條律,合同對方具有法定的經(jīng)營范圍以及資格,合同保證達(dá)到法律規(guī)定的相應(yīng)手續(xù)要求,合同條款還要能夠完備,明確相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù),文字表達(dá)更加清楚;效益性則表示審查的合同履行要能夠給施工單位帶來更加明顯的經(jīng)濟(jì)效益。合同完成審查之后,需要安排審查人在審查表格上面簽署相應(yīng)的意見,審批嚴(yán)格結(jié)合合同管理辦法來進(jìn)行明確,審批程序保證達(dá)到的穩(wěn)定、嚴(yán)肅的要求,沒有經(jīng)過審批不可隨意進(jìn)行調(diào)整,結(jié)合授權(quán)管理的要求,若遇到合同審批者休假、出差現(xiàn)象,需要結(jié)合履行授權(quán)的程序來達(dá)到上級領(lǐng)導(dǎo)要求.其次,保證合同履行達(dá)到制度化的要求,合同履行監(jiān)督屬于合同管理工作的主要內(nèi)容,做好合同履行管理和監(jiān)督工作需要能夠建立起具有可操作性、實(shí)際的監(jiān)督機(jī)制和制度。合同管理部門需要結(jié)合履行過程中出現(xiàn)的進(jìn)度、設(shè)計(jì)范圍變更做好相應(yīng)的監(jiān)控工作,保證合同能夠嚴(yán)格實(shí)施。合同在實(shí)際履行期間,當(dāng)事人要能夠保證各方來往會(huì)議紀(jì)要、函件、電子郵件文件達(dá)到法律效率。若出現(xiàn)糾紛之后,這也是對責(zé)任進(jìn)行區(qū)分的主要證據(jù)。因此,對合同履行的所有環(huán)節(jié)書面材料要能夠達(dá)到完整的要求,建立起合同履行的預(yù)警機(jī)制,針對超期履行的合同需要明確其原因,安排相關(guān)單位出具相應(yīng)的書面說明,針對需要繼續(xù)簽訂的合同則需要補(bǔ)充相應(yīng)的協(xié)議,對合同履行期限進(jìn)行重新安排,盡可能解決各種法律風(fēng)險(xiǎn)問題。
三、結(jié)語
在社會(huì)的各個(gè)行業(yè)合同都發(fā)揮著一定的作用。合同管理制度的加強(qiáng)對于維護(hù)雙方的合法利益意義巨大。在當(dāng)今社會(huì),合同管理人員素質(zhì)的提高是企業(yè)發(fā)展的迫切需求。然而合同管理工作具有一定的專業(yè)性和技術(shù)性,只有高素質(zhì)的合同管理人員才能適應(yīng)合同管理工作,因而企業(yè)為了健康發(fā)展就得重視合同管理人才的培養(yǎng),公開合理選拔人員,充分利用優(yōu)秀的人才,同時(shí)企業(yè)也要加強(qiáng)合同管理人員專業(yè)素質(zhì)的培養(yǎng),提高他們的責(zé)任心,為企業(yè)提高管理水平做準(zhǔn)備。
作者:汪玲 單位:黃岡職業(yè)技術(shù)學(xué)院
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